KİK Kararı: 2022/UH.I-1098

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2022/043
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 14.09.2022
Karar No : 2022/UH.I-1098
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mavera 1 Tur. Taş. Tic. Ltd. Şti. - Güldenler Tur. Taş. Nak. Dağt. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Olguntur Taş. Oto. İnş. Tur. Pet. Tar. ve Tic. Ltd. Şti. - Öz Üstün Tur. Taş. Oto. İnş. Gıda Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2022/652116 İhale Kayıt Numaralı “16 Ay Süreli Personel Taşımacılığı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğü tarafından 05.08.2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “16 Ay Süreli Personel Taşımacılığı” ihalesine ilişkin olarak Mavera 1 Tur. Taş. Tic. Ltd. Şti. - Güldenler Tur. Taş. Nak. Dağt. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Olguntur Taş. Oto. İnş. Tur. Pet. Tar. ve Tic. Ltd. Şti. - Öz Üstün Tur. Taş. Oto. İnş. Gıda Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 18.08.2022 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.08.2022 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 31.08.2022 tarih ve 47055 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 31.08.2022 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2022/924 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan Beşeller Tur. Taş. Filo Kiralama Oto. İnş. Taah. Emlak San. ve Tic. A.Ş. - Özyaren Tur. Taş. Pet. Ür. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın özel ortağı 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti.nin henüz mart ayında kurulan ve şirket bölünmesi yoluyla oluşturulan bir firma olduğu, anılan firmanın bölen sıfatıyla 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmasından ayrılarak kurulduğu, bölünen firma olan 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmasının ise infisah etmediği ve ticari faaliyetlerine devam ettiği, dolayısıyla 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti.nin bölündüğü firmaya ait yeterlik belgelerini kullanamaması gerekirken teklif kapsamında sunulan iş deneyim belgesi, bilanço ve iş hacmine ilişkin verilerin 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. firmasına ait olduğu, bu kapsamda tek başlarına yeterlik kriterlerini karşılamalarının da mümkün olmadığı zira kuruluş tarihlerine bakıldığında herhangi bir iş deneyim belgesi, bilanço ve iş hacimlerini gösterir belgeye sahip olamayacakları,

2. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Global Grup Ulaşım Hiz. Ltd. Şti.nin teklifinin, İdari Şartname’nin 7.4.2, 7.4.3 ve 7.5.1’inci maddelerinde yer alan düzenlemelere aykırı olduğu, ayrıca sunulan iş deneyim belgesinin benzer iş tanımına uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için;

1. Bankalardan temin edilecek isteklinin malî durumu ile ilgili belgeler,

2. İsteklinin, ilgili mevzuatı uyarınca yayınlanması zorunlu olan bilançosu veya bilançosunun gerekli görülen bölümleri, yoksa bunlara eşdeğer belgeleri,

3. İsteklinin iş hacmini gösteren toplam cirosu veya ihale konusu iş ile ilgili cirosunu gösteren belgeler.

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

1. İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler,

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler.

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.

…

İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur. …” hükmü,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Bölünme” başlıklı 3’üncü bölümünde “1. Genel hükümler

a) İlke

MADDE 159- (1) Bir şirket tam veya kısmi bölünebilir.

a) Tam bölünmede, şirketin tüm malvarlığı bölümlere ayrılır ve diğer şirketlere devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap ederler. Tam bölünüp devrolunan şirket sona erer ve unvanı ticaret sicilinden silinir.

b) Kısmi bölünmede, bir şirketin malvarlığının bir veya birden fazla bölümü diğer şirketlere devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap ederler veya bölünen şirket, devredilen malvarlığı bölümlerinin karşılığında devralan şirketlerdeki payları ve hakları elde ederek yavru şirketini oluşturur. …” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Bilanço veya eşdeğer belgeler” başlıklı 35’inci maddesinde “(1) Bilançonun veya eşdeğer belgelerin istenildiği ihalelerde ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait;

a) Yayınlanması zorunlu olan yıl sonu bilançosunun veya gerekli bölümlerinin,

b) (a) bendinde belirtilen belgelere eşdeğer belgelerin,

her ikisinin de idarece istenilmesi zorunludur.

(2) Bilanço veya eşdeğer belgeler kapsamında;

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan aday ve istekliler yıl sonu bilançosunu veya bilançonun üçüncü fıkradaki kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi sunar.

(3) Adayın veya isteklinin ikinci fıkra uyarınca sunduğu belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50’den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi gerekir.

…

(10) Aday veya isteklinin ortak girişim olması halinde, ortakların her birinin istenen belgeleri ayrı ayrı sunması ve üçüncü fıkranın (a), (b) ve (c) bentlerinde veya serbest meslek kazanç defteri özetine ilişkin dokuzuncu fıkrada belirtilen kriterleri sağlaması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarını gösteren belgenin, her ikisinin de idarelerce istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya isteklinin birinci fıkrada belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir. Serbest meslek erbabının iş hacmi serbest meslek kazanç defteri özeti ile belgelendirilir.

