KİK Kararı: 2021/UH.II-970

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/018
Gündem No : 67
Karar Tarihi : 07.05.2021
Karar No : 2021/UH.II-970
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Küre Mühendislik Harita İmar. İnş. Gıda San ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tapu ve Kadastro Genel Müdürlüğü Kadastro Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/136703 İhale Kayıt Numaralı “Antalya 5 Grup Kadastro Güncelleme İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tapu ve Kadastro Genel Müdürlüğü Kadastro Dairesi Başkanlığı tarafından 07.04.2021 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen “Antalya 5 Grup Kadastro Güncelleme İşi” ihalesine ilişkin olarak Küre Mühendislik Harita İmar. İnş. Gıda San ve Tic. Ltd. Şti.nin 19.03.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.03.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 30.03.2021 tarih ve 16712 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.03.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/599 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Tapu Kadastro Genel Müdürlüğü tarafından "Antalya 5. Grup Kadastro Güncelleme İşi"nin ihale edileceği, söz konusu ihaleye ilişkin Ön Yeterlik İdari Şartnamesi’nin 8.6.1’inci maddesinde genel hizmet puanlamasıyla ilgili düzenlemelere yer verildiği, adayın faaliyet süresinin 20 yıldan fazla olması durumunda 20 puan verileceğinin düzenlendiği, söz konusu maddede danışmanlık hizmetlerinde genel deneyimlerin ne şekilde puanlanacağı belirtilmesine rağmen deneyim süresinin tespitinde hangi tarihin baz alınacağının belirtilmediği, yönetmelik ve tebliğlerde de bu konuda bir açıklama bulunmadığı, daha önceki uygulamalarda genel hizmet süresi hesabında firmanın kuruluş tarihinin esas alındığı, prensip olarak bu durum doğru bir işlem gibi görünse de, firmanın kuruluş yılı ile danışmanlık hizmetlerine başladığı tarihin aynı olmadığı şirketlerde bunun sorun yaratacağı, örneğin bir firma kurulduğunda gıda ticareti ile uğraşırken 5 yıl sonra danışmanlık hizmetleri konusunda faaliyet göstermeye başlamışsa, bu durumda genel hizmet süresi hesaplanırken firmanın kuruluş tarihinin mi yoksa danışmanlık hizmetlerine başladığı tarihin mi esas alınacağı noktasında netlik olmadığı, kanaatlerince danışmanlık hizmetine başlanıldığı tarihin esas alınması gerektiği, bu konuda değerlendirmenin bu şekilde yapılmasını sağlamak üzere firmalarca faaliyetin değiştiğine veya kuruluşta bu faaliyet başlandığına dair Ticaret Sicil Gazetesi ya da kanıtlayıcı başka bir belgenin sunulması gerektiğine dair düzenlemelerin yapılması gerektiği,

Son yıllarda ihalelere istekli olarak katılan firmalardan bazılarının danışmanlık genel hizmet sürelerini 20 yılın üzerine çıkarmak amacıyla kendi kuruluş tarihleri 20 yıl olmadığı halde kuruluş tarihi 20 yıldan fazla olan danışmanlık hizmetleri ile hiçbir alakası olmayan ve yıllardır sadece ticaret ve yapım işi ile uğraşmış firmalar ile birleşme yoluna giderek kanun koyucunun asıl amacını bertaraf ettiği, bu tür durumlar için firmaların kuruluş tarihinin genel hizmet süresinin tespitinde esas alınmasının doğru bir yaklaşım olmadığı, bu durumda firmanın kuruluş tarihinin değil, birleşmenin gerçekleştiği tarihin esas alınması gerektiği, birleşmeye konu şirketlerden hangisi danışmanlık hizmet konusunda daha uzun süredir faaliyet gösteriyor ise o şirketin danışmanlık hizmeti konusunda faaliyet göstermeye başladığı tarihin esas alınması gerektiği, bu konuda Ön Yeterlik Şartnamesi'nde gerekli düzenlemenin yapılması ve değerlendirmenin ne şekilde yapılacağının açıklanması gerektiği,

2. Ön Yeterlik İdari Şartnamesi incelendiğinde, deneyimli ve tecrübeli firmaların öne çıkmasında tek etkili kriterin firmaların sahip olduğu iş bitirme belgesinin büyüklüğü olarak öne çıktığı, 2007 yılında alınan bir iş bitirme belgesinin çok yüksek parasal değerlere ulaştığı, firmanın faaliyet süresi boyunca sadece bir adet iş yapmış olan bir firmanın rahatlıkla bütün firmaların önüne geçmesi sonucunu getirebildiği, danışmanlık hizmet alımlarında teknik puanlamanın yapılmasındaki asıl amacın firmaların teknik kapasite ve güçlerini belirlemek, güçlü ve deneyimli firmaları ön plana çıkarmak olduğu, halbuki söz konusu ön yeterlik idari şartnamesindeki düzenlemeler uyarınca ihaleye katılan bütün firmaların 100 puan aldığı ve kısa listeye sadece iş bitirmesi büyük olan firmanın girdiği, başka bir ifadeyle sadece iş bitirmenin rakamsal büyüklüğünün önemli olduğu, güçlü ve deneyimli firmaların ön plana çıkması için sadece iş bitirme belgesinin tek kriter olmasının doğru bir yaklaşım olmadığı, firmaların faaliyet süreleri boyunca bitirdikleri benzer iş sayısı, bitirilen işlerin hektar ve parsel sayıları, işleri bitirme süreleri gibi etkenlerin de teknik puanlamada dikkate alınması gerektiği,

