KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/056
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 30.11.2022
Karar No : 2022/UH.I-1489
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizmetleri Sosyal Hizmetler Temizlik Oto Kiralama Peyzaj ve Tic. İhr. İth. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/924986 İhale Kayıt Numaralı “24 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Taşınması, Dağıtımı ve Sonrası İşler” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 17.10.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Taşınması, Dağıtımı ve Sonrası İşler” ihalesine ilişkin olarak Eylülüm İnşaat Gıda Çağrı Hizmetleri Sosyal Hizmetler Temizlik Oto Kiralama Peyzaj ve Tic. İhr. İth. A.Ş.nin 11.10.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 27.10.2022 tarih ve 57612 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.10.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/1214 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde yer alan “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2023; işi bitirme tarihi 31.12.2024” düzenlemesi ile Teknik Şartname'nin “işe başlama ve bitirme tarihi” başlıklı 3’üncü maddesinde yer alan “sözleşmenin imzalanmasından itibaren 2 (iki) yıl geçerlidir.” düzenlemesinin birbiriyle çelişkili olduğu,

2. Kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ve bu belgelerin sunulmaması halinde hangi yaptırımların uygulanacağının belirli olduğu, bu kapsamda İdari Şartname'nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde istenen belgelerin mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname'nin iki haftalık örnek normal kahvaltı listesi başlıklı maddesi altında düzenlenen örnek menüde yer alan poğaça ve simit çeşitlerinin gramaj listelerinde içerikleri ve malzeme miktarlarının bulunmadığı, aynı şekilde Teknik Şartname'nin normal ve diyet örnek menülerinde yer alan köylü çorba, kıymalı karnabahar, kuşbaşı pide, turşu, karalahana çorbası, melek çorba, peynirli kol böreği, sebzeli kebap, kafkas çorba ve köri soslu tavuk yemeklerinin içerikleri ve malzeme miktarlarının da bulunmadığı,

4. İdari Şartname'nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesine göre çalıştırılacak personele Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5’incı maddesine göre mi yoksa Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre mi veya her ikisine göre mükerrer fiyat farkı mı verileceği hususunda tereddütlerin oluştuğu, söz konusu hususun sağlıklı teklif verilmesini engeller nitelikte olduğu ve mevzuata aykırılık teşkil ettiği, ayrıca malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks Tablosu’nun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birinin veya birkaçının ihale dokümanında belirtilmesi gerekirken belirtilmediği,

5. Teknik Şartname’nin “Normal ve diyet kahvaltıda verilecek yiyecek ve içeceklerin porsiyon ve ay içerisinde verilme sıklığı” başlıklı maddesinde yer alan tahin pekmez, piknik bal, piknik tereyağı, reçel ve çay çeşitlerinin gramajları ile Teknik Şartname'nin eki olan EK.2 Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nde yer alan bu ürünlere ait gramajlar arasında uyumsuzluk bulunduğu,

6. Teknik Şartname'nin eki Olan EK.2 Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nde “Mandalinaların Büyüklüğü Ortalama 100 Gr. Olacaktır. Kişi Başına 200 Gr Verilecektir.” düzenlemesi yer alırken, EK1 Gramaj Listesinde mandalinanın 150 gr olarak belirtildiği,

7. Birim fiyat teklif cetvelinde yer alan R1-R2, Diyet-R2 Diyabetik menülerinin 1 günlük olarak verildiği ve aynı zamanda içeriklerinin mevcut olmadığı,

8. Teknik Şartname’nin “Normal Yemek Çeşitleri İle İlgili Hususlar” başlıklı maddesinde normal yemeğin 4 kap olacağının düzenlendiği, ancak anılan Şartname’nin 12.2, 12.3 ve 12.4’üncü maddelerinde ilk 3 kabın sayıldığı, 4’üncü kabın belirtilmediği,