(3) Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarını tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

(4) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(5) Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen hizmet işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

…

(12) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

(13) Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur.

(14) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak gerçekleştirdiği hizmet işleri ile ilgili ciro tutarı; iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt ettikleri iş kısımları üzerinden hesaplanır.

(15) Aday veya isteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

…

(5) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İhale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz.

(3) İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, teminat süresi sonuna kadar bu şartların muhafaza edilmesi zorunludur.

(4) Birim fiyat üzerinden bağıtlanan ve toplam sözleşme tutarı bulunmayan süresi belirli bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, sözleşme süresi ile sınırlı olmak üzere yapılan işin tutarı iş deneyim tutarı olarak kabul edilir.

…

(8) Şahıs veya sermaye şirketlerinin Türk Ticaret Kanununa göre nev’i veya unvan değiştirmeleri halinde, değişiklikten önce sahip olunan iş deneyimlerini gösteren belgeler nev’i veya unvan değiştirmiş şirket tarafından iş deneyimi olarak kullanılabilir. …” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğü Sağlık Bakanlığı Bakan Yardımcılıkları

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı: 16 ay süreyle personel servis hizmet alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Sağlık Bakanlığı Yönetim Hizmetleri Genel Müdürlüğü Mali Hizmetler Daire Başkanlığı 2. Kat Toplantı Salonu Bilkent Yerleşkesi Üniversiteler Mahallesi Dumlupınar Bulvarı 6001 Cad. No: 9 Çankaya Ankara 06800” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

...

7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi

gerekir.

…

7.4.3. İstekli tarafından;

…

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 20'sinden, hizmet işleri ile ilgili cironun ise teklif edilen bedelin % 12'sinden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

…

İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 40'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığı tarafından beyan edilen bilgilerin tevsikine ilişkin olarak özel ortak 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti. adına sunulan belgeler incelendiğinde;

Sunulan 03.02.2022 tarih ve 10509 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 325’inci sayfasında kuruluş tesciline ilişkin olarak 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti.nin, 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.den “bölünme” yoluyla kurulduğu hususuna yer verildiği, kuruluşa konu şirketin amaç ve konuları arasında ihale konusu iş olan “Servis Taşımacılığı” işinin de sayıldığı görülmüştür.

Aynı Gazete’nin 388’inci sayfasında unvan değişikliği hususunun tesciline yer verildiği, bu kapsamda 06 Seyahat Tur. İnsan Kay. Oto. Kir. Tem. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin ticaret unvanının 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. olarak değiştirildiği, şirketin amaç ve konusuna ilişkin olarak sayma yöntemiyle belirlenen işler dahilinde ihale konusu iş olan “Servis Taşımacılığı” işinin bulunmadığı, tescil edilen hususlar arasında 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. devrolunan, 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti. devralan sıfatını haiz olmak üzere kısmı bölünme işleminin tesciline yer verildiği görülmüştür.

06 Seyahat Tur. İnsan Kay. Oto. Kir. Tem. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. adına tevsik işlemine ilişkin olarak sunulan bölünme planı/sözleşmesi incelendiğinde; bölünen ortaklığın 06 Seyahat Tur. İnsan Kay. Oto. Kir. Tem. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. (yeni adıyla 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.), bölen ortaklığın 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti. olduğu, anılan planın “Şirket Paylarının Değişim Şekli (TTK-167/1-E)” başlıklı “E” maddesinde “İş bu bölünme planında da belirtilen bölünme faaliyet konusu (iş kolu) bazında yapılacak olup, Servis Taşımacılığı iş kolu 06 Grup Servis Taşımacılığı Turizm Seyahat Limited Şirketi ne devredilecektir. ...” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Öte yandan yeterlik kriterlerinin tevsiki bakımından özel ortak 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti. adına sunulan belgeler incelendiğinde; bilanço oranlarının tevsiki bakımından 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş “Bilanço Bilgileri Tablosu”nun sunulduğu, iş hacminin tevsiki bakımından 06 Seyahat Tur. İnsan Kay. Oto. Kir. Tem. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş gelir tablosunun sunulduğu, iş deneyimin tevsiki bakımından 06 Seyahat Tur. İnsan Kay. Oto. Kir. Tem. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş iş deneyim belgesinin sunulduğu anlaşılmıştır.

