KİK Kararı: 2021/UH.IV-2349 (29 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/052
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 29.12.2021
Karar No : 2021/UH.IV-2349
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Avrasya Vip Tur. Taş. İnş. Nak. Tem. San. Dış Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muş İl Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/421977 İhale Kayıt Numaralı “2021-2022 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Kapsamına Alınan Muş İli Merkeze Bağlı Köy ve Köy Altı Yerleşim Birimlerindeki 3551 Öğrencinin 24 Taşıma Merkezi Okula 260 Hat ( Araç) İle 182 İş Günü Taşıma İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muş İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 24.08.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2021-2022 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Kapsamına Alınan Muş İli Merkeze Bağlı Köy ve Köy Altı Yerleşim Birimlerindeki 3551 Öğrencinin 24 Taşıma Merkezi Okula 260 Hat ( Araç) İle 182 İş Günü Taşıma İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 21.12.2021 tarih ve 60107 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2128 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle; ihale konusu iş kapsamında birinci, ikinci ve üçüncü kısımlarda ihale üzerinde bırakılan istekliler tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin mevzuata uygun olmadığı, şöyle ki sunulan iş deneyim belgelerinin özel sektöre gerçekleştirilen işlerden elde edinilmiş olup mevzuatta yer alan kriterleri sağlamadığı, yapılan işlere ait sözleşmelerin olmadığı, fatura ve eklerinin bulunmadığı, sözleşmeye ait damga vergisinin yatırıldığına ait dekont olmadığı dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, kamu kurum ve kuruluşları tarafından düzenlenen iş deneyim belgelerinin ise benzer iş tanımına uygun olmadığı, ihale ilan tarihinden geriye doğru 5 yıllık sürede yapılmış işler olma şartını karşılamadığı, iş deneyim belgelerinin taşımaları gereken kriterleri taşımadığı iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun'un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

(2) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

(5) Tatil günleri sürelere dahil olup, sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde süre, tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar…” açıklaması yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin 24.08.2021 tarihinde gerçekleştirildiği, bahse konu ihale ile ilgili farklı tarihlerde alınmış üç adet ihale komisyonu kararının bulunduğu, ilk ihale komisyonu kararının 15.09.2021 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği,

Söz konusu kararda ihalenin birinci ve ikinci kısımlarda Kandemirler Muş Vip Tur. İnş. Nak. San. Dış Tic. Ltd. Şti., üçüncü kısımda ise Cengizler Med. İnş. Taah. Mad. Hay. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı,

Ayrıca söz konusu karar ile ihalenin birinci ve üçüncü kısımlarında imza beyannamesi sunulmadığı bahsiyle Yağız Mad. Tem. Taş. Teks. Gıda Hay. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ikinci kısımda ise Kartal Tur. Tur. Taş. İnş. Gıda Tem. Med. San. Tic. Ltd. Şti. - Assos Yapı Tar. Hay. Tem. Elekt. Oto. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın aşırı düşük teklif açıklamasının uygun olmadığı belirtilerek teklifinin reddedildiği tespit edilmiştir.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları neticesinde Kamu İhale Kurulu’nun 11.11.2021 tarihli ve 2021/UH.I-2052 sayılı kararı üzerine alınan ve 25.11.2021 tarihinde ilgililere tebliğ edilen 2 nolu ihale komisyonu kararında ihalenin ikinci kısımda Yağız Mad. Tem. Taş. Teks. Gıda Hay. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti., üçüncü kısımda ise Kartal Tur. Tur. Taş. İnş. Gıda Tem. Med. San. Tic. Ltd. Şti. - Assos Yapı Tar. Hay. Tem. Elekt. Oto. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, 01.12.2021 tarihinde ilgililere tebliğ edilen 3 nolu ihale komisyonu kararında ihalenin birinci kısımda Yağız Mad. Tem. Taş. Teks. Gıda Hay. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından 06.12.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, yapılan başvurunun idarece reddedildiğinin 13.12.2021 tarihinde başvuru sahibine EKAP üzerinden bildirilmesi üzerine 21.12.2021 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Her ne kadar başvuru sahibi tarafından öne sürülen iddialar 25.11.2021 tarihinde tebliğ edilen 2 nolu ihale komisyonu kararı ile 01.12.2021 tarihinde tebliğ edilen 3 nolu ihale komisyonu kararlarına dayandırılmakla birlikte, başvuru sahibinin öne sürdüğü iddialar bakımından 15.09.2021 tarihli ilk ihale komisyonu kararının esas alınması gerekmektedir.

