KİK Kararı: 2022/UH.I-1544

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/057
Gündem No : 57
Karar Tarihi : 07.12.2022
Karar No : 2022/UH.I-1544
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hayat Org. ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Alanya Alaaddin Keykubat Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1044241 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Temizlik” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Alanya Alaaddin Keykubat Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 11.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Hayat Org. ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.nin 07.11.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.11.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.11.2022 tarih ve 60946 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.11.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1309 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Başvuruya konu İhalenin İlanı’nın 13.10.2022 tarihinde EKAP üzerinden yayımlandığı, daha sonra idare tarafından 27.10.2022 tarihinde yapılan zeyilname ile İhale İlanı’nın 4.3.1’inci maddesinde ile İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin kaldırıldığı, ancak kamu ihale mevzuatı gereğince İhale İlanı’nda yer alan bir düzenlemenin değiştirilebilmesi için düzeltme ilanı yapılması gerektiği, bu çerçevede idarece düzeltme ilanı yapılmadan İhale İlanı’nda yer alan düzenlemenin değiştirmesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

2. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer verilen “f-Teknik Şartname, İdari Şartname, Sözleşme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan KDV hariç tüm giderler teklif fiyata dahildir.” düzenlemesinin muğlak olduğu, hangi giderlerin teklif fiyata dahil olacağının net olarak düzenlenmemesinin isteklilerin teklif fiyatlarını hazırlamasına engel teşkil ettiği,

3. Sözleşme Tasarısı’nın;

a) 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Alanya Alaaddin Keykubat Üniversitesi Rektörlüğü Strateji Geliştirme Daire Başkanlığı ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Ödemeler aylık hak edişler şeklinde peyder pey yapılacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, ancak ödemenin kaç gün içinde yapılacağının belirsiz olduğu,

Ayrıca aynı Tasarı’nın 20’nci maddesinde “20.1. her ayın sonunda yemeğin yenen kısmı kadar yükleniciye ödeme yapılacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, ancak yapılacak işin süreklilik arz ettiği göz önünde bulundurulduğunda bahse konu düzenlemenin kısmi kabul yapılacağı anlamına geleceği ve mevzuata aykırı olduğu,

b) 16.1.2’nci maddesinde bulunan özel aykırılık halleri tablosunun 9’uncu maddesinde “Yukarıdaki maddelerde yer almayan ancak teknik şartnamede yer alan yükümlülüklerin yerine getirilmemesi, eksik getirilmesi veya bu şartnamede uyulması gereken diğer kurallara uyulmaması hallerinde” ifadesine yer verildiği, ancak söz konusu düzenlemenin muğlak bir ifade olduğu ve işin yerine getirilmesi esnasında telafisi mümkün olmayan sorunlara sebebiyet vereceği,

c) 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri tablosunda “1. Yemek yiyenlerde yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikâyetleri vukuunda; klinik bulgu ve hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde Sözleşme fesih edilecektir. Zehirlenmeye maruz kalan kişilerin maddi, manevi tazminat giderleri veya idarenin maruz kaldığı her türlü cezalar yükleniciye rücu edilir.” düzenlemesine yer verildiği, ancak besin zehirlenmesinin tekerrürünün aynı zaman diliminde ve aynı yemekhaneden ortak gıdanın tüketilmesinden mi kaynaklanacağı hususunda belirsizlik olduğu, söz konusu aykırılığın tekil nitelikte bir vaka olarak mı anlaşılması gerektiği hususunda netlik olmadığı, nitekim ortak gıdanın tüketilmesini takiben iki veya daha fazla kişide aynı zaman ve yerde benzer semptomların görülmesiyle ortaya çıkan hastalık durumunun “gıda kaynaklı salgın” olarak nitelendirilebileceği, ayrıca sözleşmenin feshedilmesi sonucunda idarede oluşacak maddi zararların ancak dava yoluyla tazmin edilebileceğinden yapılan düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

Diğer taraftan aynı durum için Teknik Şartname’nin 31’inci maddesinde sadece öğrencilerin ve personelin yedikleri yemekten zehirlenmeleri halinde tüm yasal ve hukuki sorumluluğun ve tedavi masraflarının yükleniciye ait olduğu düzenlemesi yapılmasına karşın anılan durum için fesih işlemi yapılacağı yönünde herhangi bir düzenlenmeye yer verilmediği,

4. Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde yer alan;

a) “19. Yüklenici, günlük tabldot sayısını dikkate alarak her ihtimale karşı o gün için belirlenen yemek sayısının %10 fazlasını elinde hazır bulundurarak gerekli tedbirleri almakla yükümlü olacak, yenen yemek sayısı kadar yükleniciye ödeme yapılacaktır. Artan yemeklerden yüklenici sorumlu olup ücret talep etmeyecektir.

