KİK Kararı: 2021/UM.I-749

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/014
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 07.04.2021
Karar No : 2021/UM.I-749
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Msp Teknik Makina San. Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tokat Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/20822 İhale Kayıt Numaralı “Elektropomp ve Enerji Kablosu Mal Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tokat Belediye Başkanlığı tarafından 16.02.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Elektropomp ve Enerji Kablosu Mal Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Msp Teknik Makina San. Tic. A.Ş. nin 26.02.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.03.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.03.2021 tarih ve 13405 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.03.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/488 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesini tevsik etmek amacıyla sunulan Ticaret Sicil Gazetesi ile hisse dağılımına ilişkin hazırun cetvelinin yetersiz olduğu, “Ortaklık Bilgileri ve Yönetimindeki Görevliler” başlıklı KİK030.0/M numaralı Standart Formun sunulmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 36’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendindeki hüküm dikkate alındığında idarenin yanlış karar verdiği, ayrıca idarece yeterlik kriteri olarak iş deneyim belgesi istenilmediği halde Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge eksikliği gerekçe gösterilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak, kamu zararının göz ardı edildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) Değişik fıkra: 25/01/2017-29959 R.G./4. md.) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

…

b) Tüzel kişi olması halinde, (Değişik ibare: 30/09/2020-31260 R.G/3. md., yürürlük: 20/10/2020) bu Yönetmelik ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur…” hükmü,

İhale İlanı’nın 4.1.2.2’nci maddesi ile İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,” düzenlemesi yer almakta olup anılan Şartname ekinde de Standart Form-KİK030.0/M: Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge’ye yer verilmiştir.

Tokat Belediye Başkanlığınca gerçekleştirilen “Elektropomp ve Enerji Kablosu Mal Alımı İşi” ihalesinde, 19.02.2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibi Msp Teknik Makina San. Tic. A.Ş. tarafından sunulan teklifin, “İhale İlanı’nın 4.1.2.2’nci maddesinde istenilen Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge sunulmadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından İhale İlanı’nın 4.1.2.2’nci maddesi ile İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesini tevsik etmek amacıyla teklif dosyası kapsamında, 28 Ekim 2020 tarih ve 10191 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ile 16.07.2020 tarihinde yapılan Olağan Genel Kurul Toplantısına Katılabilecekler Listesi’nin sunulduğu görülmüştür.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 36’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde tüzel kişi istekliler tarafından teklif dosyası kapsamında teklif vermeye yetkili olduğunu göstermek amacıyla hangi belgelerin sunulması gerektiğine ilişkin hüküm yer almaktadır. Anılan maddede yer alan hüküm 30.09.2020 tarihli ve 31260 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in 3’üncü maddesi ile değiştirilmiş ve yapılan değişiklik Yönetmelik’in yayımı tarihinden 20 gün sonra yürürlüğe girmiştir. Bu nedenle ilanı veya duyurusu 20.10.2020 tarihinden sonra yapılacak ihalelerde tüzel kişi isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeleri anılan Yönetmelik’in değiştirilen hükmü doğrultusunda tevsik etmeleri gerekmektedir.

Değişiklikten önce ihalelere katılacak isteklilerin tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesi’nde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgelerin teklif kapsamında sunulması zorunlu iken 30.09.2020 tarihli ve 31260 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile yapılan değişiklikten sonra tüzel kişi isteklilerin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlilerini tevsik etmek amacıyla “Ortaklık Bilgileri ve Yönetimdeki Görevliler” başlıklı “KİK030.0/M” standart formunun sunulması zorunlu hale getirilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından teklif dosyasında İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesini tevsik etmek amacıyla Ticaret Sicil Gazetesi ile Olağan Genel Kurul Toplantısına Katılabilecekler Listesi’nin sunulduğu, dolayısıyla tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlilerinin son durumunun güncel Yönetmelik hükmüne ve mevcut ihale dokümanına uygun tevsik edilmediği anlaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatına uygun olduğu sonucuna varılmış olup, anılan isteklinin iddiası uygun bulunmamıştır.

Diğer taraftan Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 37’nci maddesinin yedinci fıkrası uyarınca tüzel kişilerin iş deneyimini tevsik etmek üzere, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyimini kullanması halinde sunulması zorunlu olan “Ortaklık Tespit Belgesi” ile anılan Yönetmelik’in 36’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi ile tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu göstermek amacıyla sunulmasının zorunlu olduğu hüküm altına alınan “Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge”nin birbirinden tamamen farklı iki belge olduğu, kullanım amaçlarının ve teklif dosyasında sunulma koşullarının birbirlerinden bağımsız olduğu, bu nedenle idarece ihale dokümanına ve mevzuata uygun şekilde İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesinde istenilen Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belgeyi sunmayan anılan isteklinin teklifini değerlendirme dışı bırakılması işlemi ile aktarılan mevzuat hükümlerine uygun işlem tesis edilmiş olup bu yöndeki iddianın da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Anılan kararda, başvuru sahibi tarafından teklif dosyasında İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesini tevsik etmek amacıyla Ticaret Sicil Gazetesi ile Olağan Genel Kurul Toplantısına Katılabilecekler Listesi’nin sunulduğu, dolayısıyla tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlilerinin son durumunun güncel Yönetmelik hükmüne ve mevcut ihale dokümanına uygun tevsik edilmediği, bu nedenle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatına uygun olduğu ifade edilmektedir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) Değişik fıkra: 25/01/2017-29959 R.G./4. md.) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

…

b) Tüzel kişi olması halinde, (Değişik ibare: 30/09/2020-31260 R.G/3. md., yürürlük: 20/10/2020) bu Yönetmelik ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur…” hükmü,

“İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,” düzenlemesi bulunmaktadır.

Uyuşmazlık konusu ihalede, başvuru sahibi istekli tarafından, İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesini tevsik etmek amacıyla teklif dosyası kapsamında, 28 Ekim 2020 tarih ve 10191 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ile 16.07.2020 tarihinde yapılan Olağan Genel Kurul Toplantısına Katılabilecekler Listesi’nin sunulduğu görülmüştür.

Bu itibarla, incelenen ihalede, başvuru sahibi istekli tarafından Ticaret Sicil Gazetesi ile Olağan Genel Kurul Toplantısına Katılabilecekler Listesi’nin sunulduğu göz önüne alındığında, Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge”nin sunulmamasının teklifin esasına etkili bir husus olmadığı, söz konusu bilgilerin teyidinin EKAP ve diğer kamu kurum ve kuruluşlarının internet sayfasından sorgulanarak kolayca yapılabilecek bilgiler olduğu değerlendirildiğinden, idarece gerçekleştirilen işlemin yerinde olmadığı ve başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, “ düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca verilen “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.