Daha açık bir anlatımla, 15.09.2021 tarihinde başvuru sahibine EKAP üzerinden tebliğ edilen ilk ihale komisyonu kararında, ihalenin birinci ve üçüncü kısımlarında imza beyannamesi sunulmadığı bahsiyle Yağız Mad. Tem. Taş. Teks. Gıda Hay. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ikinci kısımda ise Kartal Tur. Tur. Taş. İnş. Gıda Tem. Med. San. Tic. Ltd. Şti. - Assos Yapı Tar. Hay. Tem. Elekt. Oto. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın aşırı düşük teklif açıklamasının uygun olmadığı belirtilerek teklifinin reddedildiği görülmektedir. Dolayısıyla söz konusu hususlar dışındaki diğer unsurlar açısından anılan isteklilerin tekliflerinin idarece uygun görüldüğü anlaşılmış olup söz konusu duruma ilişkin olarak 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulabileceği belirtilmiştir.

Dolayısıyla anılan isteklilerin iş deneyim belgelerinin uygun olmadığı bahsiyle tekliflerinin uygun olmadığına yönelik bir durum mevcut ise söz konusu hususa ilişkin olarak başvuru sahibi tarafından 15.09.2021 tarihini takip eden 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekmektedir.

Bu kapsamda başvuru sahibi tarafından 25.11.2021 ve 01.12.2021 tarihinde haberdar olunduğu belirtilen konuların, aslında 15.09.2021 tarihinde kendisine tebliğ edilen ihale komisyonu kararı ile başvuru sahibince öğrenildiği dikkate alındığında, 15.09.2021 tarihini takip eden 10 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir. Fakat başvuru sahibi tarafından söz konusu tarihi takip eden 10 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunulmayıp 06.12.2021 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede; başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak süre yönünden “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin olarak Kurul çoğunluğunca alınan karar incelendiğinde;

Kararda da yer verildiği üzere 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54 ve 55’inci maddesi, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 6 ve 16’ncı ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 4’üncü maddesinde yer alan hükümlere göre, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla, bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunmaları, alınan nihai Kurul kararından tatmin olmayanların karara karşı Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava açmaları gerekmektedir.

Başvuruya konu ihale Muş İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından açık ihale usulü ile 24.08.2021 tarihinde yapılan “2021-2022 Eğitim Öğretim Yılı Taşıma Kapsamına Alınan Muş İli Merkeze Bağlı Köy ve Köy Altı Yerleşim Birimlerindeki 3551 Öğrencinin 24 Taşıma Merkezi Okula 260 Hat ( Araç) İle 182 İş Günü Taşıma İşi” hizmet alımı ihalesi olup, başvuru sahibine 15.09.2021 tarihinde tebliğ edilen ilk ihale komisyonu kararı ile ihalenin birinci ve üçüncü kısımlarında Yağız Mad. Tem. Taş. Teks. Gıda Hay. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin imza beyannamesi sunulmadığı gerekçesiyle, ihalenin ikinci kısmında ise Kartal Tur. Tur. Taş. İnş. Gıda Tem. Med. San. Tic. Ltd. Şti. - Assos Yapı Tar. Hay. Tem. Elekt. Oto. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin aşırı düşük teklif açıklamasının uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin birinci ve ikinci kısımlarının Kandemirler Muş Vip Tur. İnş. Nak. San. Dış Tic. Ltd. Şti. üzerinde, ihalenin üçüncü kısmının ise Cengizler Med. İnş. Taah. Mad. Hay. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı,

