KİK Kararı: 2021/UY.IV-1783

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/040
Gündem No : 5
Karar Tarihi : 29.09.2021
Karar No : 2021/UY.IV-1783
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

HLZ Tur. İnş. Sos. Hiz. Otom. Nak. San. Tic. A.Ş.

VEKİLİ:

Av. Eylem Vural HİLLEZ,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Diyarbakır Yatırım İzleme ve Koordinasyon lığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/297883 İhale Kayıt Numaralı “Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi Talaytepe Mahallesi 1457 Ada 2 Nolu Parselde 24 Derslikli İlkokul + 24 Derslikli Ortaokul Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Diyarbakır Yatırım İzleme ve Koordinasyon lığı tarafından 29.06.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diyarbakır İli Kayapınar İlçesi Talaytepe Mahallesi 1457 Ada 2 Nolu Parselde 24 Derslikli İlkokul + 24 Derslikli Ortaokul Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 08.09.2021 tarih ve 41230 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1487 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

08.09.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan Diyarbakır 1. İdare Mahkemesi’nin 06.09.2021 tarihli ve E:2021/1506, K:2021/1095 sayılı kararı ekinde yer alan dava dilekçesinde özetle; ihalenin iptali kararının yerinde olmadığı iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmü,

Anılan maddenin dokuzuncu fıkrasında “Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Şikayete konu edilen 2021/297883 İKN’li ihalenin 29.06.2021 tarihinde gerçekleştirildiği, ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edilerek söz konusu kararın 14.07.2021 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu iptal kararının bildirim yazısında “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununun 5. Maddesinde yer alan “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü göz önüne alınarak söz konusu ihalenin rekabet, eşit muamele, güvenirlik ve kaynakların verimli kullanılması ilkelerine uygun olmadığı görüldüğünden 4734 Sayılı Kanunun 39. maddesine göre bütün tekliflerin reddedilerek ihalenin iptal edilmesine komisyonumuzca
Oybirliği ile karar verilmiştir.

…Bu kararın bildiriminden itibaren süresi içinde 4734 sayılı kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusunda bulunulabilecektir. Anılan kanunun 41 inci maddesi hükmü gereğince bilgi edinilmesi hususunda;” ifadesine yer verildiği görülmüştür.

Bunun üzerine 16.07.2021 tarihinde başvuru sahibi tarafından idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikayet başvurusunun 27.07.2021 tarihli idare kararı ile reddedildiği, söz konusu karar da “…Belirtilen iptal kararına karşı, 2577 Sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun İvedi yargılama usulü başlıklı 20/A maddesinin 2-a bendine göre dava açma süresi otuz gün olup belirtilen süre içinde ilgili İdare Mahkemesine başvuru hakkınız bulunmaktadır…” ifadesine yer verildiği tespit edilmiştir.

İdarenin söz konusu kararı neticesinde başvuru sahibi tarafından Diyarbakır 1. İdare Mahkemesi nezdinde dava açıldığı, anılan Mahkeme tarafından 06.09.2021 tarihli ve E:2021/1506, K:2021/1095 sayılı kararda belirtildiği üzere idari merci tecavüzü nedeniyle söz konusu dava dilekçesinin Kuruma gönderildiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından, ihalenin iptali kararının kendisine tebliğ edilmesini 14.07.2021 izleyen 5 (beş) gün içinde olmak üzere en geç 19.07.2021 tarihi mesai bitimine kadar doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken 16.07.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, sonrasında ise Diyarbakır 1. İdare Mahkemesi’nde dava açıldığı anlaşılmıştır.

Ancak 14.07.2021 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen yazıda başvuru sahibinin ne kadar süre içinde hangi mercilere başvuruda bulunabileceğine dair mevzuata uygun bir bilgilendirmenin yapılmadığı görülmektedir. Anayasa’nın 40’ıncı maddesinin ikinci fıkrasındaki düzenleme ile idarelere, ilgililerin kaç gün içinde hangi mercilere başvurabileceklerini bildirme yükümlülüğü getirilmiş olup idare tarafından bilgilendirmenin mevzuata uygun olarak yapılmadığı anlaşılmıştır.

İdare tarafından tesis edilen işlemlerde anayasal yükümlülüğün yerine getirilmeyerek aday, istekli ve istekli olabileceklere başvuru merci ve süresinin belirtilmemesi veya hatalı belirtilmesi durumunda, bu işlemlere karşı yasal sürenin bitiminden sonra yapılan başvuruların süre yönünden reddedilmeyeceği değerlendirilmektedir.

Öte yandan idari merci tecavüzü kararı ve ekinde yer alan belgeler incelendiğinde, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin Mahkeme tarafından Kuruma gönderilen belgeler arasında yer almadığı ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin 2 numaralı alt bendi gereğince başvuruda bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiştir.

Söz konusu şekil eksikliklerinin giderilmesini teminen başvuru sahibinin vekiline 10.09.2021 tarihli ve E.2021/15458 sayılı yazı yazılmış olup ilgili yazıda, 1136 sayılı Avukatlık Kanunu’nun 27’nci maddesi hükmü uyarınca baro pulu yapıştırılmış vekaletnamenin aslı yada avukat/noter onaylı örneğinin ve 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin 2 numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikayette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun ihalenin iptaline yönelik başvurularda Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvuru süresi 5 gün olduğundan bahse konu yazının kendilerine ulaştığı tarihi takip eden 5 gün içinde söz konusu eksiklerin giderilmesi halinde dava dilekçesinde belirtilen hususların esasının incelenmesine geçileceği bildirilmiştir.

PTT posta takip modülü üzerinden bahse konu yazının 16.09.2021 tarihinde muhatabına tebliğ edildiği, ancak söz konusu tarihi takip eden 5 günlük eksiklik tamamlama süresinin son günü olan 21.09.2021 tarihi mesai bitimine kadar söz konusu eksikliklerin tamamlanmadığı tespit edilmiştir.

Aynı şekilde söz konusu eksikliklerin, başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için Kurumun internet sitesi üzerinden de yayımlandığı, ancak İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca anılan yazıyla verilen süre içinde (21.09.2021 Salı günü mesai bitimine kadar) anılan eksiklilerin giderilmediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği karar verildi.