20.Yüklenici firma idare gerek duyduğunda, günlük üretim sayısının %2 si kadar fazlasını bedelsiz misafir yemeği olarak verecektir. İdare gerek duyarsa %2 oranındaki misafir yemeğini, günlük olarak kullanır, eğer günlük olarak kullanmaz ise ve gerek duyduğunda en az bir gün öncesinden, firmaya haber vererek, geçmişte kullanılmayarak biriken misafir yemeklerini, toplu olarak hafta, ay veya yıl içerisinde kullanabilecektir.” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,

b) “44. Personel Durumu: Bu belgeler iki kısımda gösterilmiştir… c) Firma çalıştırdığı personele idarenin onayı olmadan ücretli veya ücretsiz izin veremez, izin verilecek personelin yerine başka personel çalıştırmak ve idareye bildirmek zorundadır. d) Personelin veya 1. derece yakınının rahatsızlanması, vefatı v.b. ani gelişen ve 5 (beş) günü aşan mecburi izin veya raporlarda, firma bu durumu belgelendirmek ve bu kişi yada kişilerin yerine başka personel çalıştırmak zorundadır. 5 (Beş) Günün altındaki sürelerde tedavi veya raporların belgelendirilmesi, izin de ise idarenin uygun görmesi gerekmektedir.” düzenlemesinin yedek personel bulundurulacağı anlamı taşıdığından mevzuata aykırı olduğu,

Ayrıca söz konusu maddede akademik takvime ilişkin bilgi verilmemesinin ve çalıştırılacak diyetisyene brüt asgari ücretin %30 fazlasının verileceği yönünde yapılan düzenlenmenin mevzuata aykırı olduğu, zira TMMOB Gıda, Kimya ve Ziraat Mühendisleri Odası olarak imzalanan protokol ve alınan ortak karar çerçevesinde 2022 yılında tam zamanlı olarak çalışacak olan gıda mühendislerine ödenecek asgari ücretin aylık net 9.200 TL olarak belirlenmesine karşın idarenin anılan personel için asgari ücretin %30 fazlası ücret belirlemesinin yüklenicinin mevzuat dışı işlem yapmasına sebebiyet vereceği,

c) “46. Yüklenici çalıştıracağı her personel için idarenin yazılı veya sözlü onayını almak zorundadır. İdare tarafından uygun görülmeyen personel çalıştırılmayacaktır. İdare çalıştırılması uygun görülmeyen personel için yükleniciye herhangi bir sebep bildirmek ve açıklama yapmak zorunda değildir. Yüklenici idarenin bu kararına karşı herhangi bir itirazda bulunamayacaktır. Asgari Ücretin altında personel çalıştırılamayacaktır.” düzenlemesinin yüklenicinin iş yapamayacak duruma gelmesine sebep olabileceği, hizmetin yürütülmesi sırasında herhangi bir aksaklık ve şartname hükümlerine aykırı bir davranışta bulunulduğunda kontrol teşkilatınca düzenlenecek tutanaklara göre hareket edilmesi gerektiği, bahse konu düzenlemenin Kamu İhale Kanunu’na, Borçlar Kanunu’na ve 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesine aykırılık teşkil ettiği,

5. İhale dokümanında ihalede verilecek olan ekmek ve suyun gramaj bilgilerinin belirtilmemesinin istekileri teklif fiyatlarını hazırlamalarında tereddüde düşüreceği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde “13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.

Ancak, 13 üncü maddede belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25 inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, 13 üncü maddeye göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip eden onbeş gün diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkânı sağlanır...” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale dokümanının bir parçası olarak EKAP’a yüklenir ve ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde, EKAP üzerinden e-imza kullanarak doküman indirenlerin tamamına bildirim ve tebligat esasları çerçevesinde gönderilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkânı tanınır…” hükmü yer almaktadır.

İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3.2. Kalite ve standarda ilişkin belgelere ait bilgiler:

TSE 'den alınmış ve ihale tarihi itibariyle geçerliliğini yitirmemiş ve istekli adına alınmış belgeler;

- TS 13811 Hijyen ve Sanitasyon Yönetim Sistemi

- TS13075 İş Yerleri - Gıda Taşıma Hizmetleri - Genel Kurallar

- TS 6914 İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar

Kalite yönetim sistem belgesi Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kuramlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. İsteklilerden bu bilgilerin tevsik edilmesinin istenilmesi halinde, söz konusu belgelerin, bu belgelendirme kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kuramlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının ve bu kuruluşlarca düzenlenen belgelerin geçerliliğini sürdürdüğünün, Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. İhale tarihi veya bu tarihten önceki bir yıl içinde alınan teyit yazıları geçerlidir. Ancak, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edildiği duyurulan belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belge ve sertifikalar için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit alınması zorunlu değildir. Bu belgelerin ihale tarihinde geçerli olması yeterlidir.

İş ortaklıklarından birinin istenilen belgeye ilişkin bilgiyi belirtmesi yeterlidir.” düzenlemesine,

2022/1044241 İhale Kayıt Numaralı Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Temizlik Hizmet Alımı İhalesine Ait Zeyilname Fark Raporu’nun “İdari Şartnamede Yapılan Değişiklikler” başlıklı 3’üncü maddesinde “Eski hali

7.5.3. TSE 'den alınmış ve ihale tarihi itibariyle geçerliliğini yitirmemiş ve istekli adına alınmış belgeler;

- TS 13811 Hijyen ve Sanitasyon Yönetim Sistemi

-TS13075 İş Yerleri - Gıda Taşıma Hizmetleri - Genel Kurallar

- TS 6914 İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar

Kalite yönetim sistem belgesi Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. Bu belgelendirme kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının ve bu kuruluşlarca düzenlenen belgelerin geçerliliğini sürdürdüğünün, Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. İhale tarihi veya bu tarihten önceki bir yıl içinde alınan teyit yazıları geçerlidir. Ancak, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edildiği duyurulan belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belge ve sertifikalar için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit alınması zorunlu değildir. Bu belgelerin ihale tarihinde geçerli olması yeterlidir.

