KİK Kararı: 2021/UY.II-1381

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/028
Gündem No : 65
Karar Tarihi : 08.07.2021
Karar No : 2021/UY.II-1381 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ziver İnşaat Taah. Mad. Tur. Paz. San. Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/108705 İhale Kayıt Numaralı “Antalya Aksu 300 Yataklı Devlet Hastanesi İkmal İnşaatı Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Yatırımları Genel Müdürlüğü tarafından 06.04.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Antalya Aksu 300 Yataklı Devlet Hastanesi İkmal İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ziver İnşaat Taah. Mad. Tur. Paz. San. Tic. A.Ş.nin 02.06.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 21.06.2021 tarih ve 28566 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.06.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1070 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin ihale komisyonunca “Ziver İnşaat Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş.nin yurt dışında faaliyet gösteren yabancı bir firmada pay çoğunluğuna dayanan hakim ortak olduğu, yabancı firmanın tek ortağının Ziver İnş Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş olduğu, diğer bir ifadeyle hakimiyet sözleşmesinin kurulduğu fakat bu hususun Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmediği tespit edilmiştir.” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu kararın hatalı olduğu, şöyle ki;

İhaleye katılan firmanın Ziver İnşaat Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş. olduğu, şirketlerinin belgesini kullandığı yabancı şirketin ise Rusya menşeili Klimovsk Stroysnabtek Limited Company olduğu, Klimovsk Stroysnabtek Limited Companynin yalnızca belgesi kullanılan yabancı şirket olduğu ve yabancı şirketler Türk Ticaret Kanunu’na tabi olmadıklarından bu şirkete ilişkin durumların Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmesinin de mümkün olmadığı,

İlan edilmesi mümkün olsa dahi pay çoğunluğuna dayalı hâkim ortaklığın gerçekleşmesi için bunun ticaret siciline tescil ve ilanının kurucu değil bildirici nitelik taşıdığı, şirketleri açısından pay çoğunluğuna dayalı hâkim ortaklık gerçekleştirildiği ve mevzuata uygun olarak tevsik edildiği,

Şirketler topluluğuna ilişkin TTK 195 vd. maddeleri bir bütün olarak ele alınıp incelendiğinde bildirim, ilan ve ticaret siciline tescili düzenleyen TTK m. 198’in ilk iki fıkrasının belli bir pay yüzdesine ulaşılması halinde bu hususun bildirimi, ilanı ve ticaret siciline tescilini düzenlediği, buna karşın hükmün üçüncü fıkrasının ise, pay devriyle hiçbir ilgisi olmayan TTK m. 195/1 (b)’de düzenlenen bağlı şirket üzerinde kontrolün bir hakimiyet sözleşmesi ile kurulması durumunda bu sözleşmenin ticaret siciline tescilinin zorunlu olduğu hükmünü içerdiği, TTK m. 195/1 hükmünün, bir şirketin diğer bir şirket üzerinde hangi yollarla hakimiyet kurabileceğini düzenleyen şirketler topluluğuna ilişkin TTK’daki ilk madde olduğu, bu hükmün, kontrol sağlanmasının diğer yöntemlerini açıkladıktan sonra hakimiyet sözleşmesi yoluyla da bir şirketin diğeri üzerinde kontrol sağlayabileceğini açıkladığı, bu hakimiyet sözleşmesinin geçerli olabilmesinin ancak ticaret siciline tescil ve ilan ile mümkün olduğu,

Pay çoğunluğuna dayalı hakim ortak olmanın, bağlı şirket ile doğrudan hakimiyet sözleşmesinin kurulduğu sonucunu doğurmayacağı, yani bir şirketin, diğer şirkette pay çoğunluğuna dayalı hakim ortak olabileceği ancak bu durumun bağlı şirket ile hakim şirket arasında hakimiyet sözleşmesi olduğu anlamı taşımayacağı,

