KİK Kararı: 2021/UM.I-2381 (29 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/052
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 29.12.2021
Karar No : 2021/UM.I-2381
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Getinge Medikal Sistemler San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dokuz Eylül Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/667109 İhale Kayıt Numaralı “10 Kalem Sterilizasyon Ekipmanları” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dokuz Eylül Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 07.12.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “10 Kalem Sterilizasyon Ekipmanları” ihalesine ilişkin olarak Getinge Medikal Sistemler San. ve Tic. A.Ş.nin 22.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.12.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.12.2021 tarih ve 58209 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.12.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2056 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 9559 Buhar Sterilizatörü Çift Kayar Kapılı (En Az 12 STU ve En Az 850 LT) Teknik Şartnamesi’nin 27’nci maddesi ile 9560 Tam Otomatik Cerrahi Alet Yıkama, Dezenfeksiyon ve Kurutma Cihazı Teknik Şartnamesi’nin 8’inci maddesinde yer alan düzenlemelerin değiştirilmesi amacıyla 28.10.2021 tarihinde zeyilname talebinde bulunulduğu, idarece bu taleplerinin kabul görüldüğü ve 1 numaralı zeyilnamenin yapıldığı, bunun üzerine İstem Medikal Tıbbi Cihaz ve Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin yapmış olduğu itirazın idarece kabul edilerek 19.11.2021 tarihinde 2 numaralı düzeltici zeyilnamenin yapıldığı, son yayımlanan zeyilname ile daha önce değiştirilen tüm Teknik Şartname maddelerinin eski haline getirildiği, idarenin daha önce rekabeti ve kamu menfaatini sağlamak için değiştirdiği maddeleri tekrar eski haline getirerek kendilerinin ve diğer firmaların ihaleye teklif vermesini engellediği, bahse konu her iki maddenin de üreticiye göre değişiklik gösterebildiği, sterilizasyon standartları ve güvenliği için hiçbir şekilde ihaleye aykırı bir durum teşkil etmediği, söz konusu düzenlemelerin Kamu İhale Kanunu’nun 12’nci maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

…İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,… izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinde “…(3) Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir…” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi Getinge Medikal Sistemler San. ve Tic. A.Ş. tarafından 28.10.2021 ve 09.11.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece şikayet başvurusundaki taleplerin uygun bulunarak 11.11.2021 tarihli 1 numaralı zeyilnamenin yapıldığı, bunun üzerine İstem Medikal Tıbbi Cihaz ve Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 12.11.2021 tarihinde idareye yapmış olduğu başvurunun idarece kabul edilerek 19.11.2021 tarihli 2 numaralı zeyilnamenin yapıldığı, ayrıca İstem Medikal Tıbbi Cihaz ve Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 12.11.2021 tarihli yapmış olduğu şikayete idarece verilen cevap yazısının başvuru sahibi Getinge Medikal Sistemler San. ve Tic. A.Ş.ye EKAP üzerinden 19.11.2021 tarihinde gönderildiği, söz konusu şikayete cevap yazısında “Kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilecektir.” ifadesinin yer aldığı, başvuru sahibi tarafından da 22.11.2021 tarihinde idareye başvuruda bulunulduğu, 02.12.2021 tarihinde idarece cevap verilmesi üzerine, başvuru sahibi tarafından 10.12.2021 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen 55’inci maddesinin birinci fıkrasında, idareye şikâyet süresinin, ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendindeki düzenlemesinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için şikayet başvuru süresinin dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı, aynı Yönetmelik’in “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinin üçüncü fıkrasında şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenlerin bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yapacakları anlaşılmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde, başvuruların süresinde yapılıp yapılmadığı yönünden inceleneceği, anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinin birinci fıkrasında ise, söz konusu Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

Bu itibarla, şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenlerin bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikâyet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yapacakları, bu bağlamda itirazen şikâyet başvurusunda dile getirilen söz konusu iddiaların farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihin, İstem Medikal Tıbbi Cihaz ve Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 12.11.2021 tarihli yapmış olduğu şikâyete idarece verilen cevap yazısının başvuru sahibi Getinge Medikal Sistemler San. ve Tic. A.Ş.ye EKAP üzerinden 19.11.2021 tarihinde gönderilme tarihi olan 19.11.2021 tarihi olduğu, ayrıca söz konusu şikayete cevap yazısında “Kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilecektir.” ifadesinin yer aldığı, dolayısıyla başvuru sahibine hangi süre içinde hangi mercie başvuru yapılacağının bildirildiği, söz konusu yazının tebliğ tarihini izleyen on gün içinde doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 10.12.2021 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddialarına ilişkin olarak süresi içerisinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı tespit edilmiştir. Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve tespitler bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin bahse konu iddiasının süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.