9. İdari Şartname ile Teknik Şartname’de yol ücreti konusunda yapılan düzenlemelerin birbiriyle çelişkili olduğu, ayrıca İdari Şartname'nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde makine ve ekipmanın amortismanı kapsamında oluşacak giderler için c katsayısına yer verilmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında işin süresi, işe başlama ve iş bitirme tarihi” başlıklı 80’inci maddesinde “80.1. Hizmet Alımı İhalelerinde Uygulanacak Tip İdari Şartnamelerin “Sözleşmenin Uygulanması ve Diğer Hususlar” başlıklı bölümünde işe başlama ve iş bitirme tarihinin sözleşme tasarısında düzenlendiği belirtilmiştir. Bu çerçevede, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin konuya ilişkin “İşin süresi” başlıklı 9 uncu maddesi uyarınca, idarenin işe başlama ve iş bitirme tarihlerini kesin olarak öngördüğü hallerde bu tarihler 9.1. maddesine yazılacak, aksi takdirde bu maddede işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren kaç gün ya da ay olduğu belirtilecektir. Tip Sözleşmenin 10.2. maddesi ise işyerinin teslimi ve işe başlama tarihine ilişkin olup, söz konusu madde, 9.1. maddesinde işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilip belirtilmediği ve işyeri teslimi yapılıp yapılmayacağı hususları dikkate alınarak idare tarafından düzenlenecektir.

“80.2. Sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtildiği hallerde, yeterlik değerlendirmesi, tekliflerden aşırı düşük olanların sorgulanması ve açıklama istenmesi, tekliflerin değerlendirilmesi, isteklilerin 10 gün içerisinde şikayette bulunma hakkı ve idarenin bu şikayete 10 gün içinde cevap verme zorunluluğu ile 10 günlük itirazen şikayet ve Kurumun 20 günlük inceleme süresi ihale sürecinin uzamasına sebep olabilmekte ve bu süreler önceden tam olarak öngörülemediği için de sözleşmenin imzalanması ve dolayısıyla işin başlaması planlanan tarihten daha ileri bir tarihte gerçekleşebilmektedir. Bu çerçevede, süreklilik arz eden hizmet alımı ihalesine ait sözleşme tasarısında işe başlama ve iş bitirme tarihlerinin kesin olarak belirtilmesine rağmen ihale sürecinin uzaması nedeniyle dokümanda öngörülen tarihte işe başlanmasını sağlayacak şekilde sözleşmenin imzalanamaması halinde, iş bitirme tarihinin ötelenmesi mümkün bulunmadığından sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak buna göre işlem yapılması gerekmektedir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1. a) İhale kayıt numarası: 2022/924986

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 17.10.2022

Saat: 10:00…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2023; işi bitirme tarihi 31.12.2024

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname'nin “İşe başlama ve bitirme tarihi” başlıklı 3’üncü maddesinde “Sözleşmenin imzalanmasından itibaren 2 (iki) yıl geçerlidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında ihale tarihinin 17.10.2022, işin başlama tarihinin 01.01.2023, bitiş tarihinin ise 31.12.2024 olarak belirlendiği, Teknik Şartname’de ise işin sözleşmenin imzalanmasından itibaren 2 (iki) yıl geçerli olduğunun düzenlendiği görülmüştür.

