KİK Kararı: 2022/UH.I-1659
Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin
Bu karara ve binlerce benzer karara sorunuzu sorun. Kaynak atıflı detaylı yanıtlar alın.
Karar Bilgileri
Kamu İhale Kurumu Kararı
2022/UH.I-1659
21 Aralık 2022
2022/982610 İhale Kayıt Numaralı "2023-2024- YILLARI 24 AYLIK MALZEMELİ YEMEK HİZMET ALIMI" İhalesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/059
Gündem No : 121
Karar Tarihi : 21.12.2022
Karar No : 2022/UH.I-1659
Toplantıya Katılan Üyeler
BAŞVURU SAHİBİ:
Dima Kurumsal Hizmetler Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Manisa İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/982610 İhale Kayıt Numaralı “2023-2024- Yılları 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Manisa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 11.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2023-2024- Yılları 24 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Dima Kurumsal Hizmetler Ltd. Şti.nin 04.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 24.11.2022 tarih ve 62594 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.11.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2022/1363 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
- a) İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan “…2-Hastane bünyesinde bulunan demirbaşları yüklenici kullanabileceği gibi isterse yeni demirbaş ve malzeme getirerek Sağlık Tesisi bünyesindeki mutfağa kurabilecektir. Ancak, yüklenici bunun sonucunda hastaneden herhangi bir ücret talep etmeyecektir. Mevcut demirbaşları teslim sırasında sayarak çalışabilirliği konusunda tutanak tutularak teslim edilecek. Yüklenici demirbaş iadesi sırasında kurmuş olduğu yeni malzemeleri alabilecek mevcut malzemeleri çalışır durumda bırakmak zorundadır. Çalışır durumda bırakmayan yükleniciden yedek parça, bakım, tamir, işçilik vs. giderleri 6322 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil ve Usul Kanununda belirtilen hükümler çerçevesinde yükleniciden tahsil edilir.
3-Hizmetin ifası sırasında ihtiyaç duyulacak tüm demirbaşlar ve sarf malzemeler (Teknik şartnamede belirtilen Tabaklar, çatal-kaşık-bıçak, peçetelik, baharat takımları, kesme bıçakları, masa, masa örtüleri, doğrama tahtası, Peçete, baharat, el sabunu v.b. ürünler) firma tarafından getirilecektir. Firma tarafından temin edilen demirbaşlar ihale bitiminde iade edilecektir…” düzenlemelerin çelişkili olduğu, demirbaşların çok büyük bir maliyet oluşturması nedeniyle bu malzemelerin nasıl sağlanacağı konusuna açıklık getirilmesi gerektiği,
b) Teknik Şartnamenin 2.1.1 maddesinde kullanılamayacak durumda olan demirbaş olması durumunda yükleniciden ilgili bakım bedeli tahsilatı talep edileceği, karşılanmaması durumunda idarede bulunan hakedişinden kesinti yapılacağı düzenlemesine, İdari Şartname 25’inci maddesinde ise “2-Hastane bünyesinde bulunan demirbaşları yüklenici kullanabileceği gibi isterse yeni demirbaş ve malzeme getirerek Sağlık Tesisi bünyesindeki mutfağa kurabilecektir. Ancak, yüklenici bunun sonucunda hastaneden herhangi bir ücret talep etmeyecektir. Mevcut demirbaşları teslim sırasında sayarak çalışabilirliği konusunda tutanak tutularak teslim edilecek. Yüklenici demirbaş iadesi sırasında kurmuş olduğu yeni malzemeleri alabilecek mevcut malzemeleri çalışır durumda bırakmak zorundadır. Çalışır durumda bırakmayan yükleniciden yedek parça, bakım, tamir, işçilik vs. giderleri 6322 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil ve Usul Kanununda belirtilen hükümler çerçevesinde yükleniciden tahsil edilir.” düzenlemesine yer verildiği, bu durumda çalışır durumda olmayan demirbaşlar için hakedişten kesinti mi yapılacağı yoksa 6322 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil ve Usul Kanununda belirtilen hükümler çerçevesinde tahsilata mı gidileceği hususu belirsiz olup anılan çelişkinin giderilmesi gerektiği,
-
İdari Şartname’de yer alan “3-19.04.2005 tarih ve 25791 sayılı Bitkisel Atık Yağların Kontrolü Yönetmeliği gereğince hastane mutfağında oluşan atık yağların depolanıp belli periyotlarla yönetmelikteki koşullara haiz toplayıcı firmalarla anlaşma yapılarak bu firmalara teslim edilmesi Yüklenici tarafından sağlanacaktır.” düzenlemesiyle, “Yüklenici bitkisel atık yağları kesinlikle kanalizasyon sistemine dökmeyecek; bitkisel atık yağlar biriktirilerek hastanemiz ile sözleşmeli olan firmaya verilecektir. Teklif fiyatına dahildir.” düzenlemesi arasında çelişki bulunduğu, bu durumun teklif fiyatı hesaplanmasına engel olduğu,
-
İdari Şartname’de yer alan “Sağlık tesisinin yeni hizmet binasına taşınması veya öngörülemeyecek bir durum nedeniyle mevcut tesisi kullanılamayacak olması ve farklı bir tesiste hizmet sunumunun zorunlu olması durumunda yüklenici herhangi bir ücret talep etmeksizin idare belirlenen süre içerisinde yeni tesiste hizmet sunmaya devam edecektir. Bu kapsamda yapılacak her türlü giderler yükleniciye aittir.” düzenlemesinin, 4735 sayılı Kanun’un 15’inci maddesine aykırı olduğu, Kanun’un vermiş olduğu haktan ihaleye teklif verebilmek adına vazgeçmek zorunda bırakıldığı, ayrıca bu maddenin genel işlem koşulu olarak da yorumlanması sonucunu doğuracağı ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
-
İhale dokümanında işe başlama tarihinin kesin olarak belirtilmesi gerektiği, ancak Sözleşme Tasarısı’nda yer alan: “Demirci Devlet Hastanesi, Gördes Devlet Hastanesi, Soma Devlet Hastanesi, Kırkağaç Devlet Hastanesinde işe başlama tarihinden itibaren 10 (on) gün içerisinde Sağlık tesisi bazında kurulan kontrol teşkilatı/muayene komisyonunca teknik şartnamede istenilen ekipman, demirbaş ve malzemeler kontrol edilerek düzenlenen tutanak sonrası işe başlanacaktır.” düzenlemesi incelendiğinde işe başlama tarihinden sonra mı demirbaş kontrolü yapılacağı yoksa demirbaş kontrol ve onayından sonra mı işe başlanacağı hususunun anlaşılamadığı, kaldı ki bu süre, Teknik Şartname’de işe başlama tarihinden sonraki 3 (üç) gün içerisinde olarak belirtilmiş olup herhangi bir ceza ve fesih ile karşılaşmadan eksiklerin kaç gün içinde tamamlanması gerektiği konusunun tamamen idarenin takdirine ve belirsizliğe bırakılmış olduğu, anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesi yönünden cezai işlem uygulanabileceği,
-
Hakediş ödemesi yapılması için yüklenici tarafından yerine getirilmesi gereken yükümlülüklerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde tanımlandığı, Sözleşme Tasarısı’nda yer alan “Yüklenici, düzenleyeceği faturaya aşağıdaki belgeleri eklemelidir.
