KİK Kararı: 2021/UM.II-2218 (8 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/049
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 08.12.2021
Karar No : 2021/UM.II-2218
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Metropal Kurumsal Hizmetler A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İzenerji İnsan Kay. Tem. Bakım Onarım Enerji Güv. Hizm. İlaç. ve Turz. San. ve Tic. A. Ş.,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/502031 İhale Kayıt Numaralı “Alış-Veriş Kartı İle Gıda ve Temel İhtiyaç Yardımı Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzenerji İnsan Kay. Tem. Bakım Onarım Enerji Güv. Hizm. İlaç. ve Turz. San. ve Tic. A. Ş. tarafından 11.10.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Alış-Veriş Kartı İle Gıda ve Temel İhtiyaç Yardımı Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Metropal Kurumsal Hizmetler A.Ş.nin 25.10.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.11.2021 tarih ve 52833 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.11.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1871 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan istekli Sodexo Avantaj ve Ödüllendirme Hizmetleri A.Ş. tarafından teklifi kapsamında sunulan ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait gelir-gider tablosunun idarece rakamsal ve imza yeterliliği açısından değerlendirildiği, ancak anılan isteklinin hizmet organizasyonu olması sebebiyle sunulan belgelerin mal alım satımlarına ilişkin olmadığı,

2. İdari Şartname’nin 17’nci maddesinde ihale konusu işin alt yüklenicilere yaptırılamayacağının düzenlendiği, ancak anılan Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesindeki “…İstekliler kendilerine ait veya sözleşme ile İzmir ili sınırları içerisinde hizmet veren sayıları en az 20(yirmi) olan market ve benzeri kuruluş listelerini teklifleri ile sunacaklardır” düzenleme kapsamında ihale üzerinde bırakılan isteklinin 20 adet üye işyeri sözleşmesi sunmuş olmasının yeterli görülmesinin yerinde olmadığı, anılan istekli tarafından şayet alt yüklenici olarak 20 adet üye işyeri belirtiliyor ise söz konusu işyerlerine ait yaptırmayı düşündüğü işlerin listesini idareye sunması gerektiği,

3. İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde 13.09.2021 tarihli zeyilname ile yapılan değişiklik ile İhale İlanı’nın 4.3.1’inci maddesindeki yeterlik kriteri değiştirilmiş olmasına rağmen bu hususa yönelik Düzeltme İlanı’nın yayımlanmamasının mevzuata uygun olmadığı, diğer yandan alışverişlerde idareye düzenlenecek olan ayni yardım faturası karşılığında alışveriş yapılacak noktalarda alışveriş karşılığında fiş veya faturanın alışverişi yapan kart kullanıcısına mı yoksa yüklenici firma adına mı düzenleneceğinin belirsiz olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 34’üncü maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Mal satışları ile ilgili ciro tutarını gösteren belgenin,

her ikisinin de idarelerce istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya isteklinin birinci fıkrada belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir.

(3) Mal satışları ile ilgili ciro tutarını tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

(4) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(5) Mal satışları ile ilgili ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden mal satışlarının gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen mal satışlarından elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

(6) İş hacmini gösteren belgelere ilişkin kriterler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde, toplam cironun teklif edilen bedelin % 25’inden, mal satışları ile ilgili cironun ise teklif edilen bedelin % 15’inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir…

(7) Altıncı fıkradaki kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır…

(10) Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

(11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur…

(13) Aday veya isteklinin ortak girişimin ortağı olarak gerçekleştirdiği mal satışları ile ilgili ciro tutarı; iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt ettikleri iş kısımları üzerinden hesaplanır.

(14) Aday veya isteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: Alış-Veriş Kartı İle Gıda ve Temel İhtiyaç Yardımı Alım İşi

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü:

Alış-Veriş Kartı İle Gıda ve Temel İhtiyaç Yardımı Alım İşi

(10.500 Kişi X 24 Ay Toplam=252.000 Adet)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yerler: Yükleniciye ait İzmir ili sınırları içerisinde bulunan gıda ve temel ihtiyaç malzemeleri satan sayıları en az 20 (yirmi) perakende ve/veya toptan satış birimlerinden” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler…7.4.3. İsteklinin;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosu,

b) Mal satışları ile ilgili ciro tutarını gösteren belgeler,

birinin sunulması yeterlidir

Mal satışları ile ilgili ciro tutarını tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur.