Aktarılan Tebliğ açıklaması uyarınca, idarece Sözleşme Tasarısı’nda işe başlama ve bitiş tarihlerinin açıkça belirtilmesine karşılık şikayet ve itirazen şikayet başvuruları nedeniyle ihale sürecinin uzadığı ve bu durumun işin daha ileri bir tarihte gerçekleşmesine sebep olduğu ve dolayısıyla sözleşmenin imzalanamadığı durumlarda sürenin fiilen kısaldığı dikkate alınarak işlem yapılması gerektiği açıkça ortaya konulduğundan, bu durumun gerek idare ve gerekse ihaleye katılan istekliler tarafından önceden öngörülmesi ve buna göre hareket edilmesi gerektiği, ayrıca söz konusu sürecin uzamasının her ihale için geçerli olabileceği anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan doküman düzenlemeleri incelendiğinde ihale konusu işin süresinin 2 yıl olarak belirlendiği, Tebliğ’in yukarıda aktarılan 80.2’nci maddesi gereğince şikayet ya da itirazen şikayet başvuruları sebebiyle ihale sürecinin uzaması nedeniyle işe başlama tarihinin ötelenebileceği, işin bitiş tarihinin uzamasının mümkün olmadığı ve bu durumda işin süresinin fiilen kısalacağının açık olduğu, söz konusu durumun gerçekleşmesi halinde idarelerin buna göre işlem tesis etmeleri gerektiği, dolayısıyla iddia konusu düzenlemelerin isteklilerin teklif vermesini engelleyici veya isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olmadığı ve bu düzenlemelerin herhangi bir istekliye avantaj sağlamadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname'nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “…Yemeğin pişirilme işi hastane Mutfağında yapılacaktır. Sağlık tesisi mutfağında su basması, doğalgaz kesintisi, teknik arıza veya başka olağan dışı (olağan afet, salgın hastalık vb) herhangi bir gelişme olması sebebiyle sağlık tesisi mutfağında yemek yapılamaması durumuna istinaden (İdare ile yapacağı sözleşme aşamasında) yüklenici bu süreç içerisinde üretimi yemek saatleri ve yemek hizmetlerini aksatmayacak şekilde Gümüşhane İl Sınırları içerisinde bulunan mutfağından veya Gümüşhane İl Sınırları içerisinde sözleşme yapacağı mutfakta (İlgili Mevzuat dahilinde taşımalı hizmet olarak faaliyetini yürüten yerden olmak şartıyla) ihale dokümanındaki şartlara uygun olarak hazırlayacak, thermobox kutularda sağlık tesisine getirecek ve hizmeti aksatmayacaktır. İdare ile sözleşme yapacağı aşamada yüklenicinin kendi mutfağı veya sözleşme yapacağı mutfak ile ilgili mevzuat dahilinde faaliyetini sürdüreceğine dair noter tasdikli belgeler teslim edilecektir. İdare ile sözleşme aşamasında yemeğin sağlık tesisi dışında hazırlandığı mutfağa ait ihale ilan tarihinde faaliyette olan geçerli olan belediye ruhsatı işletme kayıt belgesi, idare ile yapılan sözleşme aşamasında kendi mutfağı ya da sözleşme imzalanan mutfağa ait (1100 öğün günlük en az üretim kapasitesine sahip yemek ve 600 öğün en az üretim kapasitesine sahip kahvaltı) kapasite raporunu, Yüklenici mutfağı bu belgelere sahip ise, yemeği kendi mutfağında pişirebilecektir. Yemeğin dışarıda pişirilerek hazır hale getirildiği, paketlendiği ve taşındığı araç, pişirme, hasta ve personele sunulmasına kadar geçen süreç pişirmede kullanılan gıda maddeleri ekipman araç ve personel pişirme teknikleri vb. her konuda kontrol teşkilatı kontrollerini yapacaktır. Yüklenici teknik şartname ve ilgili mevzuat kapsamında yapılan kontrollerin ve talepleri yerine getirecektir. Sağlık tesisi tarafından onay verildikten sonra takip edilen öğünler dışarıdaki mutfakta verilmeye devam edecektir. Yüklenici herhangi bir sebep ile ayrıca ücret talep etmeyecektir. Yüklenici yukarıda belirtilen durumlarda idare ile yapılan sözleşmede bildirilen mutfağı kullanarak personeli ile hizmet vermeye devam edecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan İdari Şartname düzenlemesi incelendiğinde, “İdare ile sözleşme yapacağı aşamada yüklenicinin kendi mutfağı veya sözleşme yapacağı mutfak ile ilgili mevzuat dahilinde faaliyetini sürdüreceğine dair noter tasdikli belgeler teslim edilecektir.” düzenlemesinde yer alan belgelerin idare ile sözleşme yapılacak aşamada idareye verilmesinin zorunlu olduğunun düzenlendiği, ancak kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ve yaptırımların belirtildiği ve iddia konusu belgelerin sözleşme aşamasında sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı, dolayısıyla söz konusu düzenlemelerin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “…79.2. İhale ilanında ve dokümanında teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden açıklama isteneceği belirtilen hizmet alımı ihalelerinde, aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında aşağıdaki düzenlemelere göre işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

…

79.2.6 Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir.

