KİK Kararı: 2021/UY.IV-2309 (22 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/051
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 22.12.2021
Karar No : 2021/UY.IV-2309
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ziver İnş. Taah. Mad. Tur. Paz. San. Tic. A.Ş.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri 15. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/293480 İhale Kayıt Numaralı “Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 1 Kısım Şebeke 2 İkmal İnşaatı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri 15. Bölge Müdürlüğü tarafından 30.06.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 1 Kısım Şebeke 2 İkmal İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 17.12.2021 tarih ve 59574 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2103 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; iş deneyim belgesine sahip kişinin son bir yıldır belgeyi kullanan şirketi temsil ve yönetime yetkili olduğunun ticaret sicil gazetesinde ilan ve tescil edilmiş olmasının gerektiği, son bir yıllık sürenin hesabında tescil tarihinin esas alınacağı, bu kapsamda Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun'un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

(2) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

(5) Tatil günleri sürelere dahil olup, sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde süre, tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar…” açıklaması yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin 30.06.2021 tarihinde gerçekleştirildiği, 11.08.2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin ONH İnş. Taah. A.Ş. - Uğursal Elekt. Elekt. İnş. Mal. Kır. Med. Mob. Bey. Eş. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, söz konusu kararın 12.08.2021 tarihinde ilgililere tebliğ edildiği tespit edilmiştir.

Öte yandan Devlet Su İşleri 4. Bölge Müdürlüğü’nün 2021/441088 İhale Kayıt Numaralı “Göksu Havzası Yamaç Arazileri Sulaması İkmali” ihalesi kapsamında Ziver İnş. Taah. Mad. Tur. Paz. San. Tic. A.Ş. tarafından şikayet ve itirazen şikayet başvurularında bulunulduğu, Kamu İhale Kurulu’nun 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararı ile Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin, iş deneyim belgesi kullanılan kişinin ilgili şirketi temsil ve yönetim ile ilgili bir durum bakımından uygun görülmediği ve bu gerekçe ile teklifin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlendiği tespit edilmiştir.

Diğer taraftan Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması hususunda başvuru sahibi tarafından 30.11.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, yapılan başvurunun idarece reddedildiğinin 10.12.2021 tarihinde başvuru sahibine EKAP üzerinden bildirilmesi üzerine 17.12.2021 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Her ne kadar başvuru sahibi tarafından Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğine dair gerekçeler bakımından 18.11.2021 tarihinde haberdar olunan 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı karar esas alınarak şikayet başvurusunda bulunulduğu belirtilmiş olsa da, başvuru sahibinin öne sürdüğü iddialar bakımından 11.08.2021 tarihli ihale komisyonu kararının esas alınması gerektiği değerlendirilmektedir. Çünkü 12.08.2021 tarihinde başvuru sahibine EKAP üzerinden tebliğ edilen 11.08.2021 tarihli ihale komisyonu kararında, Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olduğu bildirilmiş olup söz konusu duruma ilişkin olarak 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiştir.

Nitekim Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin idarece uygun görüldüğü ve bu kararın 12.08.2021 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, dolayısıyla anılan isteklinin teklifinin uygun olmadığına yönelik bir durum mevcut ise söz konusu duruma ilişkin olarak 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunabileceği, idareye şikayet başvurusu başlangıç tarihinin de 12.08.2021 olması gerektiği anlaşılmıştır.

Bu kapsamda başvuru sahibi tarafından 18.11.2021 tarihinde haberdar olunduğu belirtilen konuların, aslında 12.08.2021 tarihinde kendisine tebliğ edilen ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibince öğrenildiği dikkate alındığında 12.08.2021 tarihini takip eden 10 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir. Fakat şikâyetçi tarafından 12.08.2021 tarihini takip eden 10 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunulmayıp 30.11.2021 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede; başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak süre yönünden “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin olarak Kurul çoğunluğunca alınan karar incelendiğinde;

Kararda da yer verildiği üzere 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54 ve 55’inci maddesi, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 6’ncı ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 4’üncü maddesinde yer alan hükümlere göre, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla, bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunmaları, alınan nihai Kurul kararından tatmin olmayanların karara karşı Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava açmaları gerekmektedir.

Başvuruya konu ihale Devlet Su İşleri 15. Bölge Müdürlüğü tarafından açık ihale usulü ile 30.06.2021 tarihinde yapılan 2021/293480 İhale Kayıt Numaralı “Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 1 Kısım Şebeke 2 İkmal İnşaatı” yapım ihalesi olup 11.08.021 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin ONH İnş. Taah. A.Ş. - Uğursal Elekt. Elekt. İnş. Mal. Kır. Med. Mob. Bey. Eş. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği,