Yeni hali

7.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

Bu maddeye bağlı olarak;

Eski Hali

7.9.7. Kalite ve standarda ilişkin belgelerin sunuluş şekli:

7.9.7.1. Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Laboratuar Akreditasyon İşbirliği Karşılıklı Tanınma Anlaşmasında yer alan akreditasyon kurumları tarafından düzenlenen kalite ve standarda ilişkin belgelerin, Türk Akreditasyon Kurumundan alınan teyit yazısıyla birlikte sunulması zorunludur. Bu belgeler tasdik işleminden muaftır. Bu belgelerden yabancı dilde düzenlenenlerin tercümelerinin Türkiye'deki yeminli tercümanlar tarafından yapılması ve noter tarafından onaylanması zorunludur. Bu tercümeler de Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muaftır.

7.9.7.2. Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belgeler için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit yazısı alınması zorunlu değildir. Ayrıca, bu belgelerden yurt dışında düzenlenenler de tasdik işleminden muaftır. Ancak, yabancı dilde düzenlenen belgelerin tercümelerinin Türkiye'deki yeminli tercümanlar tarafından yapılması ve noter tarafından onaylanması zorunludur. Bu tercümeler, Türkiye Cumhuriyeti Dışişleri Bakanlığı tasdik işleminden muaftır.

Yeni Hali

7.9.7.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihaleye ait İhale İlanı’nın 13.10.2022 tarihinde yayımlandığı, 27.10.2022 tarihinde zeyilname düzenlenerek aynı tarihte doküman indirenlere EKAP üzerinden bildirildiği; söz konusu zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde değişiklik yapıldığı görülmüştür.

Zeyilname ile yapılan değişikliklerle İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde yer alan kalite ve standarda ilişkin olarak istekli adına TSE 'den alınmış ve ihale tarihi itibariyle geçerliliğini yitirmemiş belgelerin İdari Şartname’den kaldırıldığı, değiştirilen düzenlemelerin İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde de yer aldığı anlaşılmakla birlikte, yapılan değişiklikler için düzeltme ilanı yapılmadığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince, belli koşulların varlığı altında zeyilname ile yalnızca ihale dokümanında değişiklik yapılabileceği, zeyilnamenin ihale tarihinden en az on gün öncesinde istekli olabileceklerin bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman indirenlerin tamamına gönderileceği, yapılan değişiklik nedeniyle ek süreye ihtiyaç duyulması halinde ihalenin zeyilname ile ertelenebileceği; ihale dokümanında belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ihale ilanında da bulunması halinde, ihale sürecine devam edilebilmesi için düzeltme ilanı yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle hem İhale İlanı’nda hem de İdari Şartname’de yer alan düzenlemelerin, idarece düzeltme ilanı yapılmaksızın, zeyilname yapılmak suretiyle sadece İdari Şartname’de değiştirilmesi işleminin mevzuata aykırılık teşkil ettiği, başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmış olup bu çerçevede ihalenin iptal edilmesi gerektiği tespit edilmiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

a-Üniversitemize ait mutfakların ve yemek servis alanlarının kullanımı sırasında yüklenicinin kullanacağı elektrik, su, lpg (tüp gaz), her türlü temizlik malzemeleri, tuvaletler ve ortak kullanım alanlarının temizlik masrafları ile ilgili giderler,

b-Üniversitemize ait mutfak ve yemek servis alanlarına, yemek hizmeti götürebilmek için araçların; sigortası, akaryakıtı, bakım-onarımı, vergi, resim, harç vb. giderleri, araçların iç hijyenin sağlanması ve yemek taşıma sırasındaki ısı kaybını önleyici termobaxların teminiyle ilgili giderler,

c-Teknik Şartnamede belirtilen çalışacak personelin işçilikle ilgili tüm giderleri,

ç-Yüklenici firmanın yararlandığı, hizmet verdiği ve kullanımına sunulan tesislerin, ekipmanların kullanımı sırasında meydana gelebilecek arızaların giderilme işi ve masrafları,

d-Malzeme giderleri: İdarenin yükleniciye verdiği masa, sandalye vb. tutanağa bağlanmış mutfak araç-gereç ve demirbaşları dışında kalan yemek yapımında kullanacağı tüm malzeme bedelleri,

e-İhaleye konu olan her türlü malzeme dahil yemek pişirme, taşıma, dağıtım ve sonrası hizmetlere ilişkin yüklenici tarafından temin edilmesi gereken her türlü demirbaş malzeme, ilaçlama, ulaşım vb. giderler,