Bu ihalelerde; teklifi aşırı düşük bulunan istekli öncelikle “ana girdi”, “işçilik” ve “yardımcı gider” oranlarının belirtildiği Malzemeli Yemek Sunumu Hesap Cetvelini (Ek- H.4) hazırlayarak açıklaması kapsamında sunar. Açıklamanın geçerli kabul edilebilmesi için (Değişik ibare: 25/01/2017-29959 R.G./13. md.) “(Ana Girdi Maliyeti+İşçilik Maliyeti)/Toplam Teklif Tutarı” oranının 0,80’den az ve 0,95’den çok olmaması gerekir. Oran belirtmeyen veya belirttiği oran 0,80’den az veya 0,95’den çok olan isteklilerin teklifleri reddedilir...” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesislerinin 6 Kısım 24 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtımı ve Sonrası işler Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

6 Kısımlı Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğüne Bağlı Sağlık Tesislerinin 24 Ay Süreli Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtımı ve Sonrası işler Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Gümüşhane İl Sağlık Müdürlüğü, Gümüşhane Devlet Hastanesi, Kelkit Devlet Hastanesi, Şiran Devlet Hastanesi, Kürtün Devlet Hastanesi, Torul İlçe Devlet Hastanesi, Köse İlçe Devlet Hastanesi, Şehit Ebe Kevser Ceylan ADSM” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir. Bu kapsamda; ihale komisyonu sınır değerin altında kalan teklifleri aşırı düşük teklif olarak tespit eder ve bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister. İhale komisyonu;

a) Verilen hizmetin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen hizmetin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifi reddedilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Örnek yemek listeleri” başlıklı 24’üncü maddesinde başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen yemeklerin örnek menüler içinde yer aldığı görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde, yemek hizmeti alım ihalelerinde istekliler tarafından sağlıklı ve objektif bir fiyat teklifi verilebilmesi için, yemeklere ilişkin toplam öğün sayısı ve bu öğünlerde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarının açık bir şekilde belirtilmesi gerektiği, istekliler tarafından Teknik Şartname’ye uygun yemek listesi ve gramajlara göre maliyetlerin belirlenip teklif fiyata dâhil edileceği ve isteklilerin tekliflerini hazırlayacağı, yukarıda yer verilen Tebliğ’in 79.2.6’ncı maddesinde malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılacağı ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarının belirtileceği açıklanmış olup, örnek menülerin aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında isteklilerin kullanacağı çiğ girdi ve miktarlarının aynı olmasının amaçlandığı, şikayet konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin 33’üncü maddesinde sınır değerin altında teklif sunan isteklilerden aşırı düşük teklif açıklaması isteneceği dikkate alındığında incelemeye konu ihalede başvuru sahibinin belirttiği peynirli kol böreğinin gramaj listesinde yer aldığı, dolayısıyla başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı, ancak köylü çorba, kıymalı karnabahar, kuşbaşı pide, turşu, karalahana çorbası, melek çorba, sebzeli kebap, kafkas çorba, köri soslu tavuk, poğaça ve simit ile ilgili olarak söz konusu yemeklerin örnek yemek menüsünde yer aldığı ve fakat içerik ve gramaj bilgilerinin idare tarafından belirtilmemiş olduğu, bu durumun isteklilerin ihaleye sağlıklı şekilde teklif oluşturmalarını engelleyici nitelikte olduğu sonucuna ulaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmuştur.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

