KİK Kararı: 2021/UY.II-107

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/002
Gündem No : 63
Karar Tarihi : 13.01.2021
Karar No : 2021/UY.II-107 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Bsk Mad. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/529349 İhale Kayıt Numaralı “Gaziantep İl Sınırları İçerisinde; Asfalt Kaplama Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 25.11.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gaziantep İl Sınırları İçerisinde; Asfalt Kaplama Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Bsk Mad. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 30.10.2020 tarihinde yaptığı başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 19.11.2020 tarih ve 51868 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.11.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1802 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. a) İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde “İstekliler Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) ait kurulum yeri ve kapasitesini gösteren Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Kapasite Raporunu yeterlik bilgileri tablosunda belirteceklerdir.” düzenlemesi ile anılan İlan’ın 5’inci maddesinde “İsteklinin kendi malı 240 tonluk asfalt plentinin olması-1 puan” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemeler uyarınca isteklinin Gaziantep ili dışında kurulu kendi malı asfalt plentine ilişkin belgelerini sunması durumunda fiyat dışı unsur puanı olarak belirlenen 1 puanı almasına rağmen yeterlik kriteri olarak belirlenen Gaziantep il sınırları içerisinde kurulu asfalt plenti şartını sağlayamayarak teklifinin değerlendirme dışı bırakılacağı, bahsi geçen düzenlemelerin Kamu İhale Genel Tebliği’nde 30.09.2020 tarihinde gerçekleştirilen değişikliklere aykırı olduğu, fiyat dışı unsur olarak belirlenmeyen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak istenemeyeceğinin açıkça anılan Tebliğ’de yer aldığı, yeterlik kriteri olarak düzenlenen şartı sağlayamayan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılacak olmasının Kamu İhale Genel Tebliği’nde gerçekleştirilen değişikliklere aykırı olduğu,

b) İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesinde yer verilen düzenlemelerin rekabet, şeffaflık ve eşit muamele ilkelerine aykırılık teşkil ettiği, Gaziantep iline komşu illerde kurulu plentlerden malzeme temin edilmesi veya ihale sonucu açıklandıktan sonra ihale üzerine bırakılan isteklinin yer teslimi yapılana kadar gerekli olan plenti kurup üretime başlamasının mümkün olduğu, söz konusu hususlara ilişkin olarak sanayi odalarının görüşlerine başvurulması gerektiği, aksi halde ihaleye katılımın sınırlanacağı ve kaynakların verimli kullanılmasının önüne geçileceği, asfalt plentinin kendi malı olma şartının fiyat dışı unsur olarak belirlenmesi ve asfalt plentinin Gaziantep ili sınırlarında kurulu olması şartının da kaldırılması gerektiği,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde “Yüklenici, Ana ekipman listesinde yer alan makine, teçhizat ve ekipmanlar ile Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentinden herhangi birinin kiralık olması halinde noter onaylı kira sözleşmesini; kendi malı olması halinde ise ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporunu sözleşme öncesinde İdaremize sunacaktır.

Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş plentin kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile isteklinin kendi malı sayılır.

İş ortaklığında, bu kriter ortakların biri veya birkaçı tarafından sağlanır.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenleme ile ihalede yeterlik kriteri olarak belirlenen ve ihale sürecinde istenilen belgelerin sözleşme aşamasında yeniden istenilmesinin ihalede belirsizliğe neden olduğu, bahsi geçen belgeleri sunmayan ve fiyat dışı unsur puanı almayan isteklilerin sözleşme aşamasında eleneceği veya ihalelerden yasaklı duruma düşürüleceğinin anlaşıldığı bahsi geçen belgelerin sözleşme aşamasında sunulmaması halinde hangi yaptırımlarla karşılaşılacağının ihale dokümanında düzenlenmediği, Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde yer verilen düzenlemeler ile Kamu İhale Genel Tebliği’nde 30.09.2020 tarihinde gerçekleştirilen değişikliklerin anlamını yitirdiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İhale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez.

(2) İşin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yürütülebilmesi için kendi malı olması gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir. İdari şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verilir. Fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerekir. Kendi malı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin fiyat dışı unsurun, fiyat ve fiyat dışı unsurlar dahil hesaplanan toplam değerlendirme puanı içindeki ağırlığı yüzde biri geçemez. Söz konusu oranı arttırmaya veya azaltmaya ya da ihale konusuna göre farklı oranlar belirlemeye Kurum yetkilidir.

(3) İsteklinin kendi malı olan tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğu noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

(4) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş tesis, makine, teçhizat ve ekipmanın, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile isteklinin kendi malı sayılır…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İhale konusu işte kullanılacak tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, fiyat dışı unsur olarak belirlenmemesi veya danışmanlık hizmet alımlarında yeterlik kriteri olarak aranmaması durumlarında aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmez.

9.2. Yapım işi ihalelerinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen; tesis, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilecektir.” açıklaması,

İhale İlanı’nın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “İstekliler Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) ait kurulum yeri ve kapasitesini gösteren Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Kapasite Raporunu yeterlik bilgileri tablosunda belirteceklerdir.” düzenlemesi,

Anılan İlan’ın 5’inci maddesinde “

Fiyat Dışı Unsur Tanımı

Fiyat Dışı Unsur Puanı

İsteklinin kendi malı 240 tonluk asfalt plentinin olması,

1

”düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Gaziantep İl Sınırları İçerisinde Asfalt Kaplama Yapım İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde):

d) Kodu:

e) Miktarı:

414.145,44 Ton BSK Yapılması

1260 da Çift Kat Sathi Kaplama Yapılması

274.796,45 Ton PMT Yapılması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Gaziantep” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a) İhale kayıt numarası: 2020/529349

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) İhale (son teklif verme) tarihi ve saati: 25.11.2020

Saat: 14:00

ç) İhale komisyonunun toplantı yeri (e-tekliflerin açılacağı adres): Gaziantep Büyükşehir Belediyesi İhale Salonu

3.2. Teklifler, ihale (son teklif verme) tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden e-teklif olarak sunulur. İhale (son teklif verme) saatine kadar EKAP'a yüklenemeyen teklifler değerlendirmeye alınmaz…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.2.1. İstekliler Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) ait kurulum yeri ve kapasitesini gösteren Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Kapasite Raporunu yeterlik bilgileri tablosunda belirteceklerdir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde “35.1. Bu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif, fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirlenecektir.

35.1.1. Fiyat Dışı Unsur Değerlendirme Yöntemi: İş kalemleri bazında teklif fiyat nitelik puanlaması

Hesaplamada Kullanılacak Formül: Toplam Puan=Teklif Fiyatı Puanı + Fiyat Dışı Unsur Puanı

Numune Değerlendirmesinde Kullanılacak Mı?: Hayır

Demonstrasyon Değerlendirmesinde Kullanılacak Mı?: Hayır

Teklif Fiyat Puanı: 54

…

Fiyat Dışı Unsur Tanımı

Fiyat Dışı Unsur Puanı

İsteklinin kendi malı 240 tonluk asfalt plentinin olması,

1

” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası incelendiğinde, ihale konusu işin adının “Gaziantep İl Sınırları İçerisinde Asfalt Kaplama Yapım İşi” olduğu, 25.11.2020 tarihinde gerçekleştirilen ihalede 35 istekli olabilecek tarafından ihale dokümanı indirildiği, 8 istekli tarafından ihaleye teklif sunulduğu ve ihalede fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirleneceği anlaşılmıştır.

İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesi ile İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde, Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) ait kurulum yeri ve kapasitesini gösteren Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Kapasite Raporunun istekliler tarafından yeterlik bilgileri tablosunda belirtileceğine yönelik düzenlemelere,

Anılan İlan’ın 5’inci maddesinde ise isteklilerin 240 tonluk asfalt plentine sahip olması durumunda fiyat dışı unsur puanlamasında 1 puan alacaklarına yönelik düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verileceği, ancak, söz konusu tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği,

İşin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yürütülebilmesi için kendi malı olması gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın fiyat dışı unsur olarak belirlenebileceği, İdari Şartname’de, fiyat dışı unsur olarak belirlenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verileceği, fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerektiği, kendi malı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin fiyat dışı unsurun, fiyat ve fiyat dışı unsurlar dahil hesaplanan toplam değerlendirme puanı içindeki ağırlığının yüzde birini geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

İdarece 240 tonluk asfalt plentine yönelik olarak İhale İlanı ve İdari Şartname’de gerçekleştirilen düzenlemeler incelendiğinde, İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesi ile İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde gerçekleştirilen düzenlemelerin yeterlik kriteri niteliğinde düzenlemeler olduğu, söz konusu düzenlemeler ile isteklilerin ihaleye teklif sunabilmesi için Gaziantep ili sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) sahip olması ve kurulum yeri ile kapasitesini gösteren kapasite raporuna ilişkin bilgilere yeterlik bilgileri tablosunda yer vermesi gerektiği anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği hüküm altına alındığı dikkate alındığında İhale İlanı’nın 4.3.2’nci maddesi ile İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde gerçekleştirilen düzenlemelerin mevzuata aykırılık teşkil ettiği anlaşılmaktadır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17’nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir…” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde “…(10) Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ile yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler yenileri ile veya ihalede istenen şartları sağladığını gösteren başka belgelerle tevsik edilirler. Verilen süre içerisinde beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Geçici teminat mektubu ve sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubunu idarenin talebi üzerine sunmayan istekliler hakkında, Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılır…” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “e-tekliflerin hazırlanması ve sunulması” başlıklı 19’uncu maddesinde “(1) e-teklifler, istekliler tarafından EKAP üzerinden hazırlanır. İlan ve ihale dokümanında, EKAP üzerinden sorgulanması mümkün olmayan katılım ve yeterlik belgelerinin Kurum tarafından belirlenen usul ve esaslara uygun şekilde bilgisayarda taratılarak e-teklif kapsamında sunulacağı yönünde düzenleme yapılır…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Kesinleşen ihale kararının bildirilmesi ve sözleşmenin imzalanması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir. İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da aynı şekilde bildirim yapılır.

(2) İlgili uygulama yönetmeliklerinde öngörülen sürelerin bitiminden sonra ihale üzerinde kalan istekli sözleşmeye davet edilir. İhale üzerinde kalan istekli tarafından ihale tarihinde Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasında belirtilen ihale dışı bırakılma durumlarında olmadığını gösteren belgelerden elektronik ortamda EKAP üzerinden sorgulanamayanlar ile tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde bunlara ek olarak; 19 uncu maddenin birinci fıkrası, 20 nci maddenin ikinci fıkrası ve 21 inci maddenin üçüncü fıkrası uyarınca bilgisayarda taratılarak sunulan belgeler sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulur.

(3) İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edildiği halde ikinci fıkrada belirtilen belgeleri sunmaması veya Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. İkinci fıkrada belirtilen belgeleri sunmayan istekli hakkında ayrıca Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır.

(4) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklılık teyidi yapılır.

(5) İhale üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalanamaması halinde idare, teklif fiyatının ihale yetkilisince uygun görülmesi kaydıyla ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile ikinci, üçüncü ve dördüncü fıkradaki esas ve usullere göre sözleşme imzalayabilir.

(6) İhale sonucu, sözleşmenin imzalanmasından sonra EKAP’ta kayıt altına alınır ve EKİB’de yayımlanır.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23.4’üncü maddesinde “Yüklenici, işe başlama tarihinden itibaren aşağıda cinsi, çeşidi, adedi ve kapasitesi belirtilen makine, teçhizat ve ekipmanı iş programına uygun olarak iş yerinde bulundurmak zorundadır.

CİNSİ

ÇEŞİDİ

Adedi

KAPASİTESİ

…

…

…

…

ASFALT PLENTİ

GAZİANTEP İL SINIRLARI İÇİNDE EN AZ 240 TON/SAAT KAPASİTELİ KURULU ASFALT PLENTİ YÜKLENİCİNİN KENDİ MALI VEYA KİRALIK OLACAKTIR.

1

EN AZ 240 TON/SAAT

Yüklenici, Ana ekipman listesinde yer alan makine, teçhizat ve ekipmanlar ile Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentinden herhangi birinin kiralık olması halinde noter onaylı kira sözleşmesini; kendi malı olması halinde ise ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporunu sözleşme öncesinde İdaremize sunacaktır.

Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş plentin kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile isteklinin kendi malı sayılır.

İş ortaklığında, bu kriter ortakların biri veya birkaçı tarafından sağlanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale İlanı’nın 5’inci maddesi ile İdari Şartname’nin 35’inci maddesinde, isteklilerin 240 tonluk asfalt plentine sahip olması durumunda fiyat dışı unsur puanlamasında 1 puan alacaklarına yönelik düzenlemelere yer verildiği,

İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde, isteklilerin Gaziantep ili sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) ait kurulum yeri ve kapasitesini gösteren Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Kapasite Raporunu yeterlik bilgileri tablosunda belirteceklerine yönelik düzenlemeye yer verildiği,

Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere ve Gaziantep ili sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentinin kendi malı olduğunu veya kiralık olduğunu gösteren belgelerin sözleşme öncesinde idareye sunulacağına yönelik düzenlemeye yer verildiği görülmüştür.

İhale İlanı’nın 5’inci maddesi, İdari Şartname’nin 35’inci maddesi ile anılan Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde yer verilen düzenlemelerin Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde yer verilen düzenlemelerden farklı olduğu,

İhale İlanı’nın 5’inci maddesi ile İdari Şartname’nin 35’inci maddesinde fiyat dışı unsur puanlamasına ilişkin olarak gerçekleştirilen düzenleme ile isteklilerin 240 tonluk asfalt plentine sahip olma şartı aranırken, İdari Şartname’nin 7.5.2.1’inci maddesinde, Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine (kendi malı veya kiralık) ait kurulum yeri ve kapasitesini gösteren Kapasite Raporunun istekliler tarafından yeterlik bilgileri tablosunda yer verilmesi gerektiğine yönelik şartın arandığı, Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde ise isteklilerin Gaziantep ili sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentinin kendi malı veya kiralık olduğuna ilişkin belgeleri sözleşme öncesinde sunması gerektiğine yönelik şartın arandığı görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verileceği, ancak, söz konusu tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği,

İşin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yürütülebilmesi için kendi malı olması gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın fiyat dışı unsur olarak belirlenebileceği, İdari Şartname’de, fiyat dışı unsur olarak belirlenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verileceği, fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerektiği hükmü altına alınmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesi uyarınca, Sözleşme Tasarılarında ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere yer verilebileceği değerlendirilmektedir.

Ancak fiyat dışı unsur olarak belirlenmiş olan 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine ilişkin kendi malı veya kiralık olduğunu gösteren belgelerin, fiyat dışı unsur değerlendirilmesi yapılabilmesi için teklif ile birlikte sunulması gerektiği yönünde düzenlemelere yer verilmesi gerekirken idarece bahse konu fiyat dışı unsur düzenlemesinin dışına çıkılarak Gaziantep il sınırları içerisinde en az 240 ton/saat kapasiteli kurulu asfalt plentine ilişkin belgelerin sözleşme öncesinde sunulması gerektiğine yönelik düzenlemelere mevzuata aykırı olarak yer verildiği görülmüştür.

Ayrıca sözleşme aşamasında tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin olarak belge istenilmesinin yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine aykırı olduğu, sözleşmenin imzalanması aşamasında idarelerin isteklilerden isteyebileceği belgelerin mevzuatta belirli olduğu, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde yer verilen düzenlemeyle bahsi geçen belgelerin sözleşme aşamasında sunulmasının istenemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmaktadır.

Diğer yandan, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer verdiği Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde bahsi geçen belgelerin sözleşme aşamasında sunulmaması halinde hangi yaptırımlarla karşılaşılacağının ihale dokümanında düzenlenmediğine yönelik iddiasına ilişkin olarak, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 26’ncı maddesinde, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edildiği halde, sözleşme aşamasında sunması gereken belgeleri sunmaması durumunda ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedileceği ve hakkında ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 58’inci maddesi hükümlerinin uygulanacağı hüküm altına alındığından idarece itirazen şikayete konu hususa ilişkin olarak ihale dokümanı kapsamında ayrıca düzenleme yapılmasına gerek bulunmadığı değerlendirilmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.