Ücret Bordrosu (ödeme yapılacak aya ait),
İşçi ücretlerine ilişkin Banka tasdikli Çalışan Listesi (önceki aya ait),
İşçi ücretlerine ilişkin Banka Dekontları (önceki aya ait),
Varsa İşçilere ait İcra Tahsilât Yazısı ve Makbuzu (önceki aya ait),
SGK Primlerine ait Banka Dekontu (önceki aya ait),
SGK Primlerine ait Tahakkuk Fişini (önceki aya ait),
Barkodlu Sigortalı Hizmet Listesi (önceki aya ait),
Yukarıdaki belgeler ödeme evrakına eklenmek üzere fatura ekinde İdareye yüklenici tarafından teslim edilecektir. Yüklenici tarafından belgeler usulüne uygun olarak düzenlenmiş ve eksiksiz olarak ibraz edildikten sonra yükleniciye o ayki hak edişi ödenecektir. Bu belgelerin eksik olması durumunda hak edişlerden idari şartnamede belirtilen cezai kesintiler uygulanacaktır. Yüklenici kendi bünyesinde çalıştırdığı personeline ait icra işlemlerini kendisi takip edecek olup, icra kesintileri bordroda gösterilecek ve icra kesintileri yapıldıktan sonraki meblağ banka listelerine yansıtılacaktır. İcralar ilgili yerlere yüklenici tarafından yatırılacaktır.” düzenlemesinin ise, Hizmet İşleri Genel Şartnamesine aykırı bir şekilde hakediş ödemelerinin önünde engel olacak düzenlemeler içerdiği,
-
Sözleşme Tasarısı’nın 16.3. maddesinde yer alan “Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır.” düzenlemesinin sözleşmenin ifa edilmemesi halinde idarenin 10 gün süreli ihtar sonrasında sözleşmeyi feshetmesini mümkün kıldığı, 16.1.3’üncü maddede ise ağır aykırılık hali olarak: “Yüklenicinin işi aksatması veya hasta ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinin 2 (iki) günü bulması durumunda…” düzenlemesi yapıldığı ve ifa etmemenin sadece iki gün devam etmesi halinde bile sözleşmenin derhal feshedileceğinin öngörüldüğü, bu durumda yüklenicinin işi süresinde ifa ederek bitirmediği takdirde 10 gün süreli ihtar çekilerek mi fesih yoluna gidileceği yoksa iki gün süreli gecikme halinde hiçbir ihtar çekmeksizin derhal fesih yoluna mı gidileceği hususunun belirsiz hale geldiği,
-
Sözleşme Tasarısı madde 16.1.2’de özel aykırılık hali olarak düzenlenen “1 - Hizmet ile ilgili herhangi bir kusur, kahvaltı, ara öğün ve yemeklerde kullanılacak malzemelerin kalitesinin bu şartnameye uygun olmadığı durumlarda ve şartname maddelerinin herhangi birine uygunsuzluk halinde” düzenlemesi, her türlü kusur için mükerrer ceza uygulanmasına sebebiyet verecek olup her türlü kusur ifadesinin ilgili maddeden çıkarılması gerektiği, yine aynı maddede yer alan “2 - Günün normal veya diyet yemek ya da ara öğün menüsündeki herhangi bir çeşidin verilmemesi halinde, eksik verilen öğün o günkü yemek sayısına dahil edilmeyecek ve ücretsiz sayılacaktır” düzenlemesi uyarınca ceza kesilmesi halinde bu aykırılık aynı zamanda hizmet ile ilgili bir kusur sayıldığı için hem madde 2 hem de madde 1 uyarınca ayrı ayrı ceza kesilmesi gerekeceği, yine benzer şekilde aynı maddede yer alan “10 - Depolarda son kullanma tarihi geçmiş, teknik şartnameye uygun olmayan ürün olduğu ya da kullanıldığının tespit edilmesi halinde, tespit yapılan her gün için cezai işlem uygulanır” düzenlemesi uyarınca son kullanma tarihi geçmiş ürün kullanılması halinde cezai işlem uygulanacağı ve madde 1 uyarınca malzeme kalitesinin şartnameye uygun olmadığı gerekçesiyle mükerrer ceza uygulanması gerekeceği,
-
Teknik Şartname’nin 9.1’inci maddesinde yer alan “9.21 Yemek pişirilmesi ile ilgili olarak Yüklenici personelinin Sosyal Sigortalar Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata, noksan ve kusurlu işlemlerden dolayı ortaya çıkacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek cezaların tazmini ve iş kazası ile ilgili sorumluluklar da Yükleniciye ait olacaktır. Böyle bir durumda Yüklenici tarafından karşılanmayan cezai mali sorumluluk İdare tarafından hak edişinden veya teminatından kesilir.” düzenlemesi nedeniyle teminattan kesinti yapılmasının hukuka aykırı olduğu, kesin teminatın gelir kaydedilebileceği hallerin mevzuatla belirlendiği, Şartname’de belirtilen türde alacakların hakedişten kesilmesi yahut Amme Alacaklarının Tahsili Usulü Hakkında Kanun hükümleri uyarınca tahsil edilmesi gerektiği, kesin teminatın veriliş amacına aykırı olarak bu durumun yüklenicinin mağduriyetine ve bankalar nezdinde kredi puanının düşmesine sebep olabileceği ve itibar zedelenmesine yol açabileceği,
-
Teknik Şartname’de meyveler başlığı altında, meyve olarak verilecek karpuzun 350 gr olması gerektiği belirtildiği halde yine Teknik Şartname’de karpuz başlığı altında kişi başı verilecek karpuz miktarının 500 gr olarak düzenlendiği, kilogram fiyatı 10,00 lirayı bulan karpuz miktarındaki kişi başı 150 gr’lık farkın, ciddi bir maliyet farkı doğurduğu ve teklif fiyatının sağlıklı bir şekilde hesaplanmasına engel olduğu,
-
İhale dokümanında, yüklenici tarafından sigorta poliçesi düzenlenmesi gerektiği belirtilmiş olmasına rağmen Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı’nda yer alan düzenlemelerdeki çelişki nedeniyle poliçelerin kapsamını ve poliçe maliyetlerini belirlemenin mümkün olmadığı ve bu nedenle de sağlıklı bir teklif oluşturmak suretiyle ihaleye katılım sağlanamadığı,
-
Teknik şartnamede yer alan “5.2.5.Zamanında gelmeyen veya Muayene Komisyonunca uygun bulunmayan malzemeler (standart dışı, bozuk, çürük küflü vb.) durumlarda Yüklenici firma en geç 2 saat içerinde istenilen malzemeyi getirmek zorundadır. Aksi halde sözleşme bedeli üzerinden 0,0006 (onbindealtı) oranında cezai işlem uygulanacaktır.” düzenlemesi ile Sözleşme Tasarısı 16.1.2 de yer alan eksik ve kusurlu malzeme kullanımına ilişkin ceza düzenlemeleri arasında çelişki bulunduğu,
-
İhale dokümanında fiyat farkına ilişkin düzenleme yapılmış olmakla birlikte makine amortisman ve yakıt giderleri için fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği, nitekim akaryakıta ilişkin b1 katsayısı ve makine ekipman amortismanına ilişkin c katsayısının 0 olarak belirlendiği, diğer taraftan yükleniciden demirbaş getirmesi istendiği ve yemeklerin bir kısmının taşımalı olarak sunulacağının düzenleme altına alındığı, Teknik Şartname’nin 3.5’inci maddesinde yer alan “Gördes Devlet Hastanesi İçin Planlanan Taşımalı Hizmet Alımı İlgili Kısımda Bulunan Mutfak Kurulacak Olan Demirci Devlet Hastanesinden Taşımalı Olarak Yapılacaktır.(tesisler arası mesafe yaklaşık 55 km. dir) Taşıma Hizmeti Kapsamında Yemeğin Pişirilmesi, Taşınması, Vb. Tüm Aşamalardaki İşlemler, gerekli personel giderleri ve diğer kamu kurumlarınca belirlenen hükümler gereği zorunluluk olan tüm hükümler Yüklenici Firma Tarafından Karşılanacaktır. Taşıma Aşamasında Kullanılması Öngörülen Tüm Malzemeler Yüklenici Tarafından Karşılanacaktır. Tüm Giderler Teklif Bedele Dahildir.” düzenlemesinin, taşımalı yemek sunulacağını ve akaryakıt maliyetlerinin de teklif fiyatlara ve dolayısıyla yaklaşık maliyete dahil girdilerden olduğunu kesin olarak gösterdiği, başka bir deyişle yaklaşık maliyet tutarı içerisinde makine ekipman amortisman gideri bulunduğu gibi akaryakıt gideri de bulunduğu, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’da ise: “(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.” düzenlemesi yapılmış olup bu düzenleme uyarınca, fiyat farkı ödemesine konu edilecek girdilerin; işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun olarak belirlenmesi gerektiği, başka bir deyişle ihale konusu işte taşımalı yemek sunulacağı ve demirbaş getirilmesi gerekeceği için hem akaryakıt girdisinin hem de makine ekipman amortisman girdisinin fiyat farkı ödemesine konu edilmesi gerektiği, buna rağmen akaryakıt ve makine ekipman amortismanı için fiyat farkı katsayılarının 0 olarak belirlenmesi 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’a aykırı olup ihalenin iptali gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
- Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.
…
(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 10’uncu maddesinde “Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici, üstlenmiş olduğu işin önemine ve iş programına uygun olarak, işlerin yapılması için gerekli her türlü yardımcı tesisleri hazırlamak, her türlü malzemeyi, ekipmanı ve personeli sağlamak ve ihzaratla ilgili önlemleri almak zorundadır.
Yüklenici tarafından sağlanan yüklenici ekipmanı ve malzemelerin tamamı işyerine getirildiğinde, yalnızca hizmetlerin gerçekleştirilmesinde kullanılacak sayılır ve yüklenici, bunların tamamını veya bir kısmını, işyeri içinde taşınması hariç, kontrol teşkilatı olurunu almadan nakledemez. Ancak, elemanları, işçileri ve yüklenici ekipmanı ile malzemeleri işyerine getirecek veya işyerinden götürecek vasıtalar için olur almaya gerek yoktur.