İncelemeye konu hususa ilişkin kararlar içeren şirket bölünmelerinin yeterlik kriterlerine, yasaklılık durumuna ve sözleşmenin devrine etkisine dair 28.01.2016 tarihli ve 2016/DK.D-10 sayılı Düzenleyici Kurul kararı ile “Şirket bölünmelerinin, bölünen şirketlerin iş deneyim belgeleri, ciro değerleri, bilançoları, haklarındaki yasaklama kararları ile bu şirketlerce verilmiş olan teklifler ve imzalanan kamu ihale sözleşmelerine etkisi, 12/11/2010 tarihli ve 2010/DK.D-181 sayılı Kurul kararı ile düzenlenmiştir. Ancak bu kararın, şirket bölünme müessesesini detaylı olarak düzenleyen 13/01/2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’ndan önce alınmış olması sebebiyle, uygulamada konu ile ilgili bazı sorunlarla karşılaşıldığı görülmüştür. Bu durum, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde belirtilen “uygulamayı yönlendirme” görevi çerçevesinde şirket bölünmeleri hususunda yeniden değerlendirme yapılmasını zorunlu kılmaktadır.

…

Yukarıda yer alan tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihalelere ilişkin olarak;

1. Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen şirket namına düzenlenen iş deneyim belgelerinin sadece bu şirket tarafından kullanılabileceğine; bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda iş deneyim belgelerinin sadece ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılabileceğine, faaliyet alanını esas almayan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda ise bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin kullanımının sona ereceğine,

2. Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen şirkete ait cironun sadece bölünen şirket tarafından kullanılabileceğine; buna karşın bölünen şirketin infisah ettiği hallerde bölünen şirkete ait cironun, faaliyet alanını esas alan bir bölünme söz konusu ise faaliyet alanına göre ayrıştırılarak, faaliyet alanına göre bir bölünme söz konusu değil ise bölünen malvarlığı değerlerinin büyüklükleri oranında bölünmek suretiyle, bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan mevcut şirketlerce kullanılabileceğine,

3)Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bilançoların sadece namına düzenlendiği şirket tarafından kullanılabileceğine; buna karşın bölünen şirketin infisah ettiği hallerde bölünen şirkete ait bilançoların bölünme sonucu yeni kurulan veya bölünme ile malvarlığı devrolunan mevcut şirketlerce bilançolarının olmadığı yıllar için kullanılabileceğine,

…

7. Kurulun 12.11.2010 tarih ve 2010/DK.D-181 sayılı kararının iptaline, ...” karar verildiği görülmektedir.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden, ticaret şirketlerinin tam ve kısmi bölünme olmak üzere iki farklı yöntemle bölünebileceği; tam bölünmede, şirketin tüm malvarlığının bölümlere ayrılarak diğer şirketlere devrolunacağı, tam bölünüp devrolunan şirket sona erdiğinden unvanının ticaret sicilinden silineceği, yavru şirket kurmak yoluyla gerçekleştirilen kısmi bölünmede, ana şirketin malvarlığının bir veya birden fazla bölümünün diğer şirketlere devredileceği, ancak, bölünen şirketin mevcudiyetinin devam edeceği anlaşılmaktadır.

Anılan hususa ilişkin olarak alınan 28.01.2016 tarihli ve 2016/DK.D-10 sayılı Düzenleyici Kurul kararından kısmi bölünmede bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen şirket namına düzenlenen iş deneyim belgesi, bilanço ve cironun sadece bölünen (devrolunan) şirket tarafından kullanılabileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, özel ortak 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti.nin kısmi bölünme yöntemiyle kurulan bir yavru şirket olduğu, anılan ortak tarafından yeterlik kriterlerine ilişkin olarak sunulan bilanço, gelir tablosu ve iş deneyime ilişkin belgelerin, bölünme suretiyle ayrıldığı 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye (eski ticaret unvanıyla 06 Seyahat Tur. İnsan Kay. Oto. Kir. Tem. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.) ait olduğu, kısmi bölünmenin, ihale konusu iş kapsamında (servis hizmetleri) gerçekleştirildiği görülse de bölünen 06 İnsan Kaynakları Oto Kiralama Tem. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin infisah etmediği ve ticari faaliyetine devam ettiği anlaşılmış olup yukarıda aktarılan 28.01.2016 tarihli ve 2016/DK.D-10 sayılı Düzenleyici Kurul kararındaki açıklamalara göre faaliyetine devam eden bölünen şirket namına düzenlenmiş iş deneyim belgesi, bilanço ve gelir tablosunun sadece bölünen şirket tarafından kullanılabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

7.4.2. İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait yıl sonu bilançosu veya eşdeğer belgeleri.

a) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağlandığını gösteren bölümlerini,

b) İlgili mevzuatı uyarınca bilançosunu yayımlatma zorunluluğu olmayan istekliler, yıl sonu bilançosunu veya bilançonun gerekli kriterleri sağladığını gösteren bölümlerini ya da bu kriterlerin sağlandığını göstermek üzere yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından standart forma uygun olarak düzenlenen belgeyi (Standart Form: KİK025.1/H)

sunmaları gerekmektedir.

