KİK Kararı: 2022/UH.I-1709

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/060
Gündem No : 103
Karar Tarihi : 28.12.2022
Karar No : 2022/UH.I-1709 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Entropi Taahhüt Proje Mühendislik İnşaat Turizm Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1115840 İhale Kayıt Numaralı “Hastane Genelindeki Aciliyet Gerektiren, Elektronik Cihazlar, Elektromekanik ve Elektrikli Cihaz ve Sistemlerin Onarım/Test/Kontrol İşlemlerinin Yapılması/Yaptırılması ve Bina Yönetim Sistemlerinin İşletilmesi Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimi tarafından 01.12.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hastane Genelindeki Aciliyet Gerektiren, Elektronik Cihazlar, Elektromekanik ve Elektrikli Cihaz ve Sistemlerin Onarım/Test/Kontrol İşlemlerinin Yapılması/Yaptırılması ve Bina Yönetim Sistemlerinin İşletilmesi Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 09.12.2022 tarih ve 65483 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1478 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdarece ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılacak işçiler için düzenleme yapıldığı halde, birim fiyat teklif cetvelinde düzenleme yapılmadığı, ayrı bir satır açılmadığı,

2. İhale dokümanında çalıştırılacak olan personelin kıdem tazminatından yüklenicinin sorumlu olacağının düzenlendiği, ancak kıdem tazminatını ödeme yükümlülüğünün kamu kurumuna ait olduğu,

3. Teknik şartname EK-3 listesinde 109 kalem malzemenin sıralandığı ancak miktarlarının belirtilmediği, teklif fiyata dahil olduğu açıkça belirtilen malzemelerin miktarının belirlenmemesinin tekliflerin hazırlanmasına engel oluşturacak bir husus olduğu,

4. İhale dokümanının ekindeki onarım, kontrol edilecek ekipmanlar incelendiğinde, kuvvetli akıma ait bir tanımlamanın olmadığı ve ihale dokümanında ihale konusu işin alt yüklenicilere de yaptırılabileceği açıkça belirtilmesine rağmen, Sözleşme Tasarısı’nın 36.1’inci maddesinde EKAT belgeli çalışan istenilmesinin rekabeti engellediği,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 36.1’inci maddesinde firmanın mühendislik hizmeti vermeyi taahhüt etmesi gerektiğinin düzenlendiği, ancak söz konusu hizmet alımı işinde trafo bakımı bulunmamasına rağmen Teknik Şartname’nin Genel Şartlar başlığı altında “Yüklenici firma, İhale Kapsamında belirtilen, jeneratör, trafo, pano vb. tamir bakımını gerçekleştirebilecek, en az iki yıllık tecrübeli, imza yetkisi olan mühendisi bünyesinde bulundurmalı ve bunu sözleşme sırasında belgelendirmelidir.” düzenlemesine yer verildiği, ihale kapsamında bulunmayan bir hizmet dalında tecrübeli bir mühendisin yüklenici bünyesinde bulunmasının istenmesi ve sözleşme aşamasında belgelendirilmesi hususu ile aynı mühendislik hizmeti için sözleşme aşamasında taahhüt verilmesi hususunun birbiriyle çeliştiği, söz konusu düzenlemelerin bu haliyle mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi... ” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında “(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: HASTANE GENELİNDEKİ ACİLİYET GEREKTİREN, ELEKTRONİK CİHAZLAR, ELEKTROMEKANİK VE ELEKTRİKLİ CİHAZ VE SİSTEMLERİN ONARIM/ TEST/ KONTROL İŞLEMLERİNİN YAPILMASI/YAPTIRILMASI VE BİNA YÖNETİM SİSTEMLERİNİN İŞLETİLMESİ HİZMET ALIMI

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

HASTANE GENELİNDEKİ ACİLİYET GEREKTİREN, ELEKTRONİK CİHAZLAR, ELEKTROMEKANİK VE ELEKTRİKLİ CİHAZ VE SİSTEMLERİN ONARIM/ TEST/ KONTROL İŞLEMLERİNİN YAPILMASI/YAPTIRILMASI VE BİNA YÖNETİM SİSTEMLERİNİN İŞLETİLMESİ HİZMET ALIMI (12 AY)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesi” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca, idareye yapılan şikâyet başvurularının elden veya posta yoluyla ya da EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikâyet) yapılabileceği, ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgenin eklenmesi, EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikâyet) gönderilen şikâyet dilekçelerinde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekine EKAP’tan aktarılması gerekmektedir.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak ihale dokümanını indirdiği tarihte (25.11.2022) idareye EKAP üzerinden e-şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin olarak Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin tarihi, sayısı ve sayfa numarası bilgileri kısmında herhangi bir bilgiye yer verilmediği, sadece belgenin teyit adresi kısmında “https://ticaretsicil.gov.tr/” bilgisinin yer aldığı görülmüştür.

Bu itibarla, ihale dokümanına yönelik şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında yer alan “… EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü gereği şikâyet dilekçesi ekinde yer verilmesi gereken ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden belgeye ilişkin bilgilerin belirtilmediği dikkate alındığında, şikâyet başvurusunun anılan Yönetmelik’in aktarılan fıkrasına uygun olmadığı sonucuna ulaşıldığından, başvurunun 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Başvuru sahibinin şikâyet dilekçesine ilişkin yapılan inceleme neticesinde, Kurul çoğunluğunca, “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Somut olayda, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanına yönelik olarak ihale dokümanını indirdiği tarihte (25.11.2022) idareye EKAP üzerinden e-şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin olarak belgenin teyit adresi kısmında “https://ticaretsicil.gov.tr/” bilgisinin yer aldığı, dolayısıyla başvuru sahibi isteklinin başvurusunda faaliyet konusu işe ilişkin belgede verdiği internet adresi üzerinden, faaliyet konusu işe ilişkin bilgilere kolayca ulaşılabileceği değerlendirildiğinden, incelemenin anılan isteklinin faaliyet konusu işe ilişkin bilgilerine ulaşarak sonuçlandırılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin iddialarının esastan incelenmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen “başvurunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.