24.02.2022 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “… l) Endeks Tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosunu…

ifade eder.” hükmü,

Anılan Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

a) Sağlık Uygulama Tebliğinde fiyatları belli olan teşhis ve tedaviye yönelik hizmet alımlarında;

F = An x B x [(Sn/So)-1]

b) Elektronik haberleşme hizmeti alımlarında;

F = An x B x [(En/Eo)-1]

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn AYn Yn Gn Mn

Pn = a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + b3 —— + c ——

İo AYo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Diğer katı veya sıvı yakıtların ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) b3: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı

h) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ı) So: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli fiyatı,

i) Sn: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli fiyatı,

j) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,

k) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı,

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin sabit katsayıların, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi ve her sabit katsayı için dördüncü fıkraya göre hesaplamaya esas endeksin belirlenmesi zorunludur. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2, b3 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)’den;

a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,

b) AYo: Akaryakıt ürünleri için ihale tarihindeki satış fiyatını,

AYn: Akaryakıt ürünleri için uygulama ayına ait ortalama satış fiyatını,

c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,

ç) Yo, Yn: Diğer katı ve sıvı yakıtlar için, Endeks Tablosunun 19 numaralı “Kok ve Rafine Petrol Ürünleri”, 19.1 numaralı “Kok Fırını Ürünleri”, 19.2 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

d) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Endeks Tablosunun 28 numaralı “Makine ve Ekipmanlar b.y.s.”, 28.1 numaralı “Genel Amaçlı Makineler”, 28.2 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makineler”, 28.3 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleri”, 28.4 numaralı “Metal İşleme Makineleri ve Takım Tezgahları”, 28.9 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler” sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,

ifade eder.

(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Endeks Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan endeksin tespit edilerek ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları durumunda ise Go ve Gn endeksleri için Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayılar esas alınır. Ancak malzemeli yemek hizmeti alımlarında Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birinin veya birkaçının ihale dokümanında belirtilmesi gerekir.

(6) Elektronik haberleşme hizmeti alımı ihalelerinde kullanılacak olan Eo ve En fiyatlarına ilişkin olarak, her bir hizmet iş kalemi için ayrı ayrı olmak üzere, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri- Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan;

a) Telefon Görüşme Ücreti (Şehiriçi),

b) Telefon Kart Ücreti,

c) Cep Telefonu Görüşme Ücreti,

ç) İnternet Ücreti,

d) Telefon Görüşme Ücreti (Şehirlerarası),

e) Telefon Görüşme Ücreti (Milletlerarası),

f) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit Hattan Cep Telefonuna),

g) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit),

fiyatlarından alıma konu iş kalemindeki hizmet türüne uygun olanlar idarelerce belirlenerek ihale dokümanında belirtilir.

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, b3 ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. Bu durumda, her bir endeksin nispi ağırlığı da belirlenir.

(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, Endeks Tablosunun “Genel” sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.” hükmü,

Aynı Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.

(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” hükmü,

Anılan Esaslar’ın “Uygulama Esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Ancak, sözleşme süresi 365 takvim gününü aşan bu hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz...” hükmü,

İdari Şartname’nin “Fiyat Farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1.

İhale kapsamında fiyat farkı hesaplanacak olup fiyat farkı hesaplamasında kullanılacak olan formüller ve endeksler aşağıda belirtilmiştir.

F = An x B x ( Pn-1)

(Pn=a1+a2İn/İo+b1AYn/AYo+b2Yn/Yo+b3Gn/Go+cMn/Mo)

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hak edişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hak edişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2, b3 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını ifade eder.

Endeks tablosu: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan yurt içi üretici fiyat endeksi, 2003=100, CPA 2008 kısım, bölüm ve gruplarına göre tarihsel seri tablosudur.