Yüklenici, işin sözleşme süresi içinde bitirilmesi için, gerekli miktarda malzeme ve ekipman ile yeterli sayıda personeli her an iş başında bulunduracaktır. Aksi halde yüklenici, bu hususta kendisine yapılacak tebligat tarihinden başlamak üzere on (10) gün içinde bunları istenen sayı ve miktara çıkarmak zorundadır…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Hatalı, kusurlu ve eksik işler” başlıklı 32’nci maddesinde “Kontrol teşkilatı, yüklenici tarafından yapılmış olan işin eksik, hatalı ve kusurlu olduğunu veya malzemenin şartnamesine uygun olmadığını gösteren belirtiler ve kanıtlara ulaştığı takdirde, gerek işin yapımı sırasında ve gerekse kabule kadar olan sürede bu gibi eksiklik, hata ve kusurların incelenmesi ve tespiti için yüklenicinin yapması gerekenleri kendisine tebliğ eder.
Bu incelemeler yüklenici veya vekili ile birlikte yapılır. Yüklenici veya vekili bu konuda yapılacak çağrıya uymazsa incelemeler kontrol teşkilatı tarafından tek taraflı olarak yapılıp durum bir tutanakla tespit edilir.
Bu gibi inceleme ve araştırmaların giderleri, işlerin hatalı ve kusurlu olduğunun anlaşılması halinde yükleniciye ait olur.
Sorumluluğunun yükleniciye ait olduğu anlaşılan hatalı, kusurlu ve malzemesi kötü işlerin bedelleri, geçici hakedişlere girmiş olsa bile, işin gerçekleştirilme şekil ve durumuna göre yüklenicinin daha sonraki hakedişlerinden veya kesin hakedişinden veya teminatından kesilir.
Belli dönemler halinde ( günlük, haftalık, vs ) tekrarlanmak suretiyle ifa edilen sürekli nitelikteki işlerde kontrol teşkilatı, yapılan işle ilgili olarak Genel Şartnamenin 34 üncü maddesindeki esaslara göre bu dönemler itibariyle kayıt tutar. Hakediş ödemelerinde bu kayıtlar da dikkate alınır ve sözleşme ve eklerine aykırı olarak gerçekleştirildiği tutanağa yazılan işler için sözleşmesinde belirtilen kesinti ve cezalar uygulanır.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin bakım ve düzeltme sorumlulukları” başlıklı 33’üncü maddesinde “Yapılan işlerin her türlü sorumluluğu, kabul işlemlerinin idarece onaylanması tarihine kadar, tümüyle yükleniciye aittir. Bu nedenle yüklenici, gerek malzemenin kötülüğünden ve gerekse işlerin kusur ve eksikliklerinden dolayı, idarece gerekli görülecek bütün onarım ve düzeltmeler ile sürekli bakım işlerini kendi hesabına derhal yapmak zorundadır.
Yüklenici bu zorunluluğa uymadığı takdirde, idare kendisinden bir yazı ile yükümlülüklerini yerine getirmesini isteyecektir. Bu talimatın yükleniciye tebliği tarihinden başlamak üzere işin özelliğine göre, talimat yazısında idarece daha uzun bir süre verilmemişse, yüklenici on (10) gün içinde yükümlülüklerini yerine getirmeye fiilen başlamadığı veya başlayıp da belirlenen süre içinde teknik gereklerine göre işi bitirmediği takdirde idare, söz konusu onarım, düzeltme ve bakım işlerini bir başkasına yaptırarak bu yapılan işlerin bedeli için, yüklenicinin teminatından veya varsa diğer alacaklarından ödeme yapmaya yetkilidir.
Yüklenicinin yaptığı işlerde, kabul tarihine kadar geçen zaman içinde, herhangi bir aksaklık görüldüğü takdirde, bu aksaklıklar yukarıda belirtildiği şekilde düzeltilip onarılmakla birlikte idare, işin niteliğine göre, aksaklığı tespit edilen bu gibi işlerin kabul işlemlerini uygun bir tarihe erteleyebilir. Bu takdirde kabulü ertelenen kısım için, idarenin uygun göreceği bir miktarda teminat alıkonulur. Yapılan işlerde, yüklenicinin kusurundan kaynaklanan ve ivedilikle ele alınması gereken aksaklıklar meydana geldiğinde, yüklenicinin o anda işle ilgilenip konuyu ele alma imkanı yoksa bu takdirde idare, yazılı olarak haber vermek suretiyle yüklenici adına bu aksaklığı giderir.
Yüklenici, taahhütleri çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun olmayan malzeme seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, tasarım hatası, uygulama yanlışlığı, denetim eksikliği, taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmemesi ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan doğrudan sorumludur. Bu zarar ve ziyan genel hükümlere göre yükleniciye ikmal ve tazmin ettirilir. Ayrıca hakkında 4735 sayılı Kanunun 27 nci madde hükümleri uygulanır.” düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 2023-2024- YILLARI 24 AYLIK MALZEMELİ YEMEK HİZMET ALIMI
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
2023-2024- YILLARI 24 AYLIK MALZEMELİ YEMEK HİZMET ALIMI
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: DEMİRCİ DEVLET HASTANESİ , GÖRDES DEVLET HASTANESİ , SOMA DEVLET HASTANESİ , KIRKAĞAÇ DEVLET HASTANESİ” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
YEMEKLERİN HAZIRLANMASI İÇİN GEREKLİ OLAN MALZEMELER (AYRINTISI TEKNİK ŞARTNAMEDE BELİRTİLEN) TEKLİF FİYATINA DAHİL EDİLECEKTİR.
…
2-Hastane bünyesinde bulunan demirbaşları yüklenici kullanabileceği gibi isterse yeni demirbaş ve malzeme getirerek Sağlık Tesisi bünyesindeki mutfağa kurabilecektir. Ancak, yüklenici bunun sonucunda hastaneden herhangi bir ücret talep etmeyecektir. Mevcut demirbaşları teslim sırasında sayarak çalışabilirliği konusunda tutanak tutularak teslim edilecek. Yüklenici demirbaş iadesi sırasında kurmuş olduğu yeni malzemeleri alabilecek mevcut malzemeleri çalışır durumda bırakmak zorundadır. Çalışır durumda bırakmayan yükleniciden yedek parça, bakım, tamir, işçilik vs. giderleri 6322 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil ve Usul Kanununda belirtilen hükümler çerçevesinde yükleniciden tahsil edilir.
3-Hizmetin ifası sırasında ihtiyaç duyulacak tüm demirbaşlar ve sarf malzemeler (Teknik şartnamede belirtilen Tabaklar, çatal-kaşık-bıçak, peçetelik, baharat takımları, kesme bıçakları, masa, masa örtüleri, doğrama tahtası, Peçete, baharat, el sabunu v.b ürünler) firma tarafından getirilecektir. Firma tarafından temin edilen demirbaşlar ihale bitiminde iade edilecektir…” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “İş Yerinin Yükleniciye Teslimi” başlıklı 2’nci maddesinde “… Yüklenici yapacağı malzeme ve ekipman yatırımını idarenin yazılı izin ve onayını alarak (hiçbir ücret talep etmeden) yapacak, bunları iş bitiminden sonra geri alabilecektir. İdareden yazılı izin ve onay alırken malzeme ve ekipman yatırımını ayrı ayrı belirtmek zorundadır. Yüklenici idareden teslim alacağı her türlü tesis ve demirbaşı işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde çalışır durumda gerekmesi halinde bakımlarının da yapılması sağlanarak teslim etmek zorundadır. Kullanılamayacak durumda olan demirbaş olması durumunda yükleniciden ilgili bakım bedeli tahsilatı talep edilecek, karşılanmaması durumunda idarede bulunan hakedişinden kesinti yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
a) Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı hüküm altına alınmış olup, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 10’uncu maddesinde ise “Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenicinin, üstlenmiş olduğu işin önemine ve iş programına uygun olarak, işlerin yapılması için gerekli her türlü yardımcı tesisleri hazırlamak, her türlü malzemeyi, ekipmanı ve personeli sağlamak ve ihzaratla ilgili önlemleri almak zorunda olduğu düzenlenmiştir.
Şikayete konu İdari Şartname düzenlemesi incelendiğinde ise, yüklenicinin hastane bünyesinde bulunan demirbaşları kullanabileceği gibi isterse yüklenicinin kendisinin de getirebileceği ilgili düzenlemenin devamındaki fıkrada ise hizmetin ifası sırasında ihtiyaç duyulacak tüm demirbaşlar ve sarf malzemelerin firma tarafından getirileceğinin düzenlendiği görülmüştür.