Ticaret siciline tescilin TTK m. 198/3 hükmü ile sadece hakimiyet sözleşmesinin varlığı halinde bu sözleşmenin geçerli olması için öngörülmüş olduğu, şirketler topluluğunda hakim şirketin elinde bulundurduğu payların belli oranlara ulaşması halinde ise tescil ve ilanın kurucu değil bildirici etkiye sahip olduğu, dolayısıyla şirketleri ile belge sahibi Klimovsk Stroysnabtek Limited Company şirketi arasında hakimiyet sözleşmesi olmadığı, TTK md. 195/2 gereğince pay çoğunluğuna dayanılarak kurulan şirketler topluluğu ilişkisi olduğu, dolayısıyla ihale komisyon kararındaki “...diğer bir ifadeyle hakimiyet sözleşmesinin kurulduğu” yönünde yapılan tespitin Türk Ticaret Kanunu’na aykırı olduğu ve söz konusu durumda TTK m. 198/3 hükmünün uygulanmasının da mümkün olmadığı,

Bu ilişkinin tevsikinin nasıl yapılacağının, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 48/A maddesinin 4’üncü fıkrasında ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 22/A.3 maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde düzenlendiği, şirketler topluluğu olduğuna ilişkin hukuki ilişki ve bu ilişkinin süresinin standart form şeklinde düzenlenen ortaklık tespit belgesi ile yapılacağı ve şirketleri tarafından bu belgenin usulüne uygun olarak sunulduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “…Bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen iş dolayısıyla düzenlenecek iş deneyim belgelerinin toplam tutarına ve belge verilecek kişilere yönelik sınırlamalar getirmeye Kurum yetkilidir. Kanun kapsamındaki idarelere gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgeler hariç yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgelerden sadece iş bitirme belgeleri, belge sahipleri tarafından ve bunların bünyesinde bulundukları şirketler topluluğu veya benzeri ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılabilir. Bu belgelerin, şirketler topluluğu veya benzeri ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir. Ortak girişim olarak ihaleye teklif verilmesi hâlinde yurt dışında gerçekleştirilen işlerden alınan iş bitirme belgesini kullanan belge sahibinin ortak girişimdeki hissesi oranında geçici ve kesin teminat vermesi zorunludur…” hükmü yer almaktadır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hâkim ve bağlı şirket” başlıklı 195’inci maddesinde “(1) a) Bir ticaret şirketi, diğer bir ticaret şirketinin, doğrudan veya dolaylı olarak;

1. Oy haklarının çoğunluğuna sahipse veya

2. Şirket sözleşmesi uyarınca, yönetim organında karar alabilecek çoğunluğu oluşturan sayıda üyenin seçimini sağlayabilmek hakkını haizse veya

3. Kendi oy hakları yanında, bir sözleşmeye dayanarak, tek başına veya diğer pay sahipleri ya da ortaklarla birlikte, oy haklarının çoğunluğunu oluşturuyorsa,

b) Bir ticaret şirketi, diğer bir ticaret şirketini, bir sözleşme gereğince veya başka bir yolla hâkimiyeti altında tutabiliyorsa, birinci şirket hâkim, diğeri bağlı şirkettir. Bu şirketlerden en az birinin merkezi Türkiye’de ise, bu Kanundaki şirketler topluluğuna ilişkin hükümler uygulanır.

(2) Birinci fıkrada öngörülen hâller dışında, bir ticaret şirketinin başka bir ticaret şirketinin paylarının çoğunluğuna veya onu yönetebilecek kararları alabilecek miktarda paylarına sahip bulunması, birinci şirketin hâkimiyetinin varlığına karinedir.

(3) Bir hâkim şirketin, bir veya birkaç bağlı şirket aracılığıyla bir diğer şirkete hâkim olması, dolaylı hâkimiyettir.

(4) Hâkim şirkete doğrudan veya dolaylı olarak bağlı bulunan şirketler, onunla birlikte şirketler topluluğunu oluşturur. Hâkim şirketler ana, bağlı şirketler yavru şirket konumundadır.

(5) Şirketler topluluğunun hâkiminin, merkezi veya yerleşim yeri yurt içinde veya dışında bulunan, bir teşebbüs olması hâlinde de, 195 ilâ 209 uncu maddeler ile bu Kanundaki şirketler topluluğuna ilişkin hükümler uygulanır. Hâkim teşebbüs tacir sayılır. Konsolide tablolar hakkındaki hükümler saklıdır.

(6) Şirketler topluluğuna ilişkin hükümlerin uygulanmasında “yönetim kurulu” terimi limited şirketlerde müdürleri, sermayesi paylara bölünmüş komandit şirketler ile şahıs şirketlerinde yöneticileri, diğer tüzel kişilerde yönetim organını ve gerçek kişilerde gerçek kişinin kendisini ifade eder. ”hükmü,

Anılan Kanun’un “Bildirim, tescil ve ilan yükümlülükleri” başlıklı 198’inci maddesinde “ (1) Bir teşebbüs, bir sermaye şirketinin sermayesinin, doğrudan veya dolaylı olarak, yüzde beşini, onunu, yirmisini, yirmibeşini, otuzüçünü, ellisini, altmışyedisini veya yüzde yüzünü temsil eden miktarda paylarına sahip olduğu veya payları bu yüzdelerin altına düştüğü takdirde; teşebbüs, durumu söz konusu işlemlerin tamamlanmasını izleyen on gün içinde, sermaye şirketine ve bu Kanun ile diğer kanunlarda gösterilen yetkili makamlara bildirir. Payların yukarıda belirtilen oranlarda kazanılması veya elden çıkarılması, yıllık faaliyet ve denetleme raporlarında ayrı bir başlık altında açıklanır ve sermaye şirketinin internet sitesinde ilan edilir. Payların yüzdelerinin hesaplanmasında 196 ncı madde uygulanır. Teşebbüsün ve sermaye şirketinin yönetim kurulu üyeleriyle yöneticileri de, kendilerinin, eşlerinin, velayetleri altındaki çocuklarının ve bunların, sermayelerinin en az yüzde yirmisine sahip bulundukları ticaret şirketlerinin o sermaye şirketindeki payları ile ilgili olarak bildirimde bulunurlar. Bildirimler yazılı şekilde yapılır, ticaret siciline tescil ve ilan olunur.

(2) Birinci fıkrada öngörülen bildirim ile tescil ve ilan yükümlülüğü yerine getirilmediği sürece, ilgili paylara ait oy hakkı dâhil, diğer haklar donar. Bildirim yükümlülüğünün yerine getirilmemesine dair diğer hukuki sonuçlara ilişkin hükümler saklıdır.

(3) Hâkimiyet sözleşmesinin geçerli olabilmesi için bu sözleşmenin ticaret siciline tescil ve ilanı şarttır. Sözleşmenin geçersizliği, bu Kanun ile diğer kanunlardaki şirketler topluluğuna dair yükümlülüklere ve sorumluluklara ilişkin hükümlerinin uygulanmasına engel olmaz.” hükmü yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgeler” başlıklı 48/A maddesinde “ (1) Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgeler, sadece iş bitirme belgesi niteliğinde olması kaydıyla, belge sahibi tarafından veya 13/1/2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 195 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince pay çoğunluğuna dayanarak kurulan şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılabilir. Belgenin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması durumunda, [bu hukuki ilişkinin ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın tescil edildiğini ve korunduğunu gösteren belgeyle tevsik edilmesi] ; hakların donması veya hakimiyetin hukuka aykırı biçimde kullanılması durumlarının ortaya çıkmamış olması; bildirim, tescil ve ilan yükümlülüklerinin usulüne uygun biçimde yapılmış olması gerekir.

(2) Belgenin bu madde kapsamındaki şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması, ancak hakim şirketin bağlı şirketin belgesini kullanması halinde mümkündür. Bağlı şirketler herhangi bir hukuki ilişkiye dayanarak hakim şirketin belgesini kullanamazlar.

(3) Bu madde kapsamında düzenlenen iş bitirme belgesini kullanarak yeterlik kriterini sağlayan yüklenicinin, pay çoğunluğuna dayanan şirketler topluluğu ilişkisini teminat süresinin sonuna kadar koruması zorunludur.

(4) Birinci fıkrada düzenlenen hukuki ilişkiyi ve bu ilişkinin süresini tevsik eden belge (Standart Form-KİK031.4/Y- Kanun Kapsamındaki İdarelere Taahhüt Edilenler Dışında Yurt Dışında Gerçekleştirilen İşler İçin Düzenlenen Belgeler Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Tespit Belgesi) aday veya istekli tarafından başvuru veya teklif kapsamında sunulur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde “…(10) Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ile yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Aşırı düşük teklif sorgulamasının yapılacağı ihalelerde ise teklif fiyatı sınır değerin altında olan tüm isteklilerden; aşırı düşük teklif açıklamaları ile birlikte yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ve yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeler ile bunların eklerini sunmaları istenir. Yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler yenileri ile veya ihalede istenen şartları sağladığını gösteren başka belgelerle tevsik edilirler. İhalede; aşırı düşük teklif açıklaması sunmayan veya açıklamaları yeterli görülmeyen isteklilerin teklifleri reddedilir, yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 22/A.3. numaralı maddesinde “Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgeler” maddesinde “22/A.3.1. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgelerden sadece iş bitirme niteliğinde olanlar, ancak İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ilgili maddeleri uyarınca kullanılabilir. Anılan belgelerin belge sahibi dışında bir tüzel kişi tarafından kullanılabilmesi için;

a) Belge sahibi ile belgeyi kullanan aday veya istekli arasındaki hukuki ilişkinin 13/1/2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 195 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince pay çoğunluğuna dayanarak kurulan şirketler topluluğu niteliğinde olması,

b) Anılan hukuki ilişkinin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az 1 yıldır kurulu bulunması ve tescil edilmesi ; hakların donması veya hakimiyetin hukuka aykırı biçimde kullanılması durumlarının ortaya çıkmamış olması; bildirim, tescil ve ilan yükümlülüklerinin usulüne uygun biçimde yapılmış olması,

c) Belgeyi kullananın hakim şirket; belgesi kullanılanın bağlı şirket niteliğinde olması,

ç) Uygulama yönetmelikleri ekinde yer alan ilgili standart form kullanılarak bu durumun tevsik edilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler

2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Antalya Aksu 300 Yataklı Devlet Hastanesi İkmal İnşaatı Yapım İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 2016I00-145296 ( - Antalya Aksu Devlet Hastanesi)

…

e) Miktarı: 1 Adet Üst Yapı Hastane İnşaatı (Betonarme): B+Z+10 Katlı

1 Adet Üst Yapı Otopark İnşaatı (Betonarme): B+Z+2 Katlı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Antalya İli Aksu İlçesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde, “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.2.1. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5 Bu Şartname ile 7.5.4. maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

YAPIM İŞLERİNDE BENZER İŞ GRUPLARI TEBLİĞİ

EK-1 YAPIM İŞLERİNDE BENZER İŞ GRUPLARI LİSTESİ

(B) ÜSTYAPI (BİNA) İŞLERİ

II. GRUP: BİNA İŞLERİ

Benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

Mühendislik Fakültesi İnşaat Bölümü mezunu veya Mimarlık Fakültesi Mimarlık Bölümü mezunu olan şahısların diplomaları ihale konusu işe denk sayılacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir.Bu kapsamda; ihale komisyonu sınır değerin altında kalan teklifleri aşırı düşük teklif olarak tespit eder ve bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister. İhale komisyonu;

a) Yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen işin özgünlüğü, gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifi reddedilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

06.04.2021 tarihinde yapılan şikâyete konu ihaleye 15 isteklinin katıldığı, 25.05.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararından, ihalenin ilk oturumunda isteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilerek “E-Teklif Açma ve Belge Kontrol Tutanağı ” düzenlendiği, istekliler ile teklif ettikleri fiyatlar ve yaklaşık maliyet açıklanarak “Teklif Edilen Fiyatlar ve Yaklaşık Maliyetin Açıklanmasına İlişkin Tutanak’’ hazırlandığı ve oturumun kapatıldığı, yapılan sınır değer hesabı üzerine sınır değerin altında kalan Bayındırlar Yapı Anonim Şirketi, Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi, Özsoy İnşaat Turizm Tic.ve San. A.Ş.-Oflaz Madencilik ve Kimya Sanayi Ticaret Anonim Şirketi İş Ortaklığı ve Atr Yapı Proje Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketine 06.04.2021 tarihinde gönderilen “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” başlıklı yazı ile “Antalya Aksu 300 Yataklı Devlet Hastanesi İkmal İnşaatı Yapım İşi işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, aşırı düşük teklif açıklamalarınız ile birlikte beyan etiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 13.04.2021 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.

AÇIKLAMA:

Genel Müdürlüğümüzce ihalesi yapılan “Antalya Aksu 300 Yataklı Devlet Hastanesi İkmal İnşaatı Yapım İşi” ne ait ihale tekliflerinin değerlendirilmesi sonucunda sunmuş olduğunuz teklif, aşırı düşük sınır değerinin altında kalmıştır. Aşağıda verilen konulardaki açıklamalarınızı Kamu İhale Genel Tebliği’ndeki esaslara uygun bilgi ve belgeleriyle birlikte sunmanız gerekmektedir.