f-Teknik Şartname, İdari Şartname, Sözleşme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan KDV hariç tüm giderler teklif fiyata dahildir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapılan incelemede İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “Teknik Şartname, İdari Şartname, Sözleşme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan KDV hariç tüm giderler teklif fiyata dahildir.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Söz konusu düzenlemeye ilişkin olarak başvuru sahibi tarafından yapılan düzenlemenin muğlak olduğu, hangi giderlerin teklif fiyata dahil olacağının net olarak düzenlenmemesinin isteklilerin teklif fiyatlarını hazırlamalarına engel teşkil ettiği iddia edilmekteyse de ihale dokümanının bir bütün olduğu ve isteklilerin ihale dokümanında belirtilen tüm giderleri göz önünde bulundurarak teklif fiyatlarını hazırlamaları gerektiği, isteklilerin ihale dokümanının tamamını okuyarak basiretli birer tacir olarak teklif fiyatlarını hazırlamaları gerektiği anlaşılmış olup bu çerçevede başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

f) Ödeme yeri ve şartlarıyla avans verilip verilmeyeceği, verilecekse şartları ve miktarı.

…” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır.

…

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” açıklaması,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil 20.1)..........................................................’de ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:……………………..

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” açıklaması,

Anılan Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

…

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

1

2

3

…

16.1.3.1.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır…” açıklaması,

Aynı Tip Sözleşme’nin “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1…

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere ...................................................... adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren .......... işgünü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur .

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, “Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği” ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren …….. iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” açıklaması ve 20.1’inci maddeye ilişkin 30 numaralı dipnotta “(1) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülüyorsa, bu maddede kısmi kabul yapılacağı yazılacak ve işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanacağı da belirtilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Alanya Alaaddin Keykubat Üniversitesi Rektörlüğü Strateji Geliştirme Daire Başkanlığı ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Ödemeler aylık hak edişler şeklinde peyder pey yapılacaktır.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesine,

Anılan Tasarı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir.

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 3'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali

İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Aykırılık
Sayısı

1

Kontrol teşkilatının kullanıma uygun olmadığının belirtilmesine rağmen herhangi bir gıda maddesinin yemek üretiminde kullanıldığının tespiti halinde

Binde 3

3

2

Kontrol teşkilatı tarafından hazırlanan ve onaylanan yemek listesindeki öğünlerin eksik çıkarılması durumunda

Binde
3

3

3

Kontrol teşkilatının gerek görmesi durumunda Gıda ve Tarım Hayvancılık Bakanlığı İl Kontrol Laboratuvarına analiz için gönderilen numunelerin tüm masrafı yüklenici tarafından karşılanacağı gibi olumsuz rapor gelmesi durumunda

Binde 5

3

4

1. Yemek hazırlamada kullanılan malzemelerin cins, nitelik ve miktarında bir eksiklik olması halinde
2. Yemek hazırlama işleminin her aşamasında (pişirilmesi, yiyeceklerin muhafazası, taşıması ve dağıtım vb.) temizlik ve hijyen kurallarına uyulmadığının tespiti halinde
3. İdarenin izni olmadan yemek listesinde değişiklik yapıldığının tespiti halinde

Binde 3

3

5

1. Yüklenicinin kullanımına tahsis edilen depoların, ısı ve nem ölçümlerinin düzenli yapılmadığının tespiti halinde
2. Yemek hazırlama ve dağıtımından kaynaklanan artıkların zamanında ve şartlara uygun bertaraf edilmediğinin tespiti halinde
3. Yüklenicinin temizlik için kullanacağı malzemelerin ilgili standartlara uygun olmaması durumunda
4. Yüklenicinin tarihi geçmiş ürünleri deposunda bulundurması ya da kullanmasının tespiti halinde
5. Yüklenicinin, mutfak, yemekhane ve depoların her türlü zararlı böcek ve haşerattan arındırılması için İdarenin uygun gördüğü aralıklarla usulüne uygun olarak ilaçlama yaptırmadığının tutanakla tespiti,

Binde 3

3

6

1. Yüklenicinin porsiyon ölçüsü ve gramajlarına uymadığının tutanakla tespiti,
2. Yüklenicinin teknik şartnamede belirtilen personel sayısından daha az personel çalıştırması
3. Öğünlerin teknik şartnamede belirtilen saatlerde hazırlanarak servis edilmemesi halinde
4. Yemeklerin; pişirmeden kaynaklı yanmış, az pişmiş yada çiğ yemek servisinin yapıldığının tespit edilmesi halinde

Binde 3

3

7

Yüklenicinin ihmali ve kusuru sebebi ile yemeklerden yabancı maddelerin (böcek, kıl, vb.) çıktığının tespiti halinde

Binde 5

3

8

1. Yüklenicinin çalıştıracağı personel ile ilgili her türlü yasal yükümlülüklerini yerine getirmediği ve her ayın en geç 20 (Yirmi)'sinde, çalıştırdığı personelin ücretini, adına açılmış banka hesabına yatırmadığı taktirde gecikilen her gün için
2. Yüklenicinin temin edeceği ve idare tarafından teslim edilen cihaz, araç-gereçlerin bakım, onarım ve kalibrasyonlarının zamanında yaptırılmamasının tespiti halinde
3. Teknik Şartnamede belirtilen temizlik hizmetlerinin uygun olarak yapılmadığının tespit edilmesi halinde
4. Yemek gramajlarına uymama, yemeklerde eksik malzeme kullanma ve masalarda gerekli malzemelerin bulundurulmaması