Söz konusu düzenlemelerden yüklenici tarafından hangi demirbaşların getirilebileceği hususunda yükleniciye bir tercih hakkı tanındığı, kaldı ki asgari olarak getirilmesi gerekli malzeme listesine Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel ve Görevleri” başlıklı 3’üncü maddesinin devamında yer verildiği, istekliler tarafından ayrıca hangi demirbaşların maliyet hesabına katılması gerektiği konusunda İdari Şartname düzenlemeleri doğrultusunda iş yerinin görülebileceği ve idare bünyesinde bulunan hangi demirbaşlarının kullanılabileceği konusunda seçimlik olarak karar verebileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
b) Yukarıda yer verilen Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili maddelerine göre yapılan işlerin her türlü sorumluluğunun, kabul işlemlerinin idarece onaylanması tarihine kadar, tümüyle yükleniciye ait olduğu, bu nedenle yüklenicinin, gerek malzemenin kötülüğünden ve gerekse işlerin kusur ve eksikliklerinden dolayı, idarece gerekli görülecek bütün onarım ve düzeltmeler ile sürekli bakım işlerini kendi hesabına derhal yapmak zorunda olduğu, yüklenicinin bu sorumluluğunu yerine getirmediği hallerde ise söz konusu onarım, düzeltme ve bakım işlerini idarenin bir başkasına yaptırarak bu yapılan işlerin bedeli için, yüklenicinin teminatından veya varsa diğer alacaklarından ödeme yapmaya yetkili olduğu, ayrıca yüklenicinin, taahhütleri çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun olmayan malzeme seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, tasarım hatası, uygulama yanlışlığı, denetim eksikliği, taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmemesi ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan doğrudan sorumlu olduğu, bu zarar ve ziyanın genel hükümlere göre yükleniciye ikmal ve tazmin ettirileceği, ayrıca hakkında 4735 sayılı Kanunun 27’nci madde hükümlerinin uygulanacağı düzenlenmiştir.
Dolayısıyla yüklenici tarafından hizmetin ifası sırasında kullanılan demirbaşların bakım ve onarımından sorumlu olacağı, eksik veya hatalı demirbaşların işin süresinin sonunda yüklenici tarafından onarılmaması durumunda idarece demirbaşın onarımı için yapılan giderleri yükleniciden tazmin edebileceği, söz konusu tazmin bedelinin teminatından veya yükleniciden alacaklarından (hakedişlerinden) mahsup edebileceği gibi genel hükümlere göre de tazmin edebileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…22-Yüklenici bitkisel atık yağları kesinlikle kanalizasyon sistemine dökmeyecek; bitkisel atık yağlar biriktirilerek hastanemiz ile sözleşmeli olan firmaya verilecektir. Teklif fiyatına dahildir…” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…3-19.04.2005 tarih ve 25791 sayılı Bitkisel Atık Yağların Kontrolü Yönetmeliği gereğince hastane mutfağında oluşan atık yağların depolanıp belli periyotlarla yönetmelikteki koşullara haiz toplayıcı firmalarla anlaşma yapılarak bu firmalara teslim edilmesi Yüklenici tarafından sağlanacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.
Yapılan incelemede İdari Şartname’nin “Teklif fiyatına olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde bitkisel atık yağların idare ile sözleşmesi olan firmaya verileceği ve oluşacak giderlerin teklif fiyatına dahil olduğu açıkça ifade edilmiş olup, aynı Şartname’nin 48’inci maddesinde ise bitkisel atık yağların depolanarak belli periyotlarla yönetmelikteki koşullara haiz toplayıcı firmalarla anlaşma yapılarak bu firmalara teslim edilmesinin yüklenici tarafından sağlanacağı düzenlenmiş olup, söz konusu düzenlemenin yüklenicinin hastanenin anlaşmalı olduğu firma ile bitkisel atık yağın alım zamanı/periyotları hakkında anlaşma yapacağı, ayrıca söz konusu işlemden doğabilecek giderlerin ise teklif fiyatına dahil olduğu da düzenlendiği görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede değişiklik yapılması” başlıklı 15’inci maddesinde “Sözleşme imzalandıktan sonra, sözleşme bedelinin aşılmaması ve idare ile yüklenicinin karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla, aşağıda belirtilen hususlarda sözleşme hükümlerinde değişiklik yapılabilir:
a) İşin yapılma veya teslim yeri.
b) İşin süresinden önce yapılması veya teslim edilmesi kaydıyla işin süresi ve bu süreye uygun olarak ödeme şartları.” hükmü,
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…9- Sağlık tesisinin yeni hizmet binasına taşınması veya öngörülemeyecek bir durum nedeniyle mevcut tesisi kullanılamayacak olması ve farklı bir tesiste hizmet sunumunun zorunlu olması durumunda yüklenici herhangi bir ücret talep etmeksizin idare belirlenen süre içerisinde yeni tesiste hizmet sunmaya devam edecektir. Bu kapsamda yapılacak her türlü giderler yükleniciye aittir…” düzenlemesi yer almaktadır.
İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde işin yapılacağı/malın teslim edileceği yerin Demirci Devlet Hastanesi, Gördes Devlet Hastanesi, Soma Devlet Hastanesi, Kırkağaç Devlet Hastanesi olarak belirtildiği,
Sözleşme Tasarısı’nın 10’uncu maddesinde işin yapılma yeri olarak Demirci Devlet Hastanesi, Gördes Devlet Hastanesi, Soma Devlet Hastanesi, Kırkağaç Devlet Hastanesi olarak belirtildiği görülmüştür.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede değişiklik yapılması” başlıklı 15’inci maddesinde sözleşme imzalandıktan sonra sözleşme bedelinin aşılmaması ve idare ile yüklenicinin karşılıklı olarak anlaşması kaydıyla, işin yapılma veya teslim yerinde değişikliğe gidilebileceği hüküm altına alınmıştır. İtirazen şikayete konu İdari Şartname düzenlemesinde ise yeni hizmet binasına taşınması veya öngörülemeyecek bir durum nedeniyle mevcut tesisin kullanılamayacak olması vb. durumlarda zorunlu olarak işin yapılacağı yerde değişiklik yapılabileceği düzenlenmiş olup, söz konusu düzenlemenin olası durumlara yönelik olarak yapıldığı değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 10’uncu maddesinde “Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici, üstlenmiş olduğu işin önemine ve iş programına uygun olarak, işlerin yapılması için gerekli her türlü yardımcı tesisleri hazırlamak, her türlü malzemeyi, ekipmanı ve personeli sağlamak ve ihzaratla ilgili önlemleri almak zorundadır.
Yüklenici tarafından sağlanan yüklenici ekipmanı ve malzemelerin tamamı işyerine getirildiğinde, yalnızca hizmetlerin gerçekleştirilmesinde kullanılacak sayılır ve yüklenici, bunların tamamını veya bir kısmını, işyeri içinde taşınması hariç, kontrol teşkilatı olurunu almadan nakledemez. Ancak, elemanları, işçileri ve yüklenici ekipmanı ile malzemeleri işyerine getirecek veya işyerinden götürecek vasıtalar için olur almaya gerek yoktur.
Yüklenici, işin sözleşme süresi içinde bitirilmesi için, gerekli miktarda malzeme ve ekipman ile yeterli sayıda personeli her an iş başında bulunduracaktır. Aksi halde yüklenici, bu hususta kendisine yapılacak tebligat tarihinden başlamak üzere on (10) gün içinde bunları istenen sayı ve miktara çıkarmak zorundadır…” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2023; işi bitirme tarihi 31.12.2024
9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,
Anılan Tasarısı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: DEMİRCİ DEVLET HASTANESİ, GÖRDES DEVLET HASTANESİ, SOMA DEVLET HASTANESİ, KIRKAĞAÇ DEVLET HASTANESİNDE işe başlama tarihinden itibaren 10 (on) gün içerisinde Sağlık tesisi bazında kurulan kontrol teşkilatı/muayene komisyonunca teknik şartnamede istenilen ekipman, demirbaş ve malzemeler kontrol edilerek düzenlenen tutanak sonrası işe başlanacaktır.
10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Yükleniciye işyeri teslimi yapılarak 9.1. maddesinde belirtilen tarihte işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “İş Yerinin Yükleniciye Teslimi” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.1. Sözleşmenin imzalanmasından sonra Yüklenicinin sözleşmede yazılı süre içinde işe başlayabilmesi için İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı Sağlık Tesisleri Yöneticiliklerince verilecek olan her türlü demirbaş, araç, gereç, makine, cihaz, malzeme, mutfak, yemekhane, depo, kiler, büro, tesis, fiziki alanlar v.b kontrol edilerek işe başlanır. Bu hususta iki taraf arasında ortak bir tutanak düzenlenir. Yüklenici mutfak, yemekhane ve servislerde hizmetin daha verimli yürütülmesi bakımından gerekli ve eksik olan tüm malzemeleri işe başlama tarihinden sonraki 3 (üç) gün içerisinde temin etmekle yükümlüdür. Yüklenici yapacağı malzeme ve ekipman yatırımını idarenin yazılı izin ve onayını alarak (hiçbir ücret talep etmeden) yapacak, bunları iş bitiminden sonra geri alabilecektir. İdareden yazılı izin ve onay alırken malzeme ve ekipman yatırımını ayrı ayrı belirtmek zorundadır. Yüklenici idareden teslim alacağı her türlü tesis ve demirbaşı işin sonuna kadar korumak ve işin bitiminde çalışır durumda gerekmesi halinde bakımlarının da yapılması sağlanarak teslim etmek zorundadır. Kullanılamayacak durumda olan demirbaş olması durumunda yükleniciden ilgili bakım bedeli tahsilatı talep edilecek, karşılanmaması durumunda idarede bulunan hakedişinden kesinti yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 10’uncu maddesine göre sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenicinin, işlerin yapılması için gerekli her türlü yardımcı tesisleri hazırlamak, her türlü malzemeyi, ekipmanı ve personeli sağlamak ve ihzaratla ilgili önlemleri almak zorunda olduğu, işin sözleşme süresi içinde bitirilmesi için, gerekli miktarda malzeme ve ekipman ile yeterli sayıda personeli her an iş başında bulunduracağı, aksi halde yüklenicinin, bu hususta kendisine yapılacak tebligat tarihinden başlamak üzere on (10) gün içinde bunları istenen sayı ve miktara çıkarmak zorunda olduğu düzenlenmiştir.
Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde işe başlama tarihinin 01.01.2023 olarak belirtildiği, diğer taraftan anılan Tasarı’nın 10’uncu maddesinde ise işe başlama tarihinden itibaren 10 (on) gün içerisinde Sağlık tesisi bazında kurulan kontrol teşkilatı/muayene komisyonunca teknik şartnamede istenilen ekipman, demirbaş ve malzemelerin kontrol edilerek düzenlenen tutanak sonrası işe başlanacağı düzenlenmiş olup, Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde ise eksik olan malzemeleri 3 gün içinde tamamlaması yönünde yükümlülük konulduğu, ancak yukarıda yer verilen Genel Şartname düzenlemesi gereği eksik olan malzeme ve ekipman için 10 gün süre verileceği ve yüklenici tarafından 10 gün içerisinde eksik olan malzeme/ekipmanın tamamlanmaması durumunda cezai işlem uygulanabileceğinden söz konusu düzenlemeler arasında isteklileri tereddüde düşürecek veya teklif vermelerini engel teşkil edecek nitelikte bir hususun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.
Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.
Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.
Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.
İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.
Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.
Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.
Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.
Kontrol teşkilatı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilen işçilerin hak ettikleri yıllık ücretli izinlerini 4857 sayılı İş Kanununa uygun bir şekilde kullanıp kullanmadıklarını kontrol etmekle yükümlüdür. Bunun için yüklenici tarafından en fazla üç ayda bir izin kayıt belgesinin bir örneğinin kontrol teşkilatına verilmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatınca yapılan inceleme neticesinde, yıllık ücretli izni kullandırılmayan veya eksik kullandırılan bir işçinin tespiti halinde, bu iznin 4857 sayılı Kanuna uygun bir şekilde ilgili yıl içerisinde kullandırılması sağlanır.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Manisa İl Sağlık Müdürlüğü Döner Sermaye Muhasebe Hizmetleri Birimince ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:
1- Yüklenici ay bitimine müteakip hak edişin ödenebilmesi için gerekli tedbirleri alacak ve aşağıda belirtilen evrakları en kısa sürede İdareye teslim edecektir.
Bu belgeler usulüne uygun olarak düzenlenerek faturaya yüklenici tarafından eklenecektir. Ödeme evraklarının tamamlanıp Sağlık Tesisi İdaresine teslim edilmesinden sonra o ay ki hak edişi ödenecektir.
Yüklenici Sağlık Tesisinde çalıştırmış olduğu personelle ilgili özel bordro düzenleyecek, bu bordrolarda hiçbir şekilde şirketinden maaş alan ve diğer yerlerde çalışan işçilerine yer vermeyecektir. İşçilerin ücretli yıllık izin kullanmaları halinde maaşlarından yol ücreti hariç herhangi bir kesinti yapılmayacaktır.
Yüklenici işçi ücretlerini işçiler adına açılmış olan banka hesaplarına, yükleniciye hak ediş ödemesinin yapıldığı gün veya takip eden gün içinde aktaracaktır. İşçi ücretleri ile ilgili her türlü istihkak bankalar aracılığı ile ödenecektir. Banka aracılığıyla ödeme yapılmasına imkan bulunmaması halinde T.C. Posta ve Telgraf Teşkilatı Genel Müdürlüğü şubeleri aracılığı ile yapılacaktır. İlgili aya ait hak ediş ödemesi yapılmadan, ödemesi yapılan bir önceki aya ilişkin belgeler (işçi ücretlerinin işçiler adına açılacak banka hesaplarına yatırıldığına dair her işçinin adının görüldüğü belgeler ile bu ücretlere ilişkin primler ile vergilerin ilgili yerlere yatırıldığına dair belgeler) yüklenici tarafından hizmeti satın alan Sağlık Tesisine verilecektir. Söz konusu belgeler ilgili Sağlık Tesisi tarafından teyit ettirilecektir.
2- Yüklenici, düzenleyeceği faturaya aşağıdaki belgeleri eklemelidir.
Ücret Bordrosu (ödeme yapılacak aya ait),
İşçi ücretlerine ilişkin Banka tasdikli Çalışan Listesi (önceki aya ait),
İşçi ücretlerine ilişkin Banka Dekontları (önceki aya ait),
Varsa İşçilere ait İcra Tahsilât Yazısı ve Makbuzu (önceki aya ait),
SGK Primlerine ait Banka Dekontu (önceki aya ait),
SGK Primlerine ait Tahakkuk Fişini (önceki aya ait),
Barkodlu Sigortalı Hizmet Listesi (önceki aya ait),
Yukarıdaki belgeler ödeme evrakına eklenmek üzere fatura ekinde İdareye yüklenici tarafından teslim edilecektir. Yüklenici tarafından belgeler usulüne uygun olarak düzenlenmiş ve eksiksiz olarak ibraz edildikten sonra yükleniciye o ayki hak edişi ödenecektir. Bu belgelerin eksik olması durumunda hak edişlerden idari şartnamede belirtilen cezai kesintiler uygulanacaktır.
Yüklenici kendi bünyesinde çalıştırdığı personeline ait icra işlemlerini kendisi takip edecek olup, icra kesintileri bordroda gösterilecek ve icra kesintileri yapıldıktan sonraki meblağ banka listelerine yansıtılacaktır. İcralar ilgili yerlere yüklenici tarafından yatırılacaktır.
Yüklenici çalıştırılan işçilere ait bordro ve SGK primlerinin ödendiğine dair internet üzerinden alınan barkodlu Sigortalı Hizmet Belgesinin bir örneğini de ilan panosuna işçilerin görmesi için asacaktır. İşçinin maaşında makul (icra, işe gelmeme vb.) bir sebep olmadan kesinti yapılmayacaktır.
Yükleniciye personel için yemek yiyen fiili kişi sayısı kadar, hasta ve refakatçi için ise günlük rasyon sayılarına göre ücret ödenecektir.
12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.
12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.
12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen düzenlemeler doğrultusunda idarenin kontrol teşkilatının, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlü olduğu,
Personel alacaklarının, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılacağı ve bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmeyeceği anlaşılmaktadır.
Sonuç olarak kontrol teşkilatının ücretlerin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etme yetkisinin bulunduğu ve personel ücretlerinin ödendiğine dair ilgili mevzuatları gereği oluşan tüm belgeleri yükleniciden isteyebileceği, kaldı ki Sözleşme Tasarısı’nda istenen belgelerin (Ücret Bordrosu, İşçi ücretlerine ilişkin Banka tasdikli Çalışan Listesi, SGK Primlerine ait Banka Dekontu gibi) personel ücretlerini zamanında ödenecek olmasına bağlı olarak yüklenicide halihazırda bulunması gerektiği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşmenin feshi ve işin tasfiyesi” başlıklı 54’üncü maddesinde “Sözleşme yapıldıktan sonra yüklenicinin taahhüdünden vazgeçmesi veya taahhüdünü, şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi halinde, idarenin göndereceği bir uyarı yazısı ile ve nedenleri açıkça belirtilerek gereğinin yapılması için kendisine on günden az olmamak üzere belirli bir süre verilir. Verilen bu süre, sözleşme süresini etkilemeyeceği gibi gecikme cezasının uygulanmasını da engelleyemez.
Bu süre içinde yüklenici, uyarı yazısındaki talimata uymazsa ayrıca protesto çekmeğe ve hüküm almağa gerek kalmaksızın idare, sözleşmeyi feshetmek hak ve yetkisine sahip olur. ...” düzenlemesi,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Aykırılık Hali
İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır
Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı
Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı
1
2
3
….
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
1
2
3
….