Anılan işe ait açıklama istenilecek iş kalemleri, açıklanma istenmeyen analiz girdileri, İnşaat ve Tesisat pozlarına ait Sıralı Analiz Girdi Tabloları yazımız ekinde gönderilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 38. inci maddesi hükmüne göre bilgi edinilmesini ve yazımızın tebliğ edildiği tarihinden itibaren, sunulacak belgelerin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "Belgelerin sunuluş şekli" başlıklı 31 nci maddesine uygun olarak 5 (beş) iş günü içerisinde Başkanlığımıza gönderilmesi hususunda;

….

Sunulması Gereken Belgeler

•Ticaret Sicili Bilgileri-Pay Defteri

•Ticaret Sicili Bilgileri-Pay Defteri

•Ticaret Sicili Bilgileri-Diğer Belgeler

•Ticaret Sicili Bilgileri-Diğer Belgeler

•Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci Maddesinin İkinci Fıkrasına Uygun Olarak Alınmayan Geçici Teminat Mektubu

•Ortaklık Tespit Belgesi

•Diğer Belge” hususlarına ilişkin bilgi ve belgelerin istendiği,

Sunulan belgeler kapsamında yapılan inceleme neticesinde, Bayındırlar Yapı Anonim Şirketi ve Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketine ait tekliflerin “1)İstekli tarafından sunulan ortaklık tespit belgesinde “Hakim Ortağa İlişkin Hakların Donması veya Hakimiyetin Hukuka Aykırı Biçimde Kullanılması Durumlarının Ortaya Çıkıp Çıkmadığı ” satırı ile “Şirketler Topluluğu İlişkisine İlişkin Bildirim, Tescil ve İlan Yükümlülüklerinin Usulüne Uygun Biçimde Yapılıp Yapılmadığı ” satırının boş bırakıldığı,
2 )Yurt dışında faaliyet gösteren yabancı bir firmada pay çoğunluğuna dayanan hakim ortak olduğu, yabancı firmanın tek ortağı olduğu, diğer bir ifadeyle hakimiyet sözleşmesinin kurulduğu fakat bu hususun Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan edilmediği
3 )Aşırı düşük teklif sorgulamasına cevap verilmediği” gerekçeleriyle değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, Özsoy İnşaat Turizm Tic.ve San. A.Ş.-Oflaz Madencilik ve Kimya Sanayi Ticaret Anonim Şirketi İş Ortaklığı ve Atr Yapı Proje Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketine ait tekliflerin aşırı düşük teklif açıklamasına cevap verilmediği gerekçesiyle reddedildiği, ihalenin Kuzu Toplu Konut İnşaat Anonim Şirketi-Güner Kuzu İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı ve Ederay İnşaat Taahhüt San. ve Tic.A.Ş.- Gökyol İnşaat ve Sanayii A.Ş. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibi Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi tarafından sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosunun “EKAP’ta kayıtlı olan iş deneyim belgesi” kısmında “C55D1696” bilgisine, “Ortaklık tespit belgesi “ kısmında “Pay çoğunluğuna dayalı hakim ortak konumundayız,06.05.2019 tarihinden itibaren” bilgisine, “Diğer belgeler” kısmında “ İş deneyim belgesi tevsik edici belge (b2 benzer kısmı için) Ankara 21.Noterliği, 04.05.2018 tarihli,05003 yevmiye numarası, ortaklık tespit belgesi tevsik edici belge (Klimovsk üye sicil faaliyet belgesi) Ankara 21.Noterliği, 02.06.2020 tarihli,04747 yevmiye numarası,imza sirküleri (Klimovsk Stroysnabtek Ltd.Şti. ortaklık tespit belgesi için), Ankara 21.Noterliği, 09.10.2019 tarihli,13937 yevmiye numarası, vekaletname (Klimovsk Stroysnabtek Ltd.Şti. ortaklık tespit belgesi için), Ankara 56.Noterliği, 17.11.2020 tarihli,15785 yevmiye numarası, imza beyannamesi Onur Tuncel (Klimovsk Stroysnabtek Ltd.Şti. ortaklık tespit belgesi için), Ankara 56.Noterliği, 18.12.2020 tarihli,17713 yevmiye numarası” bilgilerine yer verildiği tespit edilmiştir.