Gümüşhane Devlet Hastanesi İçin;

a1: 0,20

b3: 0,80

Kelkir Devlet Hastanesi İçin;

a1: 0,21

b3: 0,79

Şİran Devlet Hastanesi İçin;

a1: 0,15

b3: 0,85

Kürtün Devlet Hastanesi İçin;

a1: 0,16

b3: 0,84

Torul Devlet Hastanesi:

a1:0,27

b3:0,73

- İhale Dokümanında belirtilen personeller için, asgari ücret taban fiyatı artışından kaynaklı fiyat farkı verilecektir. Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar, İşçilik Maliyetlerinde Değişiklik başlıklı 6. Maddesi esas alınarak hesaplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır. (Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde de benzer düzenlemeler yer almaktadır.)

İdari Şartname’nin 46’ncı maddesi incelendiğinde, “Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar, İşçilik Maliyetlerinde Değişiklik başlıklı 6. Maddesi esas alınarak hesaplanacaktır.” ifadesine yer verildiği, yukarıda aktarılan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 5’inci maddesinde de a1 katsayısının anılan Esaslar’ın 6’ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayı olduğunun açıkça ifade edildiği, bu yönüyle istekliler tarafından teklif verilmesini engelleyici herhangi bir durum olmadığı, diğer taraftan işin yürütülmesi aşamasında fiyat farkı hesaplanmasının zorunlu olduğu bahse konu ihalede, mevzuata uygun düzenlemelerin dokümanda yer alması gerektiği, bu kapsamda fiyat farkı hesaplama formülüne ilişkin ağırlık katsayılarının belirlenmesi gerektiği, ancak ihale dokümanında malzemeli yemek hizmeti alımlarına ilişkin olarak Türkiye İstatistik Kurumu tarafından yayımlanan ve başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen Endeks Tablosunun 10 numaralı “Gıda Ürünleri” sütunundaki sayı veya bu endeksin alt endekslerinde belirtilen sayılardan uygun olan birine veya birkaçına yer verilmediği, bu yönüyle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Normal ve diyet kahvaltıda verilecek yiyecek ve içeceklerin porsiyon ve ay içerisinde verilme sıklığı” başlıklı 19’uncu maddesinde tahin pekmezin 20 gr., piknik balın 20 gr., piknik tereyağının 10 gr., reçelin 20 gr. ve poşet çayın ise 1 adet veya 2 gr. olacağı düzenlenmiştir.

Gıda Malzemeleri Teknik Şartnameleri’nde ise tahin pekmez, piknik bal, piknik tereyağı, reçel ve poşet çay ürünlerinin sırasıyla 30 gr., 30 gr., 15 gr., 30 gr. ve 1,5 gr. olacağı düzenlenmiştir.

Başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen tahin pekmez, piknik bal, piknik tereyağı, reçel ve poşet çay ürünlerine ilişkin Teknik Şartname’de gramajların belirlendiği, Gıda Malzemeleri Teknik Şartnameleri’nde de söz konusu ürünlerin gramajının belirtildiği, ancak söz konusu ürünlerin gramajlarına ilişkin ihale dokümanı içerisinde uyumsuzluk bulunduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinin üçüncü fıkrasında “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü yer almaktadır.

Gıda Malzemeleri Teknik Şartnameleri’nde “Mandalinaların büyüklüğü ortalama 100 gr. olacaktır. Kişi başına 200 gr verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

EK-1 Gramaj Listesi’nin diyet olmayan normal yemek gramajları bölümünde ise mandalinanın 150 gr olarak belirtildiği görülmüştür.

Aktarılan doküman düzenlemeleri çerçevesinde başvuru sahibi tarafından iddia konusu edilen mandalinanın normal örnek menüler içinde yer aldığı, söz konusu ürün gramajlarına ilişkin ihale dokümanı içerisinde çelişkili düzenlemelerin bulunduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “R1 menüsü ile ilgili hususlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1.Cerrahi klinikleri, bebekler ve yoğun bakım hastalarından gerekli görülenlere, belirtilen sayılarda verilecektir. Çay, limonata, tanesiz komposto-hoşaf, grissini, et suyu gibi yiyecekleri kapsar. Diyetisyenin belirlediği aylık R1 menüleri örnek yemek listesine uygun olarak verilecektir. R1 diyet alan hastalara öğünde verilecek gıdaların gramajları Ek-1'de belirtilmiştir.