Mal satışları ile ilgili ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden mal satışlarının gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen mal satışlarından elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 25 inden, mal satışları ile ilgili cironun ise teklif edilen bedelin % 15 inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemelerine bakıldığında, ihaleye katılan istekliler tarafından teklifleri kapsamında iş hacmine ilişkin yeterlik kriterini sağlamak üzere ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosu ve mal satışları ile ilgili ciro tutarını gösteren belgelerden birini sunmalarının yeterli olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, ihaleye katılan isteklilerin iş hacmine ilişkin yeterlik kriterini tevsik etmek üzere toplam ciroyu gösteren gelir tablosunu ya da mal satışları ile ilgili ciro tutarını gösteren belgelerden birisini sunabileceği, mal satışlarına ait ciro tutarını gösteren belgeleri sunma zorunluluğunun olmadığı, bu çerçevede ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan meslek mensubu (YMM) tarafından kaşelenip imzalanan toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun sunulduğu ve iş hacmini gösteren belge çerçevesinde söz konusu gelir tablosunu sunmasının yeterli olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…g) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi…” düzenlemesine,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” 7’nci maddesinde “…7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

İstekliler kendilerine ait veya sözleşme ile İzmir ili sınırları içerisinde hizmet veren sayıları en az 20(yirmi) olan market ve benzeri kuruluş listelerini teklifleri ile sunacaklardır.” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 17’nci maddesinde “17.1. İhale konusu alımın tamamı veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin ekinde ihale konusu işin türü ve miktarına aşağıda yer verilmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Alış-Veriş Kartı İle Gıda ve Temel İhtiyaç Yardımı Alımı (10.500 Kişi X 24 Ay X Birim Fiyat)

adet

252.000

Teknik Şartname’nin “İşin konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “İzenerji A.Ş. sendika üyesi personellerine 2021-2022 yılları gıda ve temel ihtiyaç yardımlarının ALIŞ-VERİŞ KARTI marifeti ile sağlanması işinin teknik şartnamesidir.” düzenlemesi,

“Hukuki Dayanak” başlıklı 2’nci maddesinde “İzenerji-İnsan Kaynakları Temizlik Bakım Onarım Enerji Güvenlik Hizmetleri İlaçlama ve Turizm Sanayi Ve Ticaret A.Ş. İle Disk-Genel İş Sendikası arasında yapılan Toplu İş Sözleşmenin 48’nci maddesi “Birleştirilmiş Sosyal Yardımlar” düzenlemesi,

“Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “a.Bu şartnamenin uygulanmasında mal alımları tip sözleşmesinde yer alan tanımlar geçerlidir. Bunlardan başka;

b. İdare: Bu şartnamede İzenreji A.Ş.’yi ifade eder.

c.Yüklenici: İhale üzerinde kalan firmayı ifade eder.

d.Alış -Veriş Kartı: Yüklenici firmalar tarafından üretilerek, akıllı kartlara belirli bir meblağı ve geçerlilik süresi olan, gıda ve temel ihtiyaç alışverişi yapılabilen, güvenlikli ve bedeli yüklenmiş akıllı kartı ifade etmektedir.

e.Üye Kuruluşlar: Yüklenici ile sözleşme imzalayarak İzmir il sınırları içerisinde hizmet veren ve Kart karşılığı gıda ve temel ihtiyaç malzemeleri satan sayıları en az 20 (yirmi) Market ve benzeri perakendeci kuruluşları ifade etmektedir.” düzenlemesi,

“İşin Kapsamı” başlıklı 4’üncü maddesinde “a.Gıda ve temel ihtiyaç yardımından yararlanacak İzenerji personellerinin, yükleniciye ait İzmir ili sınırları içerisinde bulunan mağaza şubelerinden (perakende ve/veya toptan satış birimlerinden), hazır halde bulunan, her türlü gıda ve temel ihtiyaç malzemelerini (alkol, sigara ve her türlü tekel ürünü hariç) idarenin belirlediği süreler içerisinde yükleniciden temin edilmesini kapsar.

b.Alış -Veriş Kartı kişi başı yıllık net toplam kdv dahil 3.600,00TL.(üçbinaltıyüzTürk Lirası), aylık 300,00TL.(üçyüz Türk Lirası) ile sınırlı olmak üzere toplam 10500 (onbinbeşyüz) personelin kullanmasıyla ilgili iş ve işlemleri kapsar.

c.01/01/2021 başlangıç ve 31/12/2022 bitiş tarihli Alış -Veriş Kartı, bir defaya mahsus olmak üzere tanzim edilerek İdarenin kontrolünde personele teslim edilecektir.

d.İdare geçmiş döneme ait personellerin hak ettiği yardımlar ile ilgili kart yüklemelerinde kendi belirleyeceği plan dahilinde yükleniciyi önceden bilgilendirecektir.