3. Ön Yeterlik İdari Şartnamesi’nin "8.6.3. Personel durumunun puanlaması" maddesinde "... ayrıca 01.01.2018 tarihinden sonra sözleşmesi yapılan işlerde geçerli olmak üzere ihale ilk ilan tarihinden geriye doğru son 2 yıl içerisinde sözleşmede belirtilen herhangi bir cezanın alınmış olması halinde ceza alınan her bir sözleşme için toplam puandan 0,5 puan düşülür" düzenlemesinin bulunduğu, daha önce sözleşmesi imzalanan, tamamlanan ve devam eden ihalelerde kesilen cezaların o ihalenin sözleşme konusu ile ilgili bir durum olduğu, yüklenicinin söz konusu ihalede kesilen ceza ile cezasını maddi olarak zaten ödediği, sözleşmeye karşı yapılan her türlü kusurlu ve aykırı faaliyetlerin ne şekilde cezalandırılacağı ve sözleşmenin ne şekilde devam edeceğinin sözleşme maddelerinde mevcut olduğu, daha sonradan istekli sıfatı ile iştirak edilen ihalelerde bu şekilde puan düşülmesinin isteklinin ikinci kez cezalandırılması anlamına geldiği ve bu durumun da mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinde “(1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.

(2) Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmü bulunmaktadır. Söz konusu maddenin gerekçesinde, bu madde ile 6762 sayılı Kanun’un 137’nci maddesinde öngörülmüş bulunan ve tüm ticaret şirketleri için geçerli olan ultra vires ilkesinin kaldırıldığı, ticaret şirketlerinin Türk Medenî Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde haklardan yararlanabilecekleri, borçlar üstlenebilecekleri ifade edilmiştir.

Danışmanlık Hizmet Alımı Yönetmeliği’nin “Ön yeterlik değerlendirmesi” başlıklı 54’üncü maddesinde “…

(9) Puanlama, idare tarafından ön yeterlik dokümanında daha önce belirlenen kriter, alt kriter ve puanlama yöntemine göre adayların teknik yetenek ve mali kapasitelerinin belirlenmesine yönelik olarak yapılır. İşin mahiyeti ve önemine göre aşağıda verilen puan aralıklarında olmak kaydıyla, idare tarafından belirlenecek tam puanlar üzerinden adayların mali kapasite ve teknik yetenek puanları hesaplanır.

Ön yeterlik değerlendirme kriterleri Tam Puan

a) Mali kapasite [10 –30]

b) Teknik Yetenek [70 –90]

1. Genel Hizmet Deneyimi [....]

2. Özel Hizmet Deneyimi [....]

3. Personel Durumu [....]

4. Ekipman Durumu [....]

5. Araştırma–Geliştirme, Standart ve Kaliteye İlişkin Belgeler [....]

– – – – – – – –– – – – – – – – – – – – – – – – – – – – – – –– – – – – – – – – – – –

Toplam: [ 100 ]” düzenlemesi,

Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “ Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Adayların aşağıda yer alan belgeleri, genel uygunluğun belirlenmesi için ön yeterlik başvuruları kapsamında sunmaları gerekir:

a) Şekli ve içeriği bu Şartnamede belirtilen başvuru mektubu.

b) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu Ticaret ve/veya Sanayi Odası veya ilgili Meslek Odası Belgesi

1. Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ilgili meslek odasından ya da ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

c) Ön yeterlik başvurusu yapmaya yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri.

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi.

2. Tüzel kişi olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan Tüzel Kişilerde Ortaklık Bilgilerine ve Yönetimdeki Görevlilere İlişkin Son Durumu Gösterir Belge ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

ç) Genel hizmet deneyimine ilişkin belgeler

(b) bendinde yer alan belgelerin içeriğinde bulunmaması halinde

1. Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ilgili meslek odasından ya da ticaret ve/veya sanayi odasından alınmış ticaret siciline tescil veya ilgili meslek odasına kayıt tarihini gösterir belge.

2. Tüzel kişi olması halinde, ticaret ve/veya sanayi odasından alınmış ticaret siciline tescil tarihini gösterir belge.” düzenlemeleri bulunmaktadır.

Aynı Şartname’nin “Puanlama kriterleri” başlıklı 8.5’inci maddesinde “Asgari şartları sağlayan adaylar, Mali Kapasite ve Teknik Yetenek olmak üzere iki bölümde, "Ön Yeterlik Başvuru Mektubu"na eklenen "Bilgi Formlarının" doldurulması suretiyle sunulacak bilgi, belge ve dokümana bağlı olