KİK Kararı: 2022/UH.I-1490

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/056
Gündem No : 20
Karar Tarihi : 30.11.2022
Karar No : 2022/UH.I-1490
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hayat Org. ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/1000424 İhale Kayıt Numaralı “2023 Yılında 12 Ay Süreyle Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Karayolları Denetim İstasyonlarında 7/24 Esasına Göre Çalışan Personel Servis Aracı Kiralanması Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü tarafından 02.11.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2023 Yılında 12 Ay Süreyle Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Karayolları Denetim İstasyonlarında 7/24 Esasına Göre Çalışan Personel Servis Aracı Kiralanması Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Hayat Org. ve Dan. San. Tic. Ltd. Şti.nin 27.10.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.11.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.11.2022 tarih ve 60264 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.11.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1293 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhale süresi boyunca çalıştırılacak araçların yapacakları günlük ve aylık km bilgisine yer verilmediği, ihaleye katılanların sağlıklı ve gerçekçi bir teklif verebilmesi için çalıştırılacak araçların günlük yaklaşık kaç km yol kat edeceği ve kaç saat çalışacağının bilinmesinin önemli olduğu, bu veriler ışığında araçların amortisman, tamir, bakım, lastik vb. maliyetleri ile iş sonunda aracın değer kaybı göz önünde bulundurularak en uygun teklifin oluşturulabileceği, idarece gerçeklikle örtüşmeyecek şekilde bütün araçların sınırsız km ve 24 saat çalışmasının gerçekçi bir yaklaşım olmadığı, işlerin bazı kısımlarının vardiyalı olmasının mümkün olduğu, bu durumda araçların vardiyalı çalışabileceği, ancak bütün araçların 24 saat ve sınırsız km'de çalışacak olmasının katılımcıların sağlıklı teklif oluşturmasına engel olduğu,
Sözleşme Tasarının 19 ve 20’nci maddelerinin Tip Sözleşme’ye aykırı olarak düzenlendiği, tutulması öngörülecek kayıt ve tutanaklara ayrıntılı bir şekilde Sözleşme Tasarısı'nın 19.1'inci maddesinde yer verilmesi gerektiği, idare tarafından bu maddede bir düzenleme yapılmadığı, mevzuatın tutulması öngörülen kayıt ve tutanaklarda idareyi tek yetkili kılmadığı ve idare ile yükleniciyi bu konuda birlikte hareket etmeye zorladığı, ancak yüklenicinin kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina etmesi halinde kontrol teşkilatının kayıtlarının esas alınacağı ve bu kayıtların doğruluğunun yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılacağı, başvuruya konu ihalenin süreklilik arz eden bir iş olduğu dikkate alındığında söz konusu düzenlemelerin ihale dokümanında çelişkiye neden olacağı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında uyuşmazlığa neden olabileceği,

- Sözleşme Tasarısı'nın 20'nci maddesine ilişkin Tip Sözleşme Tasarısı'nın 30 ve 31 numaralı dipnotlarına göre yaptıkları değerlendirmede, Tip Sözleşme Tasarısı’nın 31 numaralı dip notuna aykırı şekilde düzenlendiği, başvuruya konu ihalenin süreklilik arz eden bir iş olduğu dikkate alındığında mevcut düzenlemelerin kısmi kabul yapılacağı anlamına geleceğinden dolayı yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

Teknik Şartname'nin 2.4'üncü maddesinde yer verilen belgelerin sözleşme yapılmadan istenilmesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: 2023 Yılında 12 ay süreyle Karayolları 5.Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Karayolları Denetim istasyonlarında 7/24 esasına göre çalışan personel servis aracı kiralanması hizmet alım işi …e) Miktarı: Toplam 15 Adet Minibüs ve 12 ay süre ile personel nakli işi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim, harç vb. giderleri, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

(Sürücüler aylık olarak asgari ücretin %15 artırımlı tutarını alacaklardır. Araçların, aylık çalışması için gerekli amortisman, işletme ve bakım giderleri, taşıt takip sistem maliyetleri, sigorta giderleri (işveren maliyet kapsamında yer alan sosyal sigorta ve genel sağlık sigortası işveren payı (%20,5) ve işsizlik sigortası işveren payı (%2) ile işçilik maliyeti üzerinden hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderleri (%4)), işyerine nakli için her türlü işçilik, yüklenici karı ve genel masraflar.)...” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Adı ve Kapsam” başlıklı 1’inci bölümünde “1.1. İşin Adı: 2023 yılında 12 ay süreyle Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Karayolları Denetim İstasyonlarında 7/24 esasına göre çalışan personel servis aracı kiralanması hizmet alımı işi.

İşin kapsamı: Bu İş, 237 sayılı Taşıt Kanunun 5. Maddesine göre 25.02.2004 tarihli ve 25384 sayılı Resmi Gazete’ de yayımlanan Kamu Kurum ve Kuruluşları Personel Servis Hizmet Yönetmeliği’ne göre Karayolları 5.Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Karayolları Denetim İstasyonlarında 7 gün 24 saat esasına göre personelinin zamanında işe geliş-gidişlerini sağlamak amacıyla. 01.01.2023 – 31.12.2023 tarihleri arasında görev yaptırmak üzere akaryakıt dahil tüm giderler yükleniciye ait olmak üzere toplam 15 (onbeş) adet personel servis aracı kiralanması işi.

1.2. İşin niteliği, Personel servisi hizmeti alımıdır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Servis Araçların Tanımı ve Genel Şartlar” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. Bu iş kapsamında çalıştırılacak toplam 15 (onbeş) adet servis araçlarının cinsi, taşıma kapasiteleri, modeli ve araç adetleri Tablo-1’de belirtilmiştir.

Tablo-1

Çalışacak Bütün Araçların Tanımı İle İlgili Genel Hususlar

Sıra No:

Araç Cinsi

Taşıma Kapasite

Modeli

Araç Sayısı

Sürücü Sayısı

Çalışma Şekli(Gün)

Araç Yetki Belgesi

Açıklama

Minibüs

En az 10+1 kişilik

2012 ve yukarısı

200 km/gün

Araçların Hangi Yetki Belgesi ile Çalışacağı ve çalışma şartları İş Kaleminde Belirtilmiştir. (Sürücülerin 1 tam günlük çalışma süresi 9 saat kabul edilecektir.).

Minibüs

En az 10+1 kişilik

2012 ve yukarısı

400 km/gün

Minibüs

En az 14+1 kişilik

2012 ve yukarısı

350 km/gün

Toplam:

“ düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kiralık Aracın Çalışma Şartları” başlıklı 3’üncü maddesinde “…3.3. Yüklenici servis araçları için idarenin uygun gördüğü araç çalışma çizelgesi (puantajı) düzenleyecektir. Araçların Km’leri her gün İdare tarafından tahsisi yapılan işyerinde, (takibinden sorumlu tutulan) çalıştıran personel tarafından araçların günlük sabah akşam yapılan başlama ve bitiş km bilgileri düzenli olarak işlenecek ve istasyon görevlileri tarafından günlük imzalanacaktır.

3.4. İhale kapsamında çalışan 15 adet minibüsün çalıştığı ay içerisinde yapması gereken toplam kilometreden fazla km yapması halinde, bu fazla km. ler ay içinde yapılacak hakedişte fazla km ücreti olarak ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibi düzenlenmiştir:

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1 adeti Adana-Yenice KDİ, 1 adeti Osmaniye-Dörtyol(Kuzuculu) KDİ'de çalışmak üzere toplam 2 (iki) adet, 10+1 kişilik, 2012 model, ısıtmalı-soğutmalı, 2( iki) sürücülü, D2 belgeli 18 saat/gün esasına göre minibüs kiralanması işi. (2 araç x 365 gün =730 gün)( 200 km/gün)

gün

730

1 adeti Bölge Merkesinde çalışmak üzere toplam 1 (bir) adet, 10+1 kişilik, 2012 model, ısıtmalı-soğutmalı, 1( bir) sürücülü, D2 belgeli minibüs kiralanması işi. (1 araç x 280 gün =280 gün)( 400 km/gün)

gün

280

1 adeti Mersin-Çamalan-1 KDİ, 1 adeti Mersin-Çamalan-2 KDİ, 1 adeti Mersin-Kazanlı KDİ, 1 adeti Mersin-Yenice KDİ, 1 adeti Adana-Ceyhan-1 KDİ, 1 adeti Adana-Ceyhan-2 KDİ, 1 adeti Hatay-Dörtyol KDİ, 1 adeti Hatay-Karayılan KDİ, 1 adeti Hatay-Belen-Kıcı KDİ, 1 adeti Hatay-Kuzuculu-1 KDİ, 1 adeti Hatay-Kuzuculu-2 KDİ, 1 adeti Gaziantep-Yeşilce KDİ'de çalışmak üzere toplam 12 (oniki) adet, 14+1 kişilik, 2012 model, ısıtmalı-soğutmalı, 4( dört) sürücülü, D2 belgeli 7/24 esasına göre minibüs kiralanması işi. (12 araç x 365 gün =4380 gün)( 350 km/gün)

gün

4.380

Minibüsler İçin Fazla Kilometre Bedeli

kilometre

270

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

Başvuruya konu hizmet alımı işi kapsamında, Karayolları 5’inci Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Karayolları Denetim İstasyonlarında 7 gün 24 saat esasına göre personelin zamanında işe geliş-gidişlerini sağlamak amacıyla 01.01.2023 – 31.12.2023 tarihleri arasında görev yaptırmak üzere akaryakıt dahil tüm giderler yükleniciye ait olmak üzere toplam 15 (on beş) adet personel servis aracı kiralanması işinin gerçekleştirileceği, işin niteliğinin ise personel servisi hizmet alımı olarak belirlendiği,