Binde 3

3

9

Yukarıdaki maddelerde yer almayan ancak teknik şartnamede yer alan yükümlülüklerin yerine getirilmemesi, eksik getirilmesi veya bu şartnamede uyulması gereken diğer kurallara uyulmaması hallerinde

Binde 3

3

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Ağır Aykırılık Halleri

1

1. Yemek yiyenlerde yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikâyetleri vukuunda; klinik bulgu ve hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde Sözleşme fesih edilecektir. Zehirlenmeye maruz kalan kişilerin maddi, manevi tazminat giderleri veya İdarenin maruz kaldığı her türlü cezalar yükleniciye rücu edilir.

2

Artan yemeklerin başka bir öğünde verilmesi veya artan malzemelerin başka bir yemek hazırlanmasında kullanılmasının tespiti halinde sözleşme feshedilecektir.

16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacaktır.

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin %30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin %30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında (kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden) gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.

16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler uygulanmaz.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesine,

Aynı Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. her ayın sonunda yemeğin yenen kısmı kadar yükleniciye ödeme yapılacaktır.

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (On) iş günü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur. Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır."

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “İhaleye Girecek Yüklenin Özellikleri ve Genel Yükümlülükleri:” başlıklı 2’nci maddesinde “…31. Öğrencilerin ve personelin yedikleri yemekten zehirlenmeleri halinde tüm yasal ve hukuki sorumluluk ve tedavi masraflar Yükleniciye aittir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

a) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde, hakediş raporunun, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı belirtilmiş olup bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılması gerektiği düzenlenmektedir. Söz konusu madde ile, hakediş raporunun tahakkuka bağlanması hususunun otuz günlük süreyle kısıtlanması, bu sürelere ilişkin sözleşmede kayıt bulunmaması şartına bağlandığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla hakediş raporunun tahakkuka bağlanmasına ilişkin olarak Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde belirtilen süre dışında bir süre belirlenmesi noktasında idarenin yetki ve sorumluluğunun bulunduğu sonucuna varılmıştır. Ancak anılan Şartname maddesinde, ödemenin tahakkuk işleminin gerçekleştirildiği tarihten başlamak üzere 30 gün içinde yapılması gerektiği öngörülmüş olup ödeme süresinin belirlenmesi hususunda (farklı bir süre belirleme yönünden) idareye herhangi bir takdir yetkisi verilmediği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemesinden ödemenin hakediş raporunun yüklenici tarafından imzalanmasına müteakip Alanya Alaaddin Keykubat Üniversitesi Rektörlüğü Strateji Geliştirme Daire Başkanlığı tarafından 30 gün içerisinde tahakkuka bağlanacağı ve 30 gün içerisinde de ödeneceği yönünde düzenlemeye yer verildiği görüldüğünden başvuru sahibinin ödemenin kaç gün içinde yapılacağının belirsiz olduğu yönündeki iddiasının yerinde bulunmamıştır.

Öte yandan idarece Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip Sözleşme’ye uygun olarak düzenlendiği, idarece yer verilen “20.1. her ayın sonunda yemeğin yenen kısmı kadar yükleniciye ödeme yapılacaktır.” düzenlemesinin kısmi kabul yapılacağı anlamına gelmediği, kısmi kabul yapılacak olması halinde söz konusu maddede kısmi kabul yapılacağının yazılacağı ve hangi kısımların hangi tarihte tamamlanacağının belirtileceği anlaşılmış olup bu çerçevede başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası yerinde bulunmamıştır.

b) Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri, sözleşmenin feshi ve cezai şartların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş olup, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde %1’den fazla olmamak üzere asgari bir ceza oranı belirleneceği ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı, özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de dokümanda belirtilen sayıya (30’dan az olmamak üzere) ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin düzenlenmesi gerektiğine ilişkin açıklamalara yer verilmiştir.

İdarece hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının, sözleşme bedelinin binde 3,00’ü olarak belirlendiği, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı, 16.1.2’de belirtilen aykırılık hallerinde sözleşme bedelinin ilgili maddesinde yer verilen oranlarda ceza kesileceği, sayılan aykırılık hallerinin 3 defa gerçekleşmesi ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği görülmüş olup idarece yapılan düzenlemenin Tip Sözleşmesinin 16’ncı maddesine uygun olduğu tespit edilmiştir.