1. R1 Diyet Alan Hastalar için 1 Günlük Örnek Yemek Listesi

Kahvaltı

3 adet petibör bisküvi Çay

Ara Öğün

3 adet petibör bisküvi Komposto ( Tanesiz )

Öğle Yemeği

Et Suyu

1 adet grissini

Ara Öğün

3 adet petibör bisküvi Limonata

Akşam

Et Suyu

1 adet grissini

Ara Öğün

3 adet petibör bisküvi Komposto ( Tanesiz )

Anılan Şartname’nin “R2 menüsü ile ilgili hususlar” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1.Bebekler, yutma güçlüğü ve benzeri özel durumu olanlarda süt, muhallebi, bisküvi, grissini, yoğurt, ayran, sebze-meyve püreleri, tanesiz çorbalar vb. yiyecekleri kapsar. Cerrahi klinikleri, yoğun bakım hastaları için rutin olarak istenilebilir. R2 menüleri Diyetisyen’in belirlediği örnek yemek listesine uygun olarak verilecektir. Diyabetik diyet hastalarına örnek R2 diyabetik diyet menüsüne uygun yemek verilecektir.

R2 diyet alan hastalara öğünde verilecek gıdaların gramajları Ek-1'de belirtilmiştir.

21.2 R2 Diyet Alan Hastalar için 1 Günlük Örnek Yemek Listesi

Kahvaltı

Süt

3 adet Grissini

Öğle Yemeği

Tanesiz Blenderize Edilmiş Çorba Yoğurt

Akşam

Tanesiz Blenderize Edilmiş Çorba Yoğurt

Ara Öğün

Muhallebi

Komposto ( Tanesiz )

21.3 R2 Diyabetik Diyet Alan Hastalar için 1 Günlük Örnek Yemek Listesi

Kahvaltı

Tanesiz Blenderize Edilmiş Çorba

Ara Öğün

Yoğurt

Öğle Yemeği

Tanesiz Blenderize Edilmiş Çorba

Sebze Püresi(Kabak,Brokoli,Ispanak,Taze fasulye )

Ara Öğün

Yoğurt

Akşam

Tanesiz Blenderize Edilmiş Çorba

Sebze Püresi(Kabak,Brokoli,Ispanak,Taze fasulye )

Ara Öğün

Yoğurt

” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan düzenlemelerden, R1 menüsünün cerrahi klinikleri, bebekler ve yoğun bakım hastalarından gerekli görülenlere, belirtilen sayılarda verileceği, çay, limonata, tanesiz komposto-hoşaf, grissini, et suyu gibi yiyecekleri kapsadığı, diyetisyenin belirlediği aylık R1 menülerinin örnek yemek listesine uygun olarak verileceği ve 1 günlük örnek yemek listesinin verildiği, R2 menüsünün bebekler, yutma güçlüğü ve benzeri özel durumu olanlarda süt, muhallebi, bisküvi, grissini, yoğurt, ayran, sebze-meyve püreleri, tanesiz çorbalar vb. yiyecekleri kapsadığı, cerrahi klinikleri, yoğun bakım hastaları için rutin olarak istenilebileceği. R2 menülerinin diyetisyen’in belirlediği örnek yemek listesine uygun olarak verileceği ve 1 günlük örnek yemek listesinin verildiği, diyabetik diyet hastalarına ise örnek R2 diyabetik diyet menüsüne uygun yemek verileceği ve 1 günlük örnek yemek listesinin verildiği, ayrıca 6 kısımdan oluşan bahse konu ihalenin 3 kısmının (Gümüşhane Devlet Hastanesi, Kelkit Devlet Hastanesi ve Şiran Devlet Hastanesi) birim fiyat teklif cetvelinde “Rejim 1 ve Rejim 2”ye ilişkin satır açıldığı anlaşılmıştır.