Diğer taraftan, Teknik Şartname’nin “Servis Araçların Tanımı ve Genel Şartlar” başlıklı 2’nci maddesinde, çalıştırılacak araçların günlük çalışacağı mesafelerin ise sırasıyla “200 km/gün, 400 km/gün, 350 km/gün” olarak düzenlendiği,

Aynı Şartname’nin “Kiralık Aracın Çalışma Şartları” başlıklı 3’üncü maddesinde ise, araçların km’lerinin her gün idare tarafından tahsisi yapılan iş yerinde, (takibinden sorumlu tutulan) çalıştıran personel tarafından araçların günlük sabah akşam yapılan başlama ve bitiş km bilgileri düzenli olarak işleneceği ve istasyon görevlileri tarafından günlük imzalanacağı, ihale kapsamında çalışan 15 adet minibüsün çalıştığı ay içerisinde yapması gereken toplam kilometreden fazla km yapması halinde, bu fazla km’lerin ay içinde yapılacak hak edişte fazla km ücreti olarak ödeneceği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin, çalıştırılacak araçların çalışma gün sayıları, günlük çalışılacak km’ler ile fazla kilometre bedeli üzerinden oluşturulduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespitler uyarınca, idarece araçların çalışma günleri ve bu günlerde kat edecekleri kilometre bazındaki mesafeleri ile ilgili ihale dokümanında ve birim fiyat teklif cetvelinde düzenlemelerin yapıldığı, ayrıca belirlenen mesafelerin ve işin planlanmasının idarenin takdir yetkisi çerçevesinde belirlendiği, bu kapsamda isteklilerce teklif fiyatlarının oluşturulması açısından engel bir durumun ve bir belirsizliğin bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

1.2. İşin niteliği, Personel servisi hizmeti alımıdır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Yüklenici servis araçları için idarenin uygun gördüğü araç çalışma çizelgesi (puantajı) düzenleyecektir. Araçların Km?leri her gün İdare tarafından tahsisi yapılan işyerinde, (takibinden sorumlu tutulan) çalıştıran personel tarafından araçların günlük sabah akşam yapılan başlama ve bitiş km bilgileri düzenli olarak işlenecek ve istasyon görevlileri tarafından günlük imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere Karayolları 5.Bölge Müdürlüğü -MERSİN adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (On) işgünü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme Tasarısı’nın 19.1’inci maddesinin 29 numaralı dipnotunda “İşin yürütülmesi sırasında Yüklenici ile birlikte Kontrol Teşkilatı tarafından tutulması öngörülecek kayıt ve tutanaklar işin niteliğine göre Genel Şartnamedeki usul ve esaslar çerçevesinde burada düzenlenecektir.” açıklamasına,

Anılan Tip Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinin 30 numaralı dipnotunda “(1) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülüyorsa, bu maddede kısmi kabul yapılacağı yazılacak ve işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanacağı da belirtilecektir.

(2) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülmüyorsa “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” yazılacaktır.” açıklamasına,

20.2’nci maddesinin 31 numaralı dipnotunda ise “İş süreklilik gösteren bir mahiyette ise maddeye “Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır” ibaresi eklenecektir.” açıklamasına yer verilmiştir.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibi düzenlenmiştir:

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

gün

730

gün

280

gün

4.380

Minibüsler İçin Fazla Kilometre Bedeli

kilometre

270

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

Başvuruya konu ihalenin “2023 yılında 12 ay süreyle Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Karayolları Denetim İstasyonlarında 7/24 esasına göre çalışan personel servis aracı kiralanması hizmet alımı işi.

1.2. İşin niteliği, Personel servisi hizmeti alımıdır.” hususlarını kapsadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve doküman düzenlemelerine göre yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın 19.1’inci maddesinde, işin yürütülmesi sırasında yüklenici ile birlikte idare tarafından sorumlu tutulan personel tarafından tutulması öngörülen kayıt ve tutanaklara ilişkin bilgilere yer verildiği, ayrıca anılan Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinde “İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülmemesine istinaden “Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” bilgisine yer verildiği anlaşılmıştır.

Ancak başvuruya konu ihale konusu işin mahiyetinin süreklilik arz ettiği, ancak ihaleye ilişkin hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesinde Tip Sözleşme’nin 20.2’nci maddesine ilişkin 31 numaralı dipnotta bulunan “İş süreklilik gösteren bir mahiyette ise maddeye “Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır” ibaresi eklenecektir.” ibaresine yer verilmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.” hükmü,

Aynı Kanun’un 56’ncı maddesinde “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8.10’uncu maddesinde “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez .” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin isteklinin 3’üncü iddiasının 27.10.2022 tarihli idareye şikayet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddianın ilk kez 11.11.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.

Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını uyuşmazlığa konu hususu öğrendiği 27.10.2022 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken, bu süre ve ihale tarihi 02.11.2022 geçtikten sonra 11.11.2022 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2022/UH.I-1490

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin