KİK Kararı: 2021/UY.I-762

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/014
Gündem No : 42
Karar Tarihi : 07.04.2021
Karar No : 2021/UY.I-762
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Kasımoğlu İnş. Taah. Nak. Hafr. Emlak Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Elektrik İletim A.Ş. Genel Müdürlüğü (TEİAŞ) 3. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/17155 İhale Kayıt Numaralı “İzmir Depremi Sonrası 8 Katlı Lojmanlarda ve Aliağa II Tm Lojman Isı Merkezinde Oluşan Hafif Hasarların Onarımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Elektrik İletim A.Ş. Genel Müdürlüğü (TEİAŞ) 3. Bölge Müdürlüğü tarafından 04.02.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İzmir Depremi Sonrası 8 Katlı Lojmanlarda ve Aliağa II Tm Lojman Isı Merkezinde Oluşan Hafif Hasarların Onarımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Kasımoğlu İnş. Taah. Nak. Hafr. Emlak Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 12.03.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.03.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.03.2021 tarih ve 13720 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.03.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/497 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 25.02.2021 tarihinde kendilerine tebliğ edilen ve değerlendirme dışı bırakıldıkları yönündeki ihale komisyonu kararına ilişkin olarak 26.02.2021 tarihinde şikâyet başvurusunda bulundukları, idare tarafından başvurularının uygun bulunduğu ve ihalenin uhdelerinde kaldığı yönündeki düzeltici işlem kararının tüm isteklilere 02.03.2021 tarihinde tebliğ edildiği, bu aşamadan sonraki şikayet başvurularının Kamu İhale Kurumuna yapılması gerekirken Gölge Yap. Gayrimenkul Yatırım A.Ş. tarafından idareye 05.03.2021 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve akabinde düzeltici işlem kararı alınarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, doğrudan kuruma yapılması gereken şikâyet başvurusu neticesinde tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yetki aşımı kapsamında bir işlem olduğu ve iptal edilmesi gerektiği, ayrıca ilk komisyon kararına karşı taraflarınca yapılan şikâyet başvurusuna verilen ve tüm isteklilere tebliğ edilen cevabi yazıda karara karşı başvuru yapılabilecek itiraz merciinin Kamu İhale Kurumu olduğunun belirtilmesine karşın Gölge Yap. Gayrimenkul Yatırım A.Ş. tarafından idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Anayasa’nın 40’ıncı maddesinin ikinci fıkrasında “Devlet, işlemlerinde, ilgili kişilerin hangi kanun yolları ve mercilere başvuracağını ve sürelerini belirtmek zorundadır.” hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır. ...” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

...

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “İtirazen şikâyet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinde “... (3) Şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmü yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “İzmir Depremi Sonrası 8 Katlı Lojmanlarda ve Aliağa II Tm Lojman Isı Merkezinde Oluşan Hafif Hasarların Onarımı İşi” olduğu, 57 istekli tarafından teklif verilen ihalede 25.02.2021 tarihli ve (3) no’lu ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin Gölgeyap Gayrimenkul Yatırım A.Ş. olarak belirlendiği, başvuru sahibi Kasımoğlu İnş. Taah. Nak. Hafr. Emlak Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin mevzuata uygun aşırı düşük teklif açıklaması yapmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı,

Başvuru sahibi Kasımoğlu İnş. Taah. Nak. Hafr. Emlak Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 26.02.2021 tarihinde yapılan şikayet başvurusunun incelenmesi neticesinde idarece şikayet başvurusunda yer verilen gerekçeler doğrultusunda düzeltici işlem tesis edildiği ve alınan 02.03.2021 tarih ve (4) no’lu ihale komisyonu kararında ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin başvuru sahibi Kasımoğlu İnş. Taah. Nak. Hafr. Emlak Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. olarak, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise Gölgeyap Gayrimenkul Yatırım A.Ş. olarak belirtildiği,

Anılan komisyon kararının isteklilere tebliğ edildiği ve tebligatta “Bu mektubun EKAP üzerinden bildirilmesi halinde bildirim tarihi, tebliğ tarihi sayılacaktır. Bu kararın bildiriminden itibaren 10 (on) gün içinde idaremize şikayet başvurusunda bulunulabilir.” ifadelerinin yer aldığı,

Akabinde anılan komisyon kararına karşı Gölgeyap Gayrimenkul Yatırım A.Ş. tarafından 05.03.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu ve ihalenin 10.03.2021 tarih ve (5) no’lu ihale komisyonu kararıyla nihai olarak Gölgeyap Gayrimenkul Yatırım A.Ş. uhdesinde bırakıldığı, başvuru sahibinin ise aşırı düşük teklif açıklamasının uygun bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

İlgili mevzuat hükümlerine göre şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğrayan ya da zarara uğraması muhtemel olan isteklilerin bu hususa ilişkin başvuruyu, itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yapmaları gerektiği, ancak idare tarafından yapılan işlemlerde başvuru merci ve süresini belirtmesi gerektiği, idare işlemine karşı yapılacak başvuruya ilişkin başvuru merci ve süresinin belirtilmemesi durumunda, Anayasa’nın 40’ıncı maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “Devlet, işlemlerinde, ilgili kişilerin hangi kanun yolları ve mercilere başvuracağını ve sürelerini belirtmek zorundadır.” hükmü gereğince idarenin hatalı ve eksik bildiriminden isteklilerin sorumlu tutulamayacağı anlaşılmaktadır.

Somut durumda, başvuru sahibi tarafından 25.02.2021 tarihli ve (3) no’lu komisyon kararına karşı yapılan şikâyet başvurusuna verilen 02.03.2021 tarihli cevabi yazıda karara karşı başvuru yapılabilecek itiraz merciinin Kamu İhale Kurumu olduğunun belirtildiği ancak söz konusu yazının yalnızca başvuru sahibi Kasımoğlu İnş. Taah. Nak. Hafr. Emlak Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye tebliğ edildiği, Gölgeyap Gayrimenkul Yatırım A.Ş. bakımından ise idareye şikayet başvurusu üzerine alınan düzeltici işlem kararına ilişkin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 14’üncü maddesinin 3’üncü fıkrasına uygun olacak şekilde doğrudan Kurum’a itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğine yönelik bir tebligat yapılmadığı, aksine, Gölgeyap Gayrimenkul Yatırım A.Ş.ye EKAP üzerinden 02.03.2021 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale komisyonu kararında “Bu mektubun EKAP üzerinden bildirilmesi halinde bildirim tarihi, tebliğ tarihi sayılacaktır. Bu kararın bildiriminden itibaren 10 (on) gün içinde idaremize şikayet başvurusunda bulunulabilir.” ifadelerinin yer aldığı ve bu bildirim üzerine Gölgeyap Gayrimenkul Yatırım A.Ş. tarafından idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, Anayasa’nın 40’ıncı maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “Devlet, işlemlerinde, ilgili kişilerin hangi kanun yolları ve mercilere başvuracağını ve sürelerini belirtmek zorundadır.” hükmü çerçevesinde anılan istekli tarafından yapılan şikayet başvurusunun idarece dikkate alınarak işlem tesis edilmesinde usul yönünden bir aykırılıktan bahsedilemeyeceği, ayrıca başvuru sahibi tarafından da idarece teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekçesine yönelik bir aykırılık iddiasının bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.