KİK Kararı: 2021/UY.I-1938

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/043
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 20.10.2021
Karar No : 2021/UY.I-1938 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Orka Alt. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları 2. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/37949 İhale Kayıt Numaralı “(Bodrum - Turgutreis) Ayr - Yalıkavak Yolu Km:0+000-8+430 Arası Toprak Tesviye, Sanat Yapıları, Üstyapı Ve Bsk İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 2. Bölge Müdürlüğü tarafından 10.03.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “(Bodrum - Turgutreis) Ayr - Yalıkavak Yolu Km:0+000-8+430 Arası Toprak Tesviye, Sanat Yapıları, Üstyapı ve Bsk İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 11.10.2021 tarih ve 47274 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1677 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan belgelerin uygun olmadığı şöyle ki;

a) Teklif mektubunun imza yetkisi olmayan kişilerce imzalandığı,

b) Yeterlik bilgileri tablosunda doldurulması gereken kısımların doldurulmadığı yahut eksik ve hatalı doldurulduğu,

c) Sunulan belgelerin, belgelerin sunuluş şekline ilişkin şartlara uygun sunulmadığı, sunulan belgelerin ise eksik olduğu ve yeterlik bilgileri tablosundaki bilgilerle çeliştiği,

d) Sunulan teklif mektubu ve teklif cetvelinin standart formlara aykırı olduğu ve kamu ihale mevzuatınca gerekli şartları karşılamadığı, ayrıca teklif cetvelinde aritmetik hata bulunduğu,

e) İdareye sunulan pay defterinin usulüne uygun düzenlenmediği, gerekli bilgileri içermediği, pay defterinin süresinde sunulmadığı, pay defterinde yer alan bilgilerle yeterlik bilgileri tablosunda yer alan bilgilerin uyuşmadığı,

f) Söz konusu istekli tarafından sunulan belgelerin bilanço ve ciroya ilişkin şartları karşılamadığı,

g) Anılan istekli tarafından iş deneyime ilişkin kriterlerin karşılanmamış olduğu,

h) Anılan istekliye ilişkin fiyat dışı unsur puanının yanlış hesaplandığı,

2. Söz konusu istekli tarafından sunulan aşırı düşük teklif açıklamasının geçerli olmadığı şöyle ki;

a) Sunulan analizlerin idarece belirlenen formatlara ve ihale dokümanına aykırı olduğu, analiz girdi miktar ve türlerinin eksik veya hatalı belirlendiği, söz konusu girdilere ilişkin yapılan açıklamanın kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

b) Analizlerdeki tüm girdilerin tek bir fiyat teklifiyle açıklandığı,

c) Analizlerde aritmetik hata bulunduğu,

d) Analizlerde cari yıl birim fiyatlarının kullanılmadığı,

e) İşçilik maliyetinin 2021 yılı için belirlenmiş asgari ücretin altında belirlendiği,

f) Analizlerde, aynı girdiler için farklı birim fiyatlar kullanıldığı,

g) Akaryakıt girdisine ilişkin yapılan açıklamanın mevzuata aykırı olduğu,

h) Analizlere dayanak teşkil eden fiyat tekliflerinin ve bu tekliflere dayanak teşkil eden tutanakların kamu ihale mevzuatınca belirlenmiş şartları karşılamadığı

j) Analizlerde yer alan iş makinelerinin kendi malı olduğuna dair belgeler ile söz konusu makinelerin teknik özelliklerini gösteren belgelerin sunulmadığı, amortisman hesabının yanlış yapıldığı, analizlerde yer verilen iş makinelerinin idarece belirlenen özelliklerde olmadığı,

k) Nakliye hesabının yanlış yapıldığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

…

Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir. …” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. …

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. …” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.

Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir. …” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yargısal inceleme” başlıklı 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15’inci maddesinde “(1) Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir.

(2) İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir. …” hükmü bulunmaktadır.

Karayolları 2. Bölge Müdürlüğü tarafından 2021/37949 İhale Kayıt Numaralı “(Bodrum - Turgutreis) Ayr - Yalıkavak Yolu Km:0+000-8+430 Arası Toprak Tesviye, Sanat Yapıları, Üstyapı ve Bsk İşi” ihalesinin açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, 07.07.2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile Maviyaşam Yap. İnş. A.Ş.- Demdaş İnş. Nak. Pet. Oto.ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı 2’nci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği görülmüştür.

Bunun üzerine Simge-Yol İnş. A.Ş. - Seda İnş. Tic. Mad. ve San. A.Ş. İş Ortaklığının 05.08.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu başvuru üzerine alınan 02.09.2021 tarihli ve 2021/UY.I-1643 sayılı Kurul kararıyla Maviyaşam Yap. İnş. A.Ş.- Demdaş İnş. Nak. Pet. Oto.ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, bunu takiben idarece alınan 14.09.2021 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin üzerinde bırakıldığı ve bu kararın aynı tarihte isteklilere tebliğ edildiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin 1'inci iddiasına ilişkin olarak:

Söz konusu iddiaların Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan belgelere ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, 07.07.2021 tarihli ilk ihale komisyonu kararı ile Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı 2’nci teklif olarak belirlendiği, diğer bir deyişle söz konusu istekli tarafından sunulan teklifin geçerli bir teklif olduğunun, dolayısıyla anılan istekli tarafından sunulan belgelerin gerekli kriterleri karşıladığının anılan komisyon kararı ile tespit edilip bu kararın 08.07.2021 tarihinde başvuru sahibi istekliye tebliğ edildiği görülmüş, bu kararı takiben alınan 14.09.2021 tarihli ihale komisyonu kararıyla da Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin teklifinin geçerlilik durumunda bir değişiklik olmamış ve bu karar da 15.09.2021 tarihinde başvuru sahibi istekliye tebliğ edilmiştir.

Bu doğrultuda, başvuru sahibi isteklinin söz konusu iddiaları kapsamında 08.07.2021 tarihini takip eden 10 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 27.09.2021 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibi isteklinin bahse konu iddiasının 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olup, itirazen şikâyet başvuruları üzerine Kurul tarafından verilen nihai karar ile uyuşmazlık, idari başvuru aşaması bakımından sonuçlandırılmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinde, Kamu İhale Kurulu’nun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği hüküm altına alınmış olup, mevzuatta Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir düzenleme bulunmamaktadır. Diğer yandan, anılan Kanun’un 57’nci maddesinde şikâyetler ile ilgili olarak Kurum tarafından verilen nihai kararların mahkemelerde dava konusu edilebileceği belirtilmiş, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurul kararlarına karşı başvuru” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında yer alan “4734 sayılı Kanunun 57 nci maddesi uyarınca Kurul kararları idari yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir.” açıklaması ile Kurul tarafından karara bağlanan hususlar hakkında yargısal denetim yolunun işletilmesi gerektiği hususu da ayrıca vurgulanmıştır.

Yapılan incelemede, söz konusu iddiaların 02.09.2021 tarihli ve 2021/UY.I-1643 sayılı Kurul kararına itiraz niteliği taşıdığı, dolayısıyla, söz konusu iddiaların 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.