e.Sözleşme süresi içerisinde personel artış ve eksilişleri İdare tarafından takip edilecek, İdare tarafından aylık yapılacak yazılı bildirimle, Alış -Veriş Kartının hangi personellere verileceği Yükleniciye bildirilecektir.

f.Yüklenici ayrıca, İdare personellerinin yeni kart basımı, kart kapama ve eksik yüklenen bakiye, hızlı çözüme ulaştırması adına, İdare’nin doğrudan muhatap olacağı bir müşteri hizmetleri yetkilisi atayacaktır. Müşteri temsilcisinin iletişim bilgileri de sözleşme öncesi İdare'ye yazılı bildirilecektir.

g.Yüklenici ayrıca, İdare personellerinin kayıp kart, arızalanan kart sorunlarının hızlı çözüme ulaştırması adına, İşçi’nin doğrudan muhatap olacağı bir müşteri hizmetleri yetkilisi atayacaktır. Müşteri temsilcisinin iletişim bilgileri de sözleşme öncesi İdare'ye yazılı bildirilecektir.” düzenlemesi,

“Alış-Veriş Kartının Şekli ve İçeriği” başlıklı 5’inci maddesinde “a.Alış –Veriş Kartının şekli ithal plastik PVC malzemeden ve 5,5 x 8,5 cm, İdare’nin belirlediği renklerde olacak, ön yüzde İzenerji logosu, İdare tarafından yükleniciye verilecek olan İşçinin Adı Soyadı ve Personel Sicil Numarası, Kart Numarası; arka yüzde manyetik okuyucu yüklenici tarafından basılacaktır.

b.İdare, lüzum gördüğü takdirde gerekli şekil ve içerik değişikliklerini yaptırabilecektir.

c. Alış -Veriş Kartı, mağazanın diğer müşterilerine tanınan her türlü promosyon ve/veya indirimleri de kapsamaktadır.

d. Alış -Veriş Kartı, yüklenici firmaya ait tüm mağazalarda ve varsa yükleniciye ait sanal market alışveriş platformunda geçerli olacaktır.

e. Alışverişlerde raf fiyatları geçerli olacaktır.

f. Alış-Veriş Kartı ile alkol, sigara ve her türlü tekel ürünü hariç tüm ürünler satın alınabilecektir.

g. Yüklenici sahte kart basılması, dolandırıcılık vb. olaylara karşı gerekli tüm güvenlik önlemleri almak, sistemin güvenli bir şekilde işlemesini sağlamak zorundadır.

h. Yüklenici, ortaya çıkabilecek olumsuz durumlarda mağduriyeti gidermek ve zararı karşılamakla yükümlüdür.

i. Yüklenici, Alış -Veriş Kartının çalınması, kaybolması vb. olayların gerçekleşmesi durumunda hiçbir şekilde kayıp kart bedeli talep etmeyecektir.

j. İdare, gerekli gördüğü takdirde herhangi bir Alış-Veriş Kartının iptalini talep etmesi durumunda, Yüklenici Alış -Veriş Kartını iptal etmek zorundadır.

k.Alış-Veriş Kartı içerisindeki bakiyeler sözleşme bitiş tarihinden sonra en az 6(altı) ay daha kullanılabilecektir.” düzenlemesi,

“Ödemelerin Yapılması” başlıklı 6’ncı maddesinde “a.İdare yükleme bedelini, yükleme tarihinden önce yükleniciye yapacaktır.

b. Ödemeler Yüklenici banka hesabına İdare'nin Muhasebe ve Mali İşler Müdürlüğü tarafından yapılır.

c.Yüklenici de bu bedeli ilgili personel kartlarına 1(bir)gün içerisinde tanımlamış olacaktır.

d.Personel sayısındaki değişiklikler, İdare tarafından yükleniciye yazılı bildirilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

30.09.2021 tarihli zeyilname ile “İşin Maliyeti” başlıklı 7’nci maddesinin “a.Toplu İş Sözleşmesi gereği İzenerji personellerine dağıtılmak üzere, 10500 (onbinbeşyüz) adet ALIŞ-VERİŞ KARTI hazırlanacaktır.

b. Alış-Veriş Kartına aylık kişi başı 300,00 TL. (üçyüz Türk Lirası) yükleme yapılacaktır.

c. Alış -Veriş Kartı ile ilgili her türlü basım maliyeti teklif fiyatına dahildir.

d. Ayni yardımın KDV oranı %0 uygulanacaktır. Teklif veren tüm istekliler bunu göz önünde bulundurmalıdır.” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