…
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. …” açıklaması,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
1
Teknik şartnamede ağır aykırılık olarak belirtilen hususların gerçekleşmesi ve Mücbir sebepler haricinde 9.1 belirtilen sürede işe başlamaması,
2
Yemek yiyenlerde oluşabilecek yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikayetlerinde, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde,
3
Yüklenicinin işi aksatması veya hasta ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinin 2 (iki) günü bulması durumunda,
…
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık halleri olarak “Yüklenicinin işi aksatması veya hasta ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinin 2 (iki) günü bulması durumunda,” ifadesine yer verildiği görülmüştür.
Anılan Tasarı’nın 16.3’üncü maddesinde yer verilen düzenlemenin ise Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin matbu maddesi olduğu, idarece söz konusu maddede herhangi bir değişiklik yapılmadığı görülmüştür.
Anılan Tasarı’nın 16.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmemesi durumuna yönelik olduğu, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinin 3’üncü satırında yer verilen “Yüklenicinin işi aksatması veya hasta ve personelin yemek talebinin karşılanmaması halinin 2 (iki) günü bulması durumunda,” ağır aykırılık halinin ise işin ifası sırasında oluşacak aksaklıklara karşı uygulanacak yaptırımlara yönelik olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 103 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık Halleri
Aykırılık Hali
İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı
Aykırılık
Sayısı
1
Hizmet ile ilgili herhangi bir kusur, kahvaltı, ara öğün ve yemeklerde kullanılacak malzemelerin kalitesinin bu şartnameye uygun olmadığı durumlarda ve şartname maddelerinin herhangi birine uygunsuzluk halinde
Binde
2
10
2
Günün normal veya diyet yemek ya da ara öğün menüsündeki herhangi bir çeşidin verilmemesi halinde, eksik verilen öğün o günkü yemek sayısına dahil edilmeyecek ve ücretsiz sayılacaktır
Binde
2
6
…
10
Depolarda son kullanma tarihi geçmiş, teknik şartnameye uygun olmayan ürün olduğu ya da kullanıldığının tespit edilmesi halinde, tespit yapılan her gün için cezai işlem uygulanır
Binde
2
5
16.1.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30?unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan hallerin, idare tarafından uygulanacak cezaların ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlendiğinin, bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemelerin sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirileceği düzenlenmiştir.
16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerine yer verildiği, söz konusu aykırılıklardan 1 no’lu aykırılığın hizmet ile ilgili herhangi bir kusur, yemeklerde kullanılacak malzemelerin kalitesinin şartnameye uygun olmadığı durumlarda ve şartname maddelerinin herhangi birine uygunsuzluk halinde olarak belirlendiği, anılan aykırılıkta Teknik Şartname’nin hangi maddesine yönelik olarak aykırılık halinin uygulanacağının belirlenmediği, dolayısıyla somut bir aykırılık halinin bulunmadığı ve ihale dokümanı düzenlemelerine uygun olarak işin gerçekleştirilmemesi durumunda Sözleşme Tasarısının 16.1.1’inci maddesi düzenlemesinin uygulanacağı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2 nolu aykırılıkta günün normal veya diyet yemek ya da ara öğün menüsündeki herhangi bir çeşidin verilmemesi halinde, eksik verilen öğün o günkü yemek sayısına dahil edilmeyecek ve ücretsiz sayılacağı ifade edilmiştir. Söz konusu her aykırılık halinin kendi içerisinde şartlarına bağlı özel aykırılık hali olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
10 nolu aykırılıkta ise depolarda son kullanma tarihi geçmiş, teknik şartnameye uygun olmayan ürün olduğu ya da kullanıldığının tespit edilmesi halinde, tespit yapılan her gün için cezai işlem uygulanacağı ifade edilmiş olup, söz konusu aykırılığın ise malzemelerin bulunduğu depolardaki ürünlere yönelik olarak belirlendiği anlaşılmış olup, söz konusu her aykırılık halinin kendi içerisinde şartlarına bağlı özel aykırılık hali olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Mevzuata uygunluk” başlıklı 12’nci maddesinde “İlgili bütün bildirimlerin ve bütün ödemelerin yapılması da dahil olmak üzere yüklenici,
(a) İşlerin yürütülmesine, tamamlanmasına ve işlerde olabilecek kusurların düzeltilmesine ilişkin olarak bütün kanun, KHK, tüzük, yönetmelik, kararname, genelge, tebliğ ve diğer ilgili mevzuata,
(b) Malları veya hakları, işler dolayısıyla herhangi bir şekilde etkilenen veya etkilenebilecek olan kamu kurum ve kuruluşlarının düzenlemelerine uyacak ve bu hükümlerin ihlali nedeniyle ortaya çıkabilecek bütün sorumluluk ve cezalardan dolayı idarenin zararını karşılayacaktır.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 9’uncu maddesinde “…9.21Yemek pişirilmesi ile ilgili olarak Yüklenici personelinin Sosyal Sigortalar Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata, noksan ve kusurlu işlemlerden dolayı ortaya çıkacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek cezaların tazmini ve iş kazası ile ilgili sorumluluklar da Yükleniciye ait olacaktır. Böyle bir durumda Yüklenici tarafından karşılanmayan cezai mali sorumluluk İdare tarafından hak edişinden veya teminatından kesilir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Teknik Şartnamenin iddia konusu maddesinde yemek pişirilmesi ile ilgili olarak yüklenici personelinin Sosyal Sigortalar Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata, noksan ve kusurlu işlemlerden dolayı ortaya çıkacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek cezaların tazmini ve iş kazası ile ilgili sorumlulukların da yükleniciye ait olacağı, böyle bir durumda yüklenici tarafından karşılanmayan cezai mali sorumluluğun idare tarafından hakedişinden veya teminatından kesileceğinin düzenlendiği ancak kesin teminatın gelir kaydedilebileceği hallerin mevzuatta sınırlı olarak belirlendiği, ihale dokümanı düzenlemeleri ile bu hallerin genişletilemeyeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.
…
(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmüne,
Teknik Şartname’nin “Öğle ve Akşam Yemeği” başlıklı 7.2’nci maddesinde “
Örnek Yemek Listesi (Normal Yemek)
/…./.2023
Pazar
Mercimek Çorba
Pilav üstü Et Döner + Ayran
Mevsim Salata
/…./.2023
Pazartesi
Etli Kuru Fasulye
Bulgur Pilavı
Cacık
/…./.2023
Salı
Yayla Çorba
Püreli Hasan Paşa Köfte
Tulumba Tatlısı
/…./.2023
Çarşamba
Fırın Tavuk
Pirinç Pilavı
Yoğurt
/…./.2023
Perşembe
Ezogelin Çorba
Balık Kızartma + Piyaz
Tahin Helva
/…./.2023
Cuma
Etli Dondurulmuş Bezelye
Peynirli Milföy Börek + Ayran
Çilek
/…./.2023
Cumartesi
Mercimek Çorba
Tavuk Şinitzel + Garnitür
Ayran
/…./.2023
Pazar
Düğün Çorba
Yoğ. Karışık Kızartma
Revani
/…./.2023
Pazartesi
Etli Dondurulmuş Bamya
Pirinç Pilavı
Yoğurt
/…./.2023
Salı
Mercimek Çorba
Kadınbudu Köfte (Püreli)
Kavun
/…./.2023
Çarşamba
Tas Kebap
Pirinç Pilavı
Mevsim Salata
/…./.2023
Perşembe
Çiftlik Köfte
Peynirli Makarna
Komposto
/…./.2023
Cuma
Domates Çorba
Körili Tavuk (Garnili)
Sup
/…./.2023
Cumartesi
Mercimek Çorba
Kıymalı Pide + Ayran
Mevsim Salata
/…./.2023
Pazar
Sebzeli Fırın Tavuk
Bulgur Pilavı
Cacık
/…./.2023
Pazartesi
Tarhana Çorba
Arnavut Ciğeri + Garnili
Peynir Tatlısı
/…./.2023
Salı
Etli Kuru Fasulye
Pirinç Pilavı
Salata
/…./.2023
Çarşamba
Kıymalı Semiz Otu Yoğurtlu
Soslu Makarna
Şeftali Komposto
/…./.2023
Perşembe
Domates Çorba
Pilav Üstü Tavuk Döner
Salata
/…./.2023
Cuma
Mantı
Şakşuka
Karpuz
/…./.2023
Cumartesi
Etli Bezelye
Peynirli Börek + Ayran
Çilek
/…./.2023
Pazar
Karnıyarık
Pirinç Pilavı
Cacık
/…./.2023
Pazartesi
Izgara Köfte Garnili
Z.Yağlı Taze Fasulye
Ayran
/…./.2023
Salı
Menemen
Yoğ. Makarna
Karpuz
/…./.2023
Çarşamba
Ezogelin Çorba
Etli Karışık Dolma Yoğ.
