KİK Kararı: 2021/UM.IV-1785

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/040
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 29.09.2021
Karar No : 2021/UM.IV-1785
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yıldız Group Ticaret Otomotiv A.Ş.

VEKİLİ:

Av. Ercan KAYA,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Odunpazarı Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/182859 İhale Kayıt Numaralı “2'nci El Otobüs Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Odunpazarı Belediye Başkanlığı tarafından 07.05.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2’nci El Otobüs Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 27.08.2021 tarih ve 39571 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1415 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Eskişehir 1. İdare Mahkemesinin 25.08.2021 tarihli ve E: 2021/585, K: 2021/590 sayılı idari merci tecavüzü kararı ekinde Kuruma gönderilen ve 27.08.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dava dilekçesinde özetle; geçici teminatın gelir kaydedilesine ilişkin idari işlemin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Odunpazarı Belediye Başkanlığı tarafından 07.05.2021 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2021/182859 İhale Kayıt Numaralı “2'nci El Otobüs Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Yıldız Group Ticaret Otomotiv A.Ş.nin 14.07.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarece 28.07.2021 tarihinde tebliğ edilen yazı ile reddi üzerine, idare mahkemesine başvurulduğu, Eskişehir 1. İdare Mahkemesi tarafından idari merci tecavüzü kararı ile başvuru sahibinin dilekçesinin Kurum’a tevdi edilmesine karar verildiği, mahkeme kararı ve eklerinin 27.08.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alındığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin 11’inci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin birinci fıkrasında “Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.” hükmü, beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda, Eskişehir 1. İdare Mahkemesinin 25.08.2021 tarihli ve E: 2021/585, K: 2021/590 sayılı idari merci tecavüzü kararı 27.08.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınmıştır. 4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin dokuzuncu fıkrası uyarınca başvuruların yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin Kurum kayıtlarına girdiği tarihin başvuru tarihi olarak kabul edileceği hüküm altına alınmıştır. Şikâyet üzerine alınan karar 28.07.2021 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilmiş, bu tarihi izleyen günden itibaren 10 (on) gün içinde en geç 09.08.2021 Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süre geçtikten sonra 27.08.2021 tarihinde anılan Mahkemenin idari merci tecavüzü kararı neticesinde dava dilekçesi Kuruma ulaşmıştır. Ancak idarenin şikayet başvurusuna ilişkin olarak aldığı kararı başvuru sahibine tebliğ ettiği yazıda bir sonraki başvuru merci ve süresinin belirtilmediği tespit edilmiştir.

Anayasa’nın 40’ncı maddesinin ikinci fıkrasındaki düzenleme ile idarelere, ilgililerin kaç gün içinde hangi mercilere başvurabileceklerini bildirme yükümlülüğü getirilmiş olup idare tarafından sonraki başvuru merci ve süresine ilişkin bilgilendirmenin mevzuata uygun olarak yapılmadığı anlaşılmıştır. İdare tarafından tesis edilen işlemlerde anayasal yükümlülüğün yerine getirilmeyerek aday, istekli ve istekli olabileceklere başvuru merci ve süresinin belirtilmemesi veya hatalı belirtilmesi durumunda, bu işlemlere karşı yasal sürenin bitiminden sonra yapılan başvuruların süre yönünden reddedilmeyeceği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte başvuru sahibinin vekilinin başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin sunulmadığı ve Kuruma başvuru tarihi itibarıyla itirazen şikâyet başvuru bedelinin yatırılmadığı idari merci tecavüzü kararı ve ekleri üzerinde yapılan ilk inceleme sonucunda tespit edilmiştir.

Söz konusu şekil eksikliklerinin başvuru sahibi tarafından giderilebilmesi için 31.08.2021 tarihli ve E.2021/14885 sayılı yazı ile başvuru sahibi vekiline tebligat çıkarıldığı ve anılan tebligatın 13.09.2021 tarihinde başvuru sahibi vekiline tebliğ edildiği, yapılan tebligatta şekil eksikliklerinin tebligatın ulaşmasından itibaren yasal başvuru süresi olan on günlük süre içerisinde giderilmesi durumunda esasın incelenmesine geçileceğinin belirtildiği, ayrıca anılan şekil eksikliklerinin tebligatla verilen sürenin sonuna kadar Kurum’un internet sitesi üzerinden yayımlandığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede itirazen şikâyet başvuru bedelinin 23.09.2021 tarihinde ve eksiklik tamamlama süresi içerisinde Kurum hesaplarına yatırıldığı görülmüştür. Diğer taraftan başvuru sahibinin 27.09.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan eksiklik tamamlama dilekçesi ekinde ise itirazen şikayet başvuru bedelinin ödendiğine dair dekont ile usulüne uygun vekâletname örneğinin sunulduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak şekil eksikliklerine ilişkin yapılan tebligatın, başvuru sahibi vekiline tebliğ edildiği 13.09.2021 tarihini takip eden 10 günlük süre içerisinde (en geç 23.09.2021 Perşembe günü mesai bitimine kadar) başvuru sahibi vekilinin başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerinin aslının veya yetkili mercilerce onaylı örneğine ilişkin eksikliğin başvuru sahibi tarafından eksiklik tamamlama süresi içerisinde giderilmediği, bu süre sona erdikten sonra 27.09.2021 tarihinde giderildiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.