İdare tarafından başvuru sahibine EKAP üzerinden gönderilen 06.04.2021 tarihli ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazıya gönderilen 07.04.2021 tarihli cevabi yazı ve ekleri incelendiğinde,

İş deneyimini tevsik etmek üzere yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen C55D1696 EKAP kayıt numaralı, Klimovsk Stroysnabtek Ltd.Şti. adına düzenlenmiş, “Irkutsk Havalimanı Yenileme ve Genişletme İşlerinin Yapımı, Yeni Bölümlerin İşletmeye Alınması,1825 Günlük Geçis Süreci Boyunca İşletilmesi ve İşveren Personelinin Eğitilerek Tesisin Çalışır Durumda İdareye Teslimi” işine ait olduğu, anılan belgenin yurtdışında gerçekleştirilen bir işe (Rusya Federasyonu) ait olduğu ve EKAP kaydının yapıldığı görülmüştür.

Yine hâkim ortak-bağlı ortak ilişkisini tevsik etmek üzere meslek mensubu onaylı ortaklık durumunu gösterir KİK Standart formu (KİK.031.1/Y) esas alınarak düzenlenmiş 06.04.2021 tarihli ortaklık tespit belgesinin sunulduğu, söz konusu belgenin “İş Deneyim Belgesi Kullanılacak Tüzel Kişiye İlişkin Bilgiler” başlıklı kısmının “Tüzel Kişinin Adı ve Soyadı/Ticaret Unvanı” bölümünde Klimovsk Stroysnabtek Limited Company bilgisinin, “Tüzel Kişinin Ortakları ve Ortaklık Oranları” bölümünde Ziver İnşaat Taah. Mad. Tur. Paz. San. Tic. A.Ş. -%100 bilgisinin, “Pay Sahipliğine Dayanan Hakim Ortaklık Durumunun Tescil Tarihi” bölümünde 06.05.2019 bilgisinin yer aldığı, “Hakim Ortağa İlişkin Hakların Donması veya Hakimiyetin Hukuka Aykırı Biçimde Kullanılması Durumlarının Ortaya Çıkıp Çıkmadığı” ve “Şirketler Topluluğu İlişkisine İlişkin Bildirim, Tescil ve İlan Yükümlülüklerinin Usulüne Uygun Biçimde Yapılıp Yapılmadığı” bölümlerinin boş bırakıldığı görülmüştür.

Söz konusu belge ekinde Moskova Ticaret ve Sanayi Odası tarafından düzenlenen, 24.02.2020 tarihli “Üye sicil, faaliyet ve statü değişikliği belgesi” sunulduğu, söz konusu belgenin içeriğinde “02.10.2019 tarihinde odamızın kayıtlarına geçip tescil edildiği şekliyle “ *Klimovsk Stroysnabtek Limited Şirketi aktif ve pasifleriyle %100 hisse oranıyla şirkete iştirak eden yabancı ortak Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi’ne devrolunmuştur.

*24.02.2020 tarihi itibariyle şirketin ortaklık yapısı ve hisse dağılımı aşağıda gösterildiği gibidir. Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi” ibarelerine yer verildiği görülmüştür.

Ayrıca Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi tarafından aşırı düşük teklif sorgulamasına da cevap verilmediği tespit edilmiştir.

Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi internet sitesinde yapılan inceleme neticesinde de, Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi tarafından Klimovsk Stroysnabtek Limited Şirketinin %100 payının edinildiğine dair bir tescilin ilan edilmediği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden, bağlı ortak tarafından yurtdışında gerçekleştirilen işlere ait iş bitirme belgelerinin, ihalelere katılımda hâkim ortak tarafından kullanılabileceği, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 195’inci maddesine göre, bir ticaret şirketi, diğer bir ticaret şirketinin, doğrudan veya dolaylı olarak; oy haklarının çoğunluğuna sahipse veya şirket sözleşmesi uyarınca, yönetim organında karar alabilecek çoğunluğu oluşturan sayıda üyenin seçimini sağlayabilmek hakkını haizse veya kendi oy hakları yanında, bir sözleşmeye dayanarak, tek başına veya diğer pay sahipleri ya da ortaklarla birlikte, oy haklarının çoğunluğunu oluşturuyorsa veya bir ticaret şirketi, diğer bir ticaret şirketini, bir sözleşme gereğince veya başka bir yolla hâkimiyeti altında tutabiliyorsa, birinci şirketin hâkim şirket diğerinin bağlı şirket olduğu, anılan maddenin ikinci fıkrası gereğince de pay çoğunluğunun hâkimiyete karine teşkil ettiği, şirketler topluluğunda hâkim teşebbüsün topluluğa dâhil şirketlerden birinde belirli pay oranlarına sahip olması veya bu oranların altına düştüğü hallerde veya tek pay sahipliği durumlarında bu teşebbüs yönünden tescil ve ilan zorunluluğunun olduğu, tescil ve ilan yükümlülüğünün yerine getirilmemesi halinin ise teşebbüs açısından hukuki sonuçlar doğuracağı, tescil ve ilan zorunluluğunun sadece hakimiyet sözleşmesi ile sınırlandırılmadığı pay edinmek/payların çoğunluğuna sahip olmak suretiyle hakimiyet kurulması halinde de tescil ve ilan zorunluluğu bulunduğu, şirketler topluluğunu oluşturan şirketlerden en az birinin merkezi Türkiye’de ise, Türk Ticaret Kanunu’ndaki şirketler topluluğuna ilişkin hükümlerin uygulanacağı anlaşılmaktadır.

Kamu ihale mevzuatının yukarıda aktarılan hükümlerinde de yine bildirim, tescil ve ilan yükümlülüklerinin usulüne uygun biçimde yapılmış olması ve bu hususları tevsik eden “Standart Form-KİK031.4/Y- Kanun Kapsamındaki İdarelere Taahhüt Edilenler Dışında Yurt Dışında Gerçekleştirilen İşler İçin Düzenlenen Belgeler Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Tespit Belgesi”nin teklif kapsamında sunulması gerektiği açıkça ifade edilmiştir.

Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi tarafından sunulan (KİK.031.1/Y) standart formu esas alınarak düzenlenmiş 06.04.2021 tarihli ortaklık tespit belgesinden, söz konusu şirketin 06.05.2019 tarihinde Klimovsk Stroysnabtek Limited Company’nin %100 payını elde ederek hakim ortağı olduğu, söz konusu belgenin “Hakim Ortağa İlişkin Hakların Donması veya Hakimiyetin Hukuka Aykırı Biçimde Kullanılması Durumlarının Ortaya Çıkıp Çıkmadığı” ve “Şirketler Topluluğu İlişkisine İlişkin Bildirim, Tescil ve İlan Yükümlülüklerinin Usulüne Uygun Biçimde Yapılıp Yapılmadığı” bölümlerinin boş bırakıldığı, başvuru sahibi tarafından sunulan Ticaret Sicil Gazeteleri ve Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi internet sitesinde yapılan inceleme neticesinde de, Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketi tarafından Klimovsk Stroysnabtek Limited Company’nin %100 payının edinildiğine dair bir tescilin ilan edilmediği dolayısıyla gerek Türk Ticaret Kanunu’nda gerekse ihale mevzuatında açıkça yer verilen tescil ve ilan yükümlülüklerinin yerine getirmeyen ve “Hakim Ortağa İlişkin Hakların Donması veya Hakimiyetin Hukuka Aykırı Biçimde Kullanılması Durumlarının Ortaya Çıkıp Çıkmadığı” ve “Şirketler Topluluğu İlişkisine İlişkin Bildirim, Tescil ve İlan Yükümlülüklerinin Usulüne Uygun Biçimde Yapılıp Yapılmadığı” bölümlerini boş bırakılması nedeniyle (KİK.031.1/Y) standart formuna uygun belge sunmayan isteklinin teklifinin bu gerekçelerle değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, başvuru sahibi Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama Sanayi Ticaret Anonim Şirketine ait teklifin aynı zamanda aşırı düşük teklif açıklaması sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularında da anılan hususa yönelik bir itirazda bulunulmadığı dolayısıyla sonucu itibariyle başvuru konusu ihale bakımından başvuru sahibi istekliye ait teklifin aşırı düşük teklif açıklaması sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması durumunun hiçbir koşulda değişmediği anlaşılmaktadır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.