Öte yandan idarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerine yer verilmesi, genel aykırılık hallerinde aynı Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesi çerçevesinde işlem tesis edilmesi gerektiği anlaşılmakla birlikte idarece söz konusu tablonun 9’uncu satırında “Yukarıdaki maddelerde yer almayan ancak teknik şartnamede yer alan yükümlülüklerin yerine getirilmemesi, eksik getirilmesi veya bu şartnamede uyulması gereken diğer kurallara uyulmaması hallerinde” düzenlemesine yer verildiği, bahse konu düzenlemenin özel bir aykırılık hali değil genel bir aykırılık hali olduğu, bu çerçevede bahse konu düzenlemeye ilgili tabloda yer verilmemesi, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesi çerçevesinde işlem tesis edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte Tip Sözleşmesi’nin 16.1.5’inci maddesi gereğince sözleşmenin 16.1.2’nci ve 16.1.3’üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanmayacağı anlaşıldığından idarece özel aykırılık halleri kablosunun 9’uncu satırında yer verilen düzenlemenin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesi çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası yerinde bulunmamıştır.

c) İdarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık halleri tablosunda “Yemek yiyenlerde yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikâyetleri vukuunda; klinik bulgu ve hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde Sözleşme fesih edilecektir. Zehirlenmeye maruz kalan kişilerin maddi, manevi tazminat giderleri veya İdarenin maruz kaldığı her türlü cezalar yükleniciye rücu edilir.” düzenlemesine yer verildiği, başvuru sahibi tarafından söz konusu düzenlemenin tereddüt oluşturduğu, bu hususun Teknik Şartname’nin 2.31’inci maddesinde de düzenlenmesine karşın sözleşmenin feshinin öngörülmediğinin iddia edildiği görülmekle birlikte iddia konusu düzenlemenin açık ve net olduğu klinik bulgu ve hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde besinden kaynaklı her türlü zehirlenmenin sözleşmenin feshi sonucunu doğuracağı anlaşılmaktadır.

Öte yandan Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde “…31. Öğrencilerin ve personelin yedikleri yemekten zehirlenmeleri halinde tüm yasal ve hukuki sorumluluk ve tedavi masraflar yükleniciye aittir.” düzenlemesine yer verildiği görülmekle birlikte ceza ve yasaklamalara ait düzenlemelere Sözleşme Tasarısı’nda yer verilmesi gerektiği anlaşıldığından idarece Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde feshe ilişkin bir düzenlemeye yer verilmemesinin ihale mevzuatı ile uyumlu olduğu görülmüştür.

Diğer taraftan her ne kadar başvuru sahibince maddi zararların ancak dava yoluyla tazmin edilebileceğinden yapılan düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddia edilmekteyse de idarece yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olduğu ve idarece yasalara aykırı işlem tesis edilemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası yerinde bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İhaleye Girecek Yüklenin Özellikleri ve Genel Yükümlülükleri:” başlıklı 2’nci maddesinde “…6. Sunum ve Dağıtım: Yemekler öğrencilere tabldot da, idari ve akademik personele tabaklarda verilecektir. Covid-19 önlemleri kapsamında, vaka sayılarında herhangi bir artış olması vb. durumlarda ve sonradan meydana gelecek mücbir sebeplerde, idare firmadan yemeklerin köpük tabldot ve içerisinde plastik çatak-kaşık-bıçak-ıslak mendil- peçete-tuz bulunan poşetli tek kullanımlık malzemeler ile servis edilmesini isteyebilir. Yemeğin servis ve sunum şekli tamamen idarenin tasavvurundadır.

Öğle Yemeği : 11.00-14.00

Akşam Yemeği : 17:00-19:00 saatleri arasında verilecektir.

7. Yemek salonları öğlen yemekleri için en geç saat 10.30 ‘da hizmete hazır olacaktır. Yemek servisi saat 14.00 ‘de sona erecek, Akşam yemekleri 17.00’da hizmete hazır olacaktır, 19.00’da sona erecektir. Yüklenici tarafından yemek sunumu bitiş saatinden sonra salon ve bulaşıkların temizliği yapılacaktır.

8. Öğlen için pişirilen yemek saat 10:45’de servise hazır olarak mutfakta bulundurulacak, öğle yemeği idarece kontrol edildikten sonra uygun bulunursa 11:00’da servis edilecek…

19. Yüklenici, günlük tabldot sayısını dikkate alarak her ihtimale karşı o gün için belirlenen yemek sayısının %10 fazlasını elinde hazır bulundurarak gerekli tedbirleri almakla yükümlü olacak, yenen yemek sayısı kadar yükleniciye ödeme yapılacaktır. Artan yemeklerden yüklenici sorumlu olup ücret talep etmeyecektir.

20. Yüklenici firma idare gerek duyduğunda, günlük üretim sayısının %2 si kadar fazlasını bedelsiz misafir yemeği olarak verecektir. İdare gerek duyarsa %2 oranındaki misafir yemeğini, günlük olarak kullanır, eğer günlük olarak kullanmaz ise ve gerek duyduğunda en az bir gün öncesinden, firmaya haber vererek, geçmişte kullanılmayarak biriken misafir yemeklerini, toplu olarak hafta, ay veya yıl içerisinde kullanabilecektir…

44. Personel Durumu: Bu belgeler iki kısımda gösterilmiştir.

a) Eğitim öğretime devam edilen dönemde Yüklenici tarafından işyeri bünyesinde asgari: 1 Adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi 1 adet Aşçıbaşı, 2 Adet Aşçı, 3 adet Aşçı Yardımcısı, 18 adet Servis Elemanı, 8 Adet Temizlik ve Bulaşık Elemanı, 2 Adet şoförden az olmamak üzere yeteri kadar personeli tam zamanlı olarak çalıştıracaktır. Alt taşeron kullanılması durumunda buralarda alt taşeron olarak çalışan personel bu sayıya dahil edilmeyecektir.