İhale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin gıda ve temel ihtiyaç yardımından yararlanacak olan izenerji personellerinin, yükleniciye ait veya sözleşme ile İzmir ili sınırları içerisinde bulunan mağaza şubelerinden (perakende ve/veya toptan satış birimlerinden), hazır halde bulunan, her türlü gıda ve temel ihtiyaç malzemelerini (alkol, sigara ve her türlü tekel ürünü hariç) kapsadığı, söz konusu personelin ihtiyacı olan ürünleri aylık 300 TL ile sınırlı olacak şekilde ve toplam işin süresi boyunca yıllık 3600 TL’nin yüklenici tarafından hazırlanan alış-veriş kartlarına yüklenmesi suretiyle gerçekleştireceği, alış-veriş kartlarının toplam 10500 personele verilecek şekilde hazırlanacağı anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesi uyarınca isteklilerin yeterlik kriteri kapsamında teklifleri ile birlikte kendilerine ait veya sözleşme ile İzmir ili sınırları içerisinde hizmet veren sayıları en az 20(yirmi) olan market ve benzeri kuruluş listelerini sunmaları gerektiği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifi kapsamında kaşelenip imzalanan İzmir ili sınırları içerisinde adresleri belirtilen 62 adet mağaza isminin yer aldığı listenin sunulduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan tespitler neticesinde, idarece İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde isteklilerin kendilerine ait veya sözleşme ile İzmir ili sınırları içerisinde hizmet veren sayıları en az 20 (yirmi) olan market ve benzeri kuruluş listesini teklifleri ile birlikte sunmaları gerektiğinin düzenlendiği, söz konusu düzenlemenin ihaleye katılan istekliler tarafından sunulacak olan listede belirtilen market veya benzeri kuruluşlara alt yüklenici sıfatı kazandırma niteliğinde olmadığı, anılan düzenlemenin izenerji personelinin alış-veriş kartı aracılığıyla ihtiyaç duydukları gıda ve temel ihtiyaç malzemelerini (alkol, sigara ve her türlü tekel ürünü hariç) temin edeceği kuruluşların kapsamının belirlenmesi amacıyla yapıldığı, bu itibarla ihale üzerinde bırakılan isteklinin yeterlik kriteri kapsamında bahse konu listeyi sunmasının yeterli olduğu, işyerlerine yaptırmasını düşündüğü işlerin belirtilmesine gerek olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvurunun şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin 10’uncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15’inci maddesinde “ (1) Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir.

(2) İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “(2) İdareye şikayet başvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılan şikayet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve on günlük karar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde, Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince bu başvurular ilgili idareye gönderilir. Ayrıca, başvuru sahibine de bilgi verilir. İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin “İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde 13.09.2021 tarihli zeyilname ile yapılan değişiklik ile ihale ilanı’nın 4.3.1’inci maddesindeki yeterlik kriteri değiştirilmiş olmasına rağmen bu hususa yönelik düzeltme ilanı’nın yayımlanmamasının mevzuata uygun olmadığı…”na ilişkin iddiasının 25.10.2021 tarihli idareye şikayet başvurusuna konu edilmediği, bahse konu iddianın ilk kez 11.11.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikâyet yoluna başvurulmadan itirazen şikâyet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikâyet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikâyet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.

Başvuru sahibinin “İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde 13.09.2021 tarihli zeyilname ile yapılan değişiklik ile ihale ilanı’nın 4.3.1’inci maddesindeki yeterlik kriteri değiştirilmiş olmasına rağmen bu hususa yönelik düzeltme ilanı’nın yayımlanmamasının mevzuata uygun olmadığı…” iddiasına ilişkin yapılan değerlendirmeye aşağıda yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır. Buna göre, başvuru sahibinin iddiasının şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren aday/istekli olabilecek/istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddia/iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını uyuşmazlığa konu hususu zeyilname ile öğrendiği 13.09.2021 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 11.11.2021 tarihinde doğrudan itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin “…diğer yandan alışverişlerde idareye düzenlenecek olan ayni yardım faturası karşılığında alışveriş yapılacak noktalarda alışveriş karşılığında fiş veya faturanın alışverişi yapan kart kullanıcısına mı yoksa yüklenici firma adına mı düzenleneceğinin belirsiz olduğu” iddiasına ilişkin yapılan incelemede, söz konusu iddiaya yönelik başvuru sahibinin şikâyet konusu işlemi fark etmesi veya öğrenmesi gereken tarihin ikinci zeyilnamenin bildirildiği (30.09.2021) tarih olduğu, dolayısıyla söz konusu tarihi izleyen 10 (on) gün içinde ve her halükarda en geç ihale tarihinden (11.10.2021) üç iş günü öncesine kadar olan 05.10.2021 Salı günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 25.10.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, bu kapsamda söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun süre yönünden uygun olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.