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları neticesinde Kamu İhale Kurulu’nun 11.11.2021 tarihli ve 2021/UH.I-2052 sayılı kararı ile ihalenin 2’nci ve 3’üncü kısımlarında Yağız Madencilik Temizlik Taşımacılık Tekstil Gıda Hayvancılık İnşaat Sanayi ve Dış Ticaret Ltd. Şti., Önder Temizlik Taşımacılık Tarım Hayvancılık Madencilik İnşaat Sanayi ve Dış Tic. Ltd. Şti. ve Avrasya Vip Turizm Taşımacılık İnşaat Nakliye Temizlik Sanayi ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin tekliflerinin değerlendirmeye alınması, ihalenin 3’üncü kısmında Cengizler Medikal İnşaat Taahhüt Madencilik Hayvancılık Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği yönünde alınan düzeltici işlemin kararı üzerine alınan ve 25.11.2021 tarihinde ilgililere tebliğ edilen 2’nolu ihale komisyonu kararı ile ihalenin ikinci kısmının Yağız Mad. Tem. Taş. Teks. Gıda Hay. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti.üzerinde, üçüncü kısmının ise Kartal Tur. Tur. Taş. İnş. Gıda Tem. Med. San. Tic. Ltd. Şti. - Assos Yapı Tar. Hay. Tem. Elekt. Oto. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakılmasına, 01.12.2021 tarihinde ilgililere tebliğ edilen 3’nolu ihale komisyonu kararı ile ihalenin birinci kısmının Yağız Mad. Tem. Taş. Teks. Gıda Hay. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiasının ihalenin birinci, ikinci ve üçüncü kısımlarında ihale üzerinde bırakılan istekliler tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin mevzuata uygun olmadığına ilişkin olduğu, başvuru sahibine 15.09.2021 tarihinde tebliğ edilen ilk ihale komisyonu kararı ile ihalenin birinci ve üçüncü kısımlarında Yağız Mad. Tem. Taş. Teks. Gıda Hay. İnş. San. Dış Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin imza beyannamesi sunulmadığı gerekçesiyle, ihalenin ikinci kısmında ise Kartal Tur. Tur. Taş. İnş. Gıda Tem. Med. San. Tic. Ltd. Şti. - Assos Yapı Tar. Hay. Tem. Elekt. Oto. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin aşırı düşük teklif açıklamasının uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, bu isteklilerin tekliflerinin ilk ihale komisyonu kararıyla değerlendirme dışı bırakılması işleminin başvuru sahibi açısından herhangi bir hak kaybı veya zarara uğramasına neden olmadığı veya hak kaybına veya zarara uğraması ihtimali bulunmadığı, bu hususa ilişkin olarak şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunmasını beklemenin de işin doğasına uygun olmayacağı değerlendirilmiştir.

İlk ihale komisyonu kararı ile teklifi değerlendirme dışı bırakılan Kartal Tur. Turizm Taş. İnş. Gıda Tem. Med. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Assos Yapı Tar. Hay. Tem. Elek. Oto San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan 11.11.2021 tarihli ve 2021/UH.I-2052 sayılı düzeltici işlem kararı üzerine alınan 2 ve 3’nolu ihale komisyonu kararları ile ihalenin başvuruya konu kısımlarında ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahiplerinde değişiklikler olmuş ve sonuçta bu kararlar hukuki durumda değişiklikler yaratmıştır. Başvuru sahibi 2 ve 3’nolu ihale komisyonu kararları ile ihalenin bir, iki ve üçüncü kısımlarında teklifleri ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen isteklilerin iş deneyim belgelerinin uygun olmadığını iddia etmektedir. Bu isteklilerin tekliflerinin ilk ihale komisyonu kararında değerlendirme dışı bırakılması gerekçeleri ise başvuru sahibinin dilekçesinde belirttiği iddialardan daha farklı gerekçelerdir. Bu nedenle başvuru sahibinin ihalenin bir, iki ve üçüncü kısmında şikayet ve itirazen şikayete konu ettiği hususun öğrenildiği veya farkına varıldığı tarih olarak 11.11.2021 tarihli ve 2021/UH.I-2052 sayılı Kurul kararının gereğinin yerine getirilmesi kapsamında alınan 2’nolu ihale komisyonu kararı için başvuru sahibine tebliğ edildiği 25.11.2021 tarihini, 3’nolu ihale komisyonu kararı için başvuru sahibine tebliğ edildiği 01.12.2021 tarihini kabul etmek gerekmektedir.

Buna göre ihale, açık ihale usulü ile yapıldığından başvuru sahibinin şikayet ve itirazen şikayete konu hususu 25.11.2021 ve 01.12.2021 tarihinde öğrendiğinden yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri gereği bu tarihi izleyen 10’uncu gün olan 05.12.2021 ve 11.12.2021 tarihine kadar, bu tarihler hafta sonu tatiline geldiğinden izleyen ilk iş günü olan 06.12.2021 ve 13.12.2021 tarihi mesai bitimine kadar idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekmektedir. Başvuru sahibi, idareye 06.12.2021 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından idareye şikayet başvurusunun süresinde yapıldığı, idareye şikayet başvurusu süresinde yapıldığından da başvuru sahibinin iddiasının esasının incelenmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, yukarıda tespiti yapılan hususlar ve değerlendirmeler doğrultusunda başvuru sahibinin idareye şikayet başvurusunun süresinde yapıldığı sonucuna varıldığından iddialarının esasının incelenmesi ve incelemenin sonucuna göre karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul çoğunluğunun süre yönünden “başvurunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.