KİK Kararı: 2021/UH.IV-2262 (15 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/050
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 15.12.2021
Karar No : 2021/UH.IV-2262
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mehmet Uğur Alkan

VEKİLİ:

Av. Ecevit ALKAN,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Antakya İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/316522 İhale Kayıt Numaralı “Antakya İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü 2019 - 2020 Eğitim Öğretim Yılı Antakya İlçesi Özel Eğitim Öğrencilerini Taşıma İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antakya İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 06.08.2019 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Antakya İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü 2019 - 2020 Eğitim Öğretim Yılı Antakya İlçesi Özel Eğitim Öğrencilerini Taşıma İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 07.12.2021 tarih ve 57322 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2025 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Danıştay Onüçüncü Dairesinin 21.09.2021 tarihli ve E: 2019/4470, K: 2021/2957 sayılı idari merci tecavüzü kararı ekinde Kuruma gönderilen ve 07.12.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dava dilekçesinde özetle; Orontes Turizm Taşımacılık Otomotiv Gıda İletişim Taahhüt Tic. Ltd. Şti.ne ait araçların usulsüz yollarla projelendirildiği ve TSE onayı aldığı, muayene yapılmaksızın sahte belgelerle ihale kriterlerine uygun hale getirildiği iddia edilmektedir.

Antakya İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 06.08.2019 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2019/316522 İhale Kayıt Numaralı “Antakya İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü 2019 - 2020 Eğitim Öğretim Yılı Antakya İlçesi Özel Eğitim Öğrencilerini Taşıma İşi” ihalesine ilişkin olarak Mehmet Uğur Alkan’ın 04.09.2019 ve 11.09.2019 tarihlerinde yaptığı şikâyet başvurularının, idarece cevap verilmeyip zımni reddi üzerine, Hatay Nöbetçi İdare Mahkemesine başvurulduğu, anılan mahkemece davanın incelenmeksizin reddine karar verilmesi üzerine Danıştay Onüçüncü Dairesi tarafından idari merci tecavüzü nedeniyle başvuru sahibinin dilekçesinin Kurum’a tevdi edilmesine karar verildiği, Danıştay kararı ve eklerinin 07.12.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alındığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eyleer nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

…

İtirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikâyete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

…

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir” hükmüne,

Aynı maddenin 9’uncu fıkrasında “Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmüne,

Aynı maddenin 11’inci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

…

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında “İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, idareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneği varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı

…

g) İdareye verilen şikayet dilekçesinin bir örneğinin ve idare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,

ğ) Başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

(3) Birinci fıkrada yer alan bilgi ve belgeleri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularında, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksiklikler başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinde başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarihin, başvuru tarihi olarak kabul edileceği hüküm altına alınmıştır

Yapılan tespitler çerçevesinde, idarenin 09.08.2019 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale komisyonu kararında “Bu kararın bildiriminden itibaren 10 gün içinde idaremize şikayet başvurusunda bulunulabilir.” şeklinde başvuru merci ve süresi doğru belirtildiği halde başvuru sahibinin kesinleşen ihale komisyonu kararının kendisine bildirilmesini izleyen 10 (on) gün içinde 19.08.2019 Pazartesi günü mesai bitimine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süreyi geçirdikten sonra 04.09.2019 ve 11.09.2019 tarihlerinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğunun ve idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin on günlük süre içerisinde bir karar almadığının Danıştay Onüçüncü Dairesinin 21.09.2021 tarihli ve E: 2019/4470, K: 2021/2957 sayılı kararından anlaşıldığı, 4734 sayılı Kanun’un yukarıda aktarılan hükümleri gereği, idarenin on günlük karar alma süresinin bitimini izleyen on günlük süre içinde en geç 26.09.2019 Perşembe günü mesai bitimine kadar Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken mahkemeye başvurulduğu, Danıştay Onüçüncü Dairesince verilen idari merci tecavüzü kararının Kuruma ulaştığı 07.12.2021 tarihi itibariyle Kuruma itirazen şikâyet başvurusu süresinin geçmiş olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla hem idareye şikâyet başvurusunun hem de Kuruma itirazen şikâyet başvurusunun başvuru sürelerine riayet edilmeden yapıldığı görülmüştür.

Ayrıca İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin beşinci fıkrasında itirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örnekleri ve idareye verilen şikâyet dilekçesinin bir örneğinin eklenmesi, ayrıca başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılması gerektiği belirtilmiş, aynı Yönetmelik’in 16’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise, henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak, başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin giderilebileceği hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan incelemede idari merci tecavüzü kararı ekinde Kuruma ulaşan belgeler arasında itirazen şikâyet başvurusunda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneği ve idareye verilen şikâyet dilekçesinin bir örneğinin bulunmadığı, ayrıca 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca itirazen şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı tespit edilmiş olup, başvuru süre yönünden uygun olmadığından söz konusu eksikliklerin Kurumun internet adresi üzerinden yayımlanmasına gerek bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.