Kayısı
/…./.2023
Perşembe
Mercimek Çorba
Püreli Rosto Et
Kazandibi
/…./.2023
Cuma
Şehriyeli Güveç
İmambayıldı
Cacık
/…./.2023
Cumartesi
Yayla Çorba
Çıtır Piliç Garnili
Muz
/…./.2023
Pazar
Karışık Musakka
Peynirli Makarna
Yoğurt
/…./.2023
Pazartesi
Etli nohut
Bulgur Pilavı
Turşu
düzenlemesine,
Anılan Şartname’nin “MEYVELER” başlıklı maddesinde
Armut
110-120 gr.
Üzüm
110-120 gr..
Elma
110-120 gr.
Şeftali
110-120 gr.
Erik
110-120 gr.
Mandalina
110-120 gr.
Portakal
110-120 gr.
Kayısı
110-120 gr.
Kavun
300-350 gr.
Karpuz
300-350 gr.
Kiraz
110-120 gr
Çilek
110-120 gr
Yeni Dünya
110-120 gr
Muz
110-120 gr
düzenlemesine,
Teknik Şartname’nin “KARPUZ” başlıklı 151’inci maddesinde “151.1. Piyasada satılan olgun ve iyi karpuzlardan olacaktır.
151.2. Ham, kabak, ezik, içini yemiş ve yumuşamış, çürük, çatlak, kurtlu, tatsız zamanı geçmiş, elyafı ipliklenmiş ekşimiş ve kalın kabuklu, çekirdekli olmayan cinsten olacaktır.
151.3. Üzerleri topraklı kirli, çamurlu olmayacaktır.
151.4. Karpuzların en küçük olanı 5 kg. dan aşağı olmayacaktır.
151.5. Kesildiğinde içleri kırmızı renkte olacaktır.
151.6. Getirilen ürünün % 5 ine muayene komisyonu baktıktan sonra uygun bulunursa kabul edilecektir.
151.7. Kişi miktarı en az 500 gr olacak şekilde dağıtılacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’ne göre ihale dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı hüküm altına alınmıştır.
İtirazen şikayete konu karpuz ürününün örnek yemek listesinde bulunduğu, Teknik Şartname’nin Meyveler başlığı altında karpuz girdisinin 300-350 gr olarak belirlendiği, anılan Şartname’nin Karpuz başlıklı 151’inci maddesinde ise kişi miktarı en az 500 gr olacak şekilde dağıtılacağı düzenlendiği görülmüştür.
Söz konusu düzenlemeler arasında karpuz girdisinin gramaj olarak uyumsuzluk bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.
…
(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmüne,
Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel ve Görevleri” başlıklı 3’üncü maddesinde “…3.12. Yüklenici işin yapıldığı mutfak ve yemekhaneleri kapsayacak şekilde (bina makine teçhizat diğer ekipman dahili dekorasyon v.b) yangın, infilak, dahili su, duman, hırsızlık, savaş, terör vb.den kaynaklanan sorumluluklar için Yangın Paket Sigortası yaptıracak olup teminat limiti her mutfak için 250.000 (ikiyüzelli bin) TL, her yemekhane için 250.000 (ikiyüz Elli bin ) TL olacaktır.
3.13. Yüklenici ayrıca besin zehirlenmelerine karşı, her sağlık tesisi için ayrı ayrı olmak üzere, maddi bedeni ayrımı yapılmaksızın olay başına sorumluluk, sigortası yaptıracak olup teminat limiti toplam en az 1.000.000,00 (Birmilyon TL) olacaktır. Yüklenici sigorta poliçelerini sözleşme imzalanmasına müteakip işe başlamadan önce hizmetin sunulacağı her idareye ibraz etmek zorundadır. Sözleşme süresince sigorta poliçesi geçerli olacak veya her yıl bu poliçe yenilenerek ilgili idareye ibraz edilecektir…” düzenlemesine,
Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde
“21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.
Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri
21.2.1.
1. Yüklenici işin yapıldığı tüm mutfak ve yemekhaneleri kapsayacak şekilde (bina makine teçhizat diğer ekipman dahili dekorasyon v.b) yangın, infilak, dahili su, duman, hırsızlık, savaş, terör vb.den kaynaklanan sorumluluklar için Yangın Paket Sigortası yaptıracak olup teminat limiti her mutfak için 400.000 (dörtyüz bin) TL, her yemekhane için 200.000 (ikiyüzbin ) TL olacaktır.
2. Yüklenici ayrıca besin zehirlenmelerine karşı, her sağlık tesisi için ayrı ayrı olmak üzere, maddi bedeni ayrımı yapılmaksızın olay başına sorumluluk, sigortası yaptıracak olup teminat limiti toplam en az 2.000.000,00 (ikimilyon TL) olacaktır. Ayrıca ölüm halinde kişi başına 150.000 TL, hastanede yatarak geçirilen her gün için kişiye ödenecek 300 TL ve ayrıca tedavi masraflarının tamamının karşılanması için belirlenen miktarlar üzerinden sigorta yaptırmak ve sigorta poliçelerini sözleşmenin imzalanmasını müteakip işe başlamadan önce İdareye ibraz etmek zorundadır. Sözleşme süresince sigorta poliçesi geçerli olacak veya her yıl bu poliçe yenilenerek ilgili idareye ibraz edilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.
İş yerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin olarak Teknik Şartname’de Yangın Paket Sigortası için teminat limitlerinin her mutfak için 250.000,00 (ikiyüzelli bin) TL, her yemekhane için 250.000,00 (ikiyüz Elli bin ) TL olarak, besin zehirlenmelerine karşı, her sağlık tesisi için ayrı ayrı olmak üzere, olay başına sorumluluk sigortası teminat limiti olarak toplam en az 1.000.000,00 (Birmilyon TL) olacağı yönünde düzenleme yapıldığı,
Sözleşme Tasarısı’nda ise Yangın Paket Sigortası için teminat limiti her mutfak için 400.000,00 (dörtyüz bin) TL, her yemekhane için 200.000,00 (ikiyüzbin) TL olarak, besin zehirlenmelerine karşı, her sağlık tesisi için ayrı ayrı olmak üzere, olay başına sorumluluk, sigortası teminat limiti olarak toplam en az 2.000.000,00 (ikimilyon) TL olacağı, ayrıca ölüm halinde kişi başına 150.000,00 TL, hastanede yatarak geçirilen her gün için kişiye ödenecek 300,00 TL sigorta yaptırılması yönünde düzenleme yapıldığı,
Söz konusu Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısı düzenlemeleri arasında sigorta türleri ve teminatları yönünden çelişki bulunduğu görülmüş olup, aktarılan mevzuat hükmü doğrultusunda ihale dokümanlarının bir bütün olduğu ve dokümanlar arasında çelişki bulunamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 11’inci iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “Malzeme Giriş-Çıkışı” başlıklı 5.2’nci maddesinde “…5.2.5. Zamanında gelmeyen veya Muayene Komisyonunca uygun bulunmayan malzemeler (standart dışı, bozuk ,çürük küflü vb) durumlarda Yüklenici firma en geç 2 saat içerinde istenilen malzemeyi getirmek zorundadır. Aksi halde sözleşme bedeli üzerinden 0,0006 (onbindealtı) oranında cezai işlem uygulanacaktır…” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.” düzenlemesi,
Anılan Tasarısı’nın “Özel Aykırılık Halleri” başlıklı 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun 1’inci satırında “
1
Hizmet ile ilgili herhangi bir kusur, kahvaltı, ara öğün ve yemeklerde kullanılacak malzemelerin kalitesinin bu şartnameye uygun olmadığı durumlarda ve şartname maddelerinin herhangi birine uygunsuzluk halinde
Binde
2
10
…” düzenlemesi yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesi düzenlemesi gereğince ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususların sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenebileceği anlaşıldığından, Teknik Şartname’de cezalara ilişkin düzenleme yapılamayacağı ve iddia konusu düzenlemenin uygulanabilirliğinin bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 12’nci iddiasına ilişkin olarak:
27.06.2013 tarihli ve 2013/5215 sayılı “4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar” konulu Bakanlar Kurulu kararının “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:
…
c) Diğer hizmet alımlarında;
F = An x B x ( Pn-1)
İn AYn Yn Gn Mn
Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——
İo AYo Yo Go Mo
(2) Formüllerde yer alan;
a) F: Fiyat farkını (TL),
…
d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6’ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,
e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
g) b2: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
…
ifade eder.
(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır…” hükmü,
Anılan Esasların “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. (Ek cümle: 24.02.2022-31760 R.G./3. md.; yürürlük: 26.03.2022) Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz…” hükmü,
İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1.
Tüm Kısımlar için:
Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:
F = An x B x ( Pn-1)
Pn=a1+a2 İn/İo+b1 AYn/AYo+b2 Yn/Yo+b3 Gn/Go+c Mn/Mo
Formülde yer alan;
F: Fiyat farkını (TL),
B: 0,90 sabit katsayısını,
An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),
Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,
ifade eder.
Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.
Formüldeki sabit katsayılar ile temel endeksler(o) ve güncel endeksler(n):
Katsayı
Endeks
a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)
0,15
Fiyat Farkına İlişkin Esaslar?ın 6 ncı maddesine göre hesaplanacaktır.
a2 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranı)
0
b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı)
0
b2 (Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranı)
0
b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)
0,85
Go, Gn
Malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks tablosunun 10 numaralı 'Gıda Ürünleri' sütunundaki sayı
c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)
0
Fiyat Farkı Açıklamaları
Bu Hizmet Alımı İşinde; 31.08.2013 tarih ve 28571 sayılı resmi gazetede, 27.06.2013 karar tarihi ve 2013/5215 karar sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe giren 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar Hakkındaki Yönetmeliğin 6. Maddesi Hükümleri doğrultusunda ihale dokümanında sayı ve özelliği belirtilen personel ücretlerine asgari ücretin değişmesinden kaynaklanan hususlarda ve yine 23 Şubat 2022 tarihli ve 5202 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı doğrultusunda 24 Şubat 2022 tarihli ve 31760 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak 26 Mart 2022 tarihinde yürürlüğe giren 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar hükümleri doğrultusunda fiyat farkı verilecektir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel ve Görevler” başlıklı 3’üncü maddesinde “…3.5. Yüklenici personellerine aşağıda belirlenen ücreti verecektir. Bu hususta İdareden herhangi bir hak talebinde bulunmayacaktır. Yemek hizmeti porsiyon başı fiyat üzerinden değerlendirilecektir. Tüm personel giderleri teklif fiyata dahil edilecektir.
Gördes Devlet Hastanesi İçin Planlanan Taşımalı Hizmet Alımı İlgili Kısımda Bulunan Mutfak Kurulacak Olan Demirci Devlet Hastanesinden Taşımalı Olarak Yapılacaktır.(tesisler arası mesafe yaklaşık 55 km dir) Taşıma Hizmeti Kapsamında Yemeğin Pişirilmesi, Taşınması, Vb. Tüm Aşamalardaki İşlemler, gerekli personel giderleri ve diğer kamu kurumlarınca belirlenen hükümler gereği zorunluluk olan tüm hükümler Yüklenici Firma Tarafından Karşılanacaktır. Taşıma Aşamasında Kullanılması Öngörülen Tüm Malzemeler Yüklenici Tarafından Karşılanacaktır. Tüm Giderler Teklif Bedele Dahildir...” düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplamasının 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 5’inci maddesinde yer alan formüller kullanılarak hesaplanması gerekmekte olup, söz konusu formüllerde yer alan a1 katsayısı, haftalık çalışma saatlerinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını; a2 katsayısı, haftalık çalışma saatlerinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını, b1 katsayısı, akaryakıtın ağırlık oranını, b2 katsayısı malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını, c katsayısı ise makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil etmektedir.
İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında yürürlükte bulunan fiyat farkı kararnamesinin uygulanacağı belirtilmişse de, bahse konu Şartname maddesinde 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 5’inci maddesinde belirtilen a1 ve b2 katsayı değerlerine yer verildiği, c ve b1 katsayılarına “0” (sıfır) olarak yer verildiği tespit edilmiştir.
İdari Şartname’nin Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesi incelendiğinde, c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı) ve b1 (Akaryakıtın ağırlık oranı) katsayılarının “0” (sıfır) olarak belirlendiği görülmüştür.
İhale konusu iş kapsamında taşımalı yemek yapılacağı, hizmetin ifası sırasında makine ve ekipman kullanılacağının düzenlendiği görülmüş olup, İdari Şartname’de ve Sözleşme Tasarısı’nda yer alan fiyat farkına ilişkin düzenlemelerde ise makine ve ekipman amortismanı ile akaryakıta ilişkin olarak fiyat farkı katsayısının “0” olarak düzenlenmesinin ihale konusu iş ile uyumluluk göstermediği, ihale konusu işin 24 aylık malzemeli yemek alımı olduğu düşünüldüğünde, hizmetin ifası sırasında kullanılacak olan makine ve ekipmana ilişkin olarak amortisman gideri doğacağı istekliler tarafından kullanılacak olan makine ve ekipmanlar ile taşımalı yemek hizmeti alımında oluşacak akaryakıt giderlerinin fiyat farkına dahil edilmesi gerektiği değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,
Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
KISMEN FARKLI GEREKÇE
İncelenen ihalede,
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurulca “ ihalenin iptaline,” karar verilmiştir.
Anılan kararda, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 8 inci maddesine ilişkin olarak, Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 9 uncu maddesinde, yemek pişirilmesi ile ilgili olarak yüklenici personelinin Sosyal Sigortalar Kurumu, Maliye Bakanlığı, Belediye ve diğer mercilere yapılması gerekli ve yapılacak beyan ve bildirimler, ruhsat ve bu hususlardaki vergi, resim ve harç mükellefiyet ve sorumluluklar buna ilaveten hata, noksan ve kusurlu işlemlerden dolayı ortaya çıkacak maddi ve manevi zarar ziyan ve tahakkuk edecek cezaların tazmini ve iş kazası ile ilgili sorumlulukların da yükleniciye ait olacağı, böyle bir durumda yüklenici tarafından karşılanmayan cezai mali sorumluluğun idare tarafından hak edişinden veya teminatından kesileceğinin düzenlendiği ancak kesin teminatın gelir kaydedilebileceği hallerin mevzuatta sınırlı olarak belirlendiği, ihale dokümanı düzenlemeleri ile bu hallerin genişletilemeyeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ifade edilmiştir.
Uyuşmazlık konusu ihalede, Teknik Şartnamenin 9 uncu maddesinde yer alan düzenleme gereğince, yüklenicinin yükümlülüğünde olduğu belirtilen, tahakkuk edecek cezaların tazmini ve iş kazasına ilişkin sorumluluklara ilişkin olarak idarece yapılan düzenleme gereğince, işin süresi olan 24 ay boyunca, her ay düzenlenecek hakedişlerden kesileceği, işin bitiminde son aya kalan varsa bunun da idarenin uhdesinde olan kesin teminattan kesilebileceği değerlendirildiğinden, söz konusu hususun ihalenin iptalini gerektirecek bir husus olmadığı sonucuna varılmıştır.
Anılan kararda, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 12 nci maddesine ilişkin olarak ise, İhale konusu iş kapsamında taşımalı yemek yapılacağı, hizmetin ifası sırasında makine ve ekipman kullanılacağının düzenlendiği görülmüş olup, İdari Şartname’de ve Sözleşme Tasarısı’nda yer alan fiyat farkına ilişkin düzenlemelerde ise makine ve ekipman amortismanı ile akaryakıta ilişkin olarak fiyat farkı katsayısının “0” olarak düzenlenmesinin ihale konusu iş ile uyumluluk göstermediği, ihale konusu işin 24 aylık malzemeli yemek alımı olduğu düşünüldüğünde, hizmetin ifası sırasında kullanılacak olan makine ve ekipmana ilişkin olarak amortisman gideri doğacağı istekliler tarafından kullanılacak olan makine ve ekipmanlar ile taşımalı yemek hizmeti alımında oluşacak akaryakıt giderlerinin fiyat farkına dahil edilmesi gerektiği değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ifade edilmiştir.
Uyuşmazlık konusu ihalenin malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesi olduğu, İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde, fiyat farkı kapsamında yapılan düzenlemelerde “a1 (Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranı)”in 0,15, “b3 (Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranı)”ün 0,85 olarak belirlendiği, “c (Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranı)”nın ve “b1 (akaryakıt ağırlık oranı)nın “0” olarak belirlendiği görülmüştür.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasında ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi gerektiği hususu ve yukarıdaki tespitler birlikte değerlendirildiğinde ve idarenin takdir yetkisi çerçevesinde fiyat farkı hesaplamasına ilişkin ağırlık oranlarını, işçilik ağırlık oranı ve malzeme ve diğer hizmetler ağırlık oranları olarak belirlediği ve toplamının bire eşit olduğu görülmektedir.
Bu itibarla, idarenin fiyat farkı hesaplamasında, makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin bir ağırlık oranı belirlememesinin idarenin takdir yetkisi çerçevesinde olduğu, dolayısıyla idarenin fiyat farkı hesaplamasına ilişkin belirlediği ağırlık oranlarının uygun olduğu ve başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle; uyuşmazlığa konu ihalede, ihalenin iptaline ilişkin karar gerekçeleri arasında, “başvuru sahibinin 8. ve 12 nci iddialarının yerinde olmadığı” hususunun yer alması gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurulca verilen “ihalenin iptaline” niteliğindeki karara katılıyorum.
10 Milyon+ Karar Arasında Arayın
Mahkeme, tarih, anahtar kelime ile filtreleyin. AI ile benzer kararları otomatik bulun.