Bu durumda diyetisyenler tarafından yapılacak muhtemel tespitler (hasta sayısı, yemek türü vb.) ile ortaya konulacak tıbbi beslenme tedavisinin değişkenlik gösterebileceğinin açık olduğu ve muhtemel bir tedaviye yönelik amaçlanan durumun dokümanda net olarak belirlenmesinin mümkün olmadığı, isteklilerin “Ara öğünde verilebilecek yiyecek ve gramajları”, EK-1 Gramaj Listesi ve ihale dokümanında yer alan diğer düzenlemeler çerçevesinde “Rejim 1 ve Rejim 2”ye ilişkin tekliflerini oluşturabilecekleri, ayrıca birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen işlerde Kanunda belirlenen oran dahilinde iş artışı ve iş eksilişi yapılabileceği, ayrıca başvuru sahibinin iddiasında hangi yemek içeriklerinin bulunmadığına yönelik iddiaya yer verilmediği hususları birlikte dikkate alındığında söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Normal Yemek Çeşitleri İle İlgili Hususlar” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1.Öğünlerde 4 kap yemek verilecektir. Her öğünde bir çeşit çorba verilecek olup,1 adet birinci kap, 1 adet ikinci kap ve 1 adet de üçüncü kap olacaktır. (Yalnız pide, lahmacun, balık, pilav üstü et döner ve pilav üstü tavuk döner için ayda en fazla 6 sefer olmak üzere 3.kaptan iki çeşit yazılabilir).

12.2.Birinci Kap yemek; et yemekleri, etli sebze yemekleri, kebaplar, tavuk yemekleri, köfteler, etli kuru baklagil yemekleri, etli dolma ve sarmalar ile benzerlerinden oluşacaktır. Etler kemiksiz et olacaktır. Bu yemeklerle birlikte bulunması mutat olan garnitürler de (püre, piyaz, yoğurt, vs.) ( ayda en fazla 2 (iki) kez verilecektir) yemeklerin beraberinde verilecek ve ayrı bir kap yemek olarak kabul edilmeyecektir.

12.3.İkinci Kap yemek; pilav, makarna, börek, mantı, kızartma, zeytinyağlı yemekler (sarma, dolma, pilaki vb) ve benzerlerinden oluşacaktır.

12.4.Üçüncü Kap yemek; meyve, salata, komposto, yoğurt, cacık, turşu, ayran, piyaz ve tatlılardan (sütlü tatlı-hamur tatlısı vb.) oluşacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan düzenlemelerden her öğünde bir çeşit çorba verileceği, çorba haricinde 3 kap, toplamda ise 4 kap yemek verileceğinin anlaşıldığı, bu yönüyle ihale dokümanı içerisinde çelişkili düzenlemelerin bulunmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun'un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin söz konusu iddiasının 11.10.2022 tarihli idareye şikayet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddianın ilk kez 27.10.2022 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir. Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.

Uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekli tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde, başvuru ihale dokümanının ihale ilanına yansımayan düzenlenmelerine yönelik ise ihale dokümanının edinildiği tarihi izleyen 10 gün içinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar, bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde, başvuru ihale dokümanının ihale ilanına yansımayan düzenlenmelerine yönelik ise ihale dokümanının edinildiği tarihi izleyen 10 gün içinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin ihale dokümanı düzenlenmelerine yönelik söz konusu iddiasının uyuşmazlığa konu hususların farkına varılmış olması gereken ihale dokümanının edinildiği 11.10.2022 tarihlerini izleyen günden itibaren on gün içinde ve her durumda ihale gününden (17.10.2022) 3 iş günü öncesine kadar yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken bu süreyi ve ihale tarihini geçirdikten sonra 27.10.2022 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının süre yönünden de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.