b) Üniversitenin akademik takvimine göre, eğitim öğretime ara verilen dönem ile yine Üniversitenin akademik takvimine göre eğitim-öğretim dönemi sonu yaz döneminde; 1 Adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisi 1 adet Aşçıbaşı, 1 Adet Aşçı, 4 adet Servis Elemanı, 1 Adet Temizlik ve Bulaşık Elemanı, 1 Adet şoförden az olmamak üzere yeteri kadar personeli tam zamanlı olarak çalıştıracaktır.

c) Firma çalıştırdığı personele idarenin onayı olmadan ücretli veya ücretsiz izin veremez, izin verilecek personelin yerine başka personel çalıştırmak ve idareye bildirmek zorundadır.

d) Personelin veya 1. derece yakınının rahatsızlanması, vefatı v.b. ani gelişen ve 5 (beş) günü aşan mecburi izin veya raporlarda, firma bu durumu belgelendirmek ve bu kişi ya da kişilerin yerine başka personel çalıştırmak zorundadır. 5 (Beş) Günün altındaki sürelerde tedavi veya raporların belgelendirilmesi, izin de ise idarenin uygun görmesi gerekmektedir.

e) Çalıştırılacak personel unvanları ve ücret bilgileri

Unvanlar

Asgari Ücret % Fazlası

Aşçı Başı

%30

Aşçı

%20

Aşçı Yardımcısı

%10

Servis Elemanı

%0

Temizlik Elemanı

%0

Şoför

%0

Diyetisyen/Gıda Müh.

%30

…

46. Yüklenici çalıştıracağı her personel için idarenin yazılı veya sözlü onayını almak zorundadır. İdare tarafından uygun görülmeyen personel çalıştırılmayacaktır. İdare çalıştırılması uygun görülmeyen personel için yükleniciye herhangi bir sebep bildirmek ve açıklama yapmak zorunda değildir. Yüklenici idarenin bu kararına karşı herhangi bir itirazda bulunamayacaktır. Asgari Ücretin altında personel çalıştırılamayacaktır…” düzenlemesine yer verilmiştir.

a) Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 2.19 ve 2.20’nci maddelerinden yüklenicinin, günlük tabldot sayısını dikkate alarak her ihtimale karşı o gün için belirlenen yemek sayısının %10 fazlasını elinde hazır bulundurarak gerekli tedbirleri almakla yükümlü olduğu, yenen yemek sayısı kadar yükleniciye ödeme yapılacağı, artan yemeklerden yüklenicinin sorumlu olduğu ve ücret ödenmeyeceği, ayrıca yüklenicinin idarece gerek duyulması halinde, günlük üretim sayısının %2 si kadar fazlasını bedelsiz misafir yemeği olarak vereceği, idarenin gerek duyması halinde %2 oranındaki misafir yemeğini günlük olarak kullanacağı, eğer günlük olarak kullanmaz ise en az bir gün öncesinden haber vererek geçmişte kullanılmayarak biriken misafir yemeklerini, toplu olarak hafta, ay veya yıl içerisinde kullanabileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede 19’uncu maddede yer verilen belirlenen kişi sayısının %10 fazlası oranında kişinin yemek talep etmesi halinde yüklenicinin bu hususa ilişkin tedbirini alması gerektiği yönünde yapılan düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil etmediği görülmüştür.

Ancak 20’nci maddede yapılan düzenlemenin idarenin takdirine bağlı olarak ihale fiyatına %2 oranında etki edebilecek bir hususun yüklenici tarafından bedelsiz olarak karşılanacağı anlamına geldiği ve ihalede ortaya çıkacak günlük üretim miktarının belirsiz olduğu da göz önünde bulundurulduğunda isteklilerin fiyat tekliflerini hazırlarken tereddüde düşeceği görülmüş olup idarenin ihale konusu işi oluşturan ve birim fiyat teklif cetvelinde miktarına yer verilen yapılacak işin bir kısmının, idarenin takdirine bağlı olarak yüklenici tarafından ücretsiz yerine getirileceği yönünde yapılan düzenlemenin ihale mevzuatına uygun olmadığı, idarece misafirlere verilecek öğün sayılarının da öngörülerek toplam öğün sayısının belirlenmesi gerektiği, kaldı ki idarece ihtiyaç duyulması halinde iş artışı ve iş eksilişi yapılabileceği anlaşılmış olup bu çerçevede misafirlere verilecek yemeğin yüklenici tarafından ücretsiz olarak karşılanacağı yönünde yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı ve başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası çerçevesinde ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

b) Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 2.44’üncü maddesinden eğitim dönemlerinde asgari 1 diyetisyen veya gıda mühendisi, 1 aşçıbaşı, 2 aşçı, 3 aşçı yardımcısı, 18 servis elemanı, 8 temizlik ve bulaşık elemanı, 2 şoförden az olmamak üzere yeteri kadar personeli, eğitime devam edilmeyen ara dönemlerde ise 1 diyetisyen veya gıda mühendisi, 1 aşçıbaşı, 1 aşçı, 4 servis elemanı, 1 temizlik ve bulaşık elemanı, 1 şoförden az olmamak üzere yeteri kadar personeli yüklenici bünyesinde tam zamanlı olarak çalıştıracağı, yüklenicinin çalıştırdığı personele idarenin onayı olmadan ücretli veya ücretsiz izin veremeyeceği, izin verilecek personelin yerine başka personel çalıştırmak ve idareye bildirmek zorunda olduğu, personelin 5 (beş) günü aşan mecburi izin veya raporlarının yüklenici tarafından belgelendirileceği ve bu kişi ya da kişilerin yerine başka personel çalıştırılacağı, 5 (beş) günün altındaki sürelerde tedavi veya raporların belgelendirilmesi, izinin ise idarenin uygun görmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından söz konusu düzenlemenin yedek personel çalıştırılması gerektiği anlamına geldiği iddia edilmekteyse de incelemeye konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, çalıştırılacak personelin mesaisinin tamamını idarede geçirmeyeceği, idare tarafından işin yerine getirilmesi sırasında asgari bulundurulacak personel sayısına yer verildiği ve bir işin yerine getirilmesi için asgari sayıda personel sayısı belirlenmesinin işin doğası gereği gerekli olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından akademik takvime ilişkin bilgi verilmediği iddia edilmekteyse de Üniversitenin resmi internet sitesinde üniversitenin akademik takviminin yer aldığı görülmekte olup isteklilerin Üniversite tarafından ilan edilen akademik takvime göre tekliflerini oluşturabilecekleri anlaşılmıştır.

Ayrıca iddia konusu doküman düzenlemesinde diyetisyen için belirlenen ücretin ilgili odalarca belirlenen ücretin altında olmasının isteklilerin teklif fiyatlarını hazırlamalarına ve idarenin teklifleri eşit şartlarda değerlendirmesine engel teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası yerinde bulunmamıştır.

c) Teknik Şartname’nin 2.46’ncı maddesinde “Yüklenici çalıştıracağı her personel için idarenin yazılı veya sözlü onayını almak zorundadır. İdare tarafından uygun görülmeyen personel çalıştırılmayacaktır. İdare çalıştırılması uygun görülmeyen personel için yükleniciye herhangi bir sebep bildirmek ve açıklama yapmak zorunda değildir. Yüklenici idarenin bu kararına karşı herhangi bir itirazda bulunamayacaktır. Asgari Ücretin altında personel çalıştırılamayacaktır.” düzenlemesi yer almakta olup söz konusu düzenlemenin işin yerine getirilmesi esnasında çalışan personelin idarece uygun bulunmaması halinde idarenin talebi doğrultusunda bahse konu personelin değiştirilmesi anlamına geldiği, iddia konusu düzenlemenin yüklenicinin işi yerine getirmesine engel bir düzenleme olmadığı, idarece söz konusu hakkın keyfi olarak değil, haklı gerekçelerle kullanılabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 2’nci maddesinde “Alanya Alaaddin Keykubat Üniversitesi Merkez Kampüsünde bulunan öğrenci ve personeli ile Konaklı Mahallesinde bulunan Diş Hekimliği Fakültesi- Yabancı diller Yüksekokulu öğrenci ve personeli, Gazipaşa İlçesinde bulunan Mustafa Rahmi Büyükballı Meslek Yüksekokulu, Akseki İlçesinde bulunan Akseki Meslek Yüksekokulu öğrenci ve personeline 4 çeşit yemek, 50 gramlık ambalajlı 2 adet roll ekmek ve 0,200 L Pet Su dan oluşan toplam 450.000 (Dörtyüzellibin) adet, malzeme dahil öğlen ve akşam yemeği pişirilmesi, dağıtılması, hizmete sunulması sonrası temizliği işidir.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Yemeğin ve Yemek Servisinin Özellikleri” başlıklı 3’üncü maddesinde “1. Bir tabldot dört çeşit yemek, 50 gramlık ambalajlı 2 adet roll ekmek ve 0,200 L Pet Sudan oluşacaktır. Bir tabldot menü ’de bir adet birinci yemek, bir adet ikinci yemek bir adet üçüncü yemek,1 adet dördüncü yemek çeşidi bulunacaktır. Gerekirse bazı yemeklere garnitür eklenecek. Eklenen garnitür 4. kap yemek olarak sayılmayacaktır.

2. Yemekler kaliteli lezzetli ve doyurucu olacaktır. Ekmek ve 0,200 L pet su ilavesi ile yetişkin bir insanın günlük enerji ihtiyacını karşılayacak şekilde olmalıdır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Her ne kadar başvuru sahibi tarafından ihale dokümanında ihalede verilecek olan ekmek ve suyun gramaj bilgilerinin belirtilmemesinin istekilerin teklif fiyatlarını hazırlamalarına engel teşkil ettiği iddia edilmekteyse de Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 1’inci ve 3’üncü maddelerinde öğün başına 50 gramlık ambalajda 2 adet roll ekmek ve 0,200 L pet su verileceği yönünde düzenlemeye yer verildiği görülmüş olup bu çerçevede başvuru sahibinin konuya ilişkin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.