Başvuru sahibi tarafından Ziver İnş. Taah. Mad. Tur. Paz. San. Tic. A.Ş. tarafından Devlet Su İşleri 4. Bölge Müdürlüğü’nün 2021/441088 İhale Kayıt Numaralı “Göksu Havzası Yamaç Arazileri Sulaması İkmali” ihalesinde şikayet ve itirazen şikayet başvurularında bulunulduğu, Kamu İhale Kurulu’nun 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararı ile Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin, iş deneyim belgesi kullanılan kişinin ilgili şirketi temsil ve yönetim ile ilgili bir durum bakımından uygun görülmediği ve bu gerekçe ile teklifin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, başvuru sahibinin bu karardan 18.11.2021 tarihinde haberdar olduğu,

Karar üzerine başvuru sahibinin Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması hususunda 29.11.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğunu beyan ettiği, başvurunun idarece reddedildiği hususunun başvuru sahibine 10.12.2021 tarihinde EKAP üzerinden bildirildiği, bunun üzerine başvuru sahibi tarafından 17.12.2021 tarihinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi, başvuruya konu ihalede teklifi ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlenen Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın iş deneyim belgesi kullanılan kişinin ilgili şirketi temsil ve yönetim ile ilgili bir durum bakımından uygun olmadığı hususunu Devlet Su İşleri 4. Bölge Müdürlüğü’nün 2021/441088 İhale Kayıt Numaralı “Göksu Havzası Yamaç Arazileri Sulaması İkmali” ihalesine ilişkin olarak yaptığı şikayet ve itirazen şikayet başvuruları sonucu alınan Kamu İhale Kurulu’nun 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararı ile öğrenmiştir. Başvuru sahibi bu kararı 18.11.2021 tarihinde tebellüğ ettiğini beyan etmektedir.

Başvuru sahibinin Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın iş deneyim belgesi kullanılan kişinin ilgili şirketi temsil ve yönetim ile ilgili bir durum bakımından uygun olmadığı hususunu, Devlet Su İşleri 4. Bölge Müdürlüğü’nün 2021/441088 İhale Kayıt Numaralı “Göksu Havzası Yamaç Arazileri Sulaması İkmali” ihalesine ilişkin olarak yaptığı şikayet ve itirazen şikayet başvuruları sonucu alınan Kamu İhale Kurulu’nun 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararı ile öğrendiği, bu Kurul kararının başvuru sahibine 18.11.2021 tarihinde tebliğ edildiği, Kurul kararına konu ihalenin 14.09.2021 tarihinde yapıldığı, başvuruya konu ihalenin ise 30.06.2021 tarihinde yapıldığı, başvuruya konu ihale 30.06.2021 tarihinde yapıldığından 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararda Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe gösterilen hususun başvuru sahibi açısından herhangi bir hak kaybı veya zarara uğramasına neden olmadığı, bu bağlamda başvuruya konu ihalede 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı karar ile Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekçesi başvuruya konu ihalede başvuru sahibi açısından bir hak kaybına veya zarara uğramasına neden olmadığından veya hak kaybına veya zarara uğraması ihtimali bulunmadığından bu hususa ilişkin olarak şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunmasını beklemek de işin doğasına uygun olmayacağı değerlendirilmiştir.

Başvuruya konu ihale 30.06.2021 tarihinde yapılmıştır. Başvuru sahibinin şikayet ve itirazen şikayet başvurusu sonucu Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin iş deneyim belgesi kullanılan kişinin ilgili şirketi temsil ve yönetim ile ilgili bir durum bakımından uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesi (11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı karar) kararı alınmasına konu Devlet Su İşleri 4. Bölge Müdürlüğü’nün 2021/441088 İhale Kayıt Numaralı “Göksu Havzası Yamaç Arazileri Sulaması İkmali” ihale ise 14.09.2021 tarihinde yapılmıştır. Bu durumda başvuru sahibinin Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin anılan kararda belirtilen gerekçe ile başvuruya konu ihalede de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği hususunu 11.11.2021 tarihli ve 2021/UY.I-2039 sayılı kararın tebliğ edildiği 18.11.2021 tarihinde öğrendiğinin kabul edilmesi gerekmektedir.

Buna göre ihale, açık ihale usulü ile yapıldığından ve başvuru sahibinin Arhat En. A.Ş. – Medsan En. İnş. Mad. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin iş deneyim belgesi kullanılan kişinin ilgili şirketi temsil ve yönetim ile ilgili bir durum bakımından uygun olmadığını 18.11.2021 tarihinde öğrendiğinden yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri gereği bu tarihi izleyen 10’uncu gün olan 28.11.2021 tarihine kadar, bu tarih hafta sonu tatiline geldiğinden izleyen ilk iş günü olan 29.11.2021 tarihi mesai bitimine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekmektedir. Başvuru sahibi, idareye 29.11.2021 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğunu beyan ettiğinden idareye şikayet başvurusunun süresinde yapıldığı, idareye şikayet başvurusu süresinde yapıldığından başvuru sahibinin iddiasının esasının incelenmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, yukarıda tespiti yapılan hususlar ve değerlendirmeler doğrultusunda başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusunun süresinde yapıldığı sonucuna varıldığından iddialarının esasının incelenmesi ve incelemenin sonucuna göre karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul çoğunluğunun süre yönünden “başvurunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.