Sunulan bilanço veya eşdeğer belgelerde;

a) Belli sürelerde nakit akışını sağlayabilmesi için gerekli likiditeye ve kısa dönem (bir yıl) içinde borç ödeme gücüne sahip olup olmadığını gösteren cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75 olması, (hesaplama yapılırken; yıllara yaygın inşaat maliyetleri dönen varlıklardan, yıllara yaygın inşaat hakediş gelirleri ise kısa vadeli borçlardan düşülecektir),

b) Aktif varlıkların ne kadarının öz kaynaklardan oluştuğunu gösteren öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) en az 0,15 olması, (hesaplama yapılırken, yıllara yaygın inşaat maliyetleri toplam aktiflerden düşülecektir),

c) Kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olması,

ve belirtilen üç kriterin birlikte sağlanması zorunludur. Sunulan bilançolarda varsa yıllara yaygın inşaat maliyetleri ile yıllara yaygın inşaat hakediş gelirlerinin gösterilmesi

gerekir.

Yukarıda belirtilen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait belgelerini sunmayanlar, iki önceki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu belgelerde yeterlik kriterini sağlayamayanlar ise iki önceki yılın belgeleri ile üç önceki yılın belgelerini sunabilirler. Bu durumda, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ilgili mevzuatına göre düzenlenmiş ve yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylanmış olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen bilanço veya bilançonun yukarıda belirtilen kriterlerin sağlandığını gösteren bölümlerinin ise o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeleri düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir. ...

7.4.3. İstekli tarafından;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarını gösteren belgeler,

birinin sunulması yeterlidir.

Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarını tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

Hizmet işleri ile ilgili ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen hizmet işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 20'sinden, hizmet işleri ile ilgili cironun ise teklif edilen bedelin % 12'sinden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 40'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Resmi veya Özel sektörde gerçekleştirilen her türlü personel taşıma işi benzer iş olarak kabul edilecektir. …” düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu Global Grup Ulaşım Hiz. Ltd. Şti.nin tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler ve bu bilgilerin tevsikine ilişkin olarak sunulan belgeler incelendiğinde;

İdari Şartname’nin 7.4.2’nci maddesi gereğince sağlanması gereken bilanço verilerine ilişkin olarak “Bilanço Bilgileri Tablosu”nun sunulduğu, 2020 ve 2021 yıllarına ait verilerin yer aldığı tabloda, 2021 yılı verileri kullanılarak elde edilen cari oranın (dönen varlıklar/kısa vadeli borçlar) en az 0,75’den büyük olduğu, öz kaynak oranının (öz kaynaklar/toplam aktif) 0,15’den büyük olduğu, kısa vadeli banka borçlarının öz kaynaklara oranının 0,50'den küçük olduğu anlaşılmıştır. Anılan tablonun ilgili meslek mensubu tarafından kaşelenip imzalandığı görülmüştür.

Aynı Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesi gereğince isteklilerin toplam cirosunun teklif edilen bedelin %20'sinden az olmaması gerekmemektedir. Bu kapsamda istekli tarafından 2021 yılına ait gelir tablosu sunulduğu, anılan tabloda net satışlar tutarının teklif edilen tutarın %20’sinden az olmadığı anlaşılmıştır. Anılan tablonun ilgili meslek mensubu tarafından kaşelenip imzalandığı görülmüştür.

Anılan Şartname’nin 7.5.1’inci maddesi gereğince teklif edilen bedelin % 40'ından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği, benzer işin “Resmi veya Özel sektörde gerçekleştirilen her türlü personel taşıma işi” olarak belirlendiği anlaşılmıştır. Bu kapsamda istekli tarafından “T.C. Posta ve Telgraf Teşkilat A.Ş”ye gerçekleştirilen iş kapsamında alınan, 09.12.2019 sözleşme tarihli iş bitirme belgesi sunulduğu, işin tanımından işin personel taşıma işini ihtiva ettiği anlaşılmıştır. İşin gerçekleştirilmesi bakımından isteklinin ortaklık oranına (%51) tekabül eden belge tutarının 9.418.517,31 TL, bu tutarın güncellenmesiyle elde tutarın 32.360.357,29 TL olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, Global Grup Ulaşım Hiz. Ltd. Şti. tarafından ihalede istenen bilanço ve ciroya ilişkin yeterlik kriterlerinin sağlandığının doküman ve mevzuat gereklerince tevsik edildiği, istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olduğu ve belge tutarının ihalede istenen asgari iş deneyim belgesi tutarını karşıladığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Beşeller Tur. Taş. Filo Kiralama Oto. İnş. Taah. Emlak San. ve Tic. A.Ş. - Özyaren Tur. Taş. Pet. Ür. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - 06 Grup Servis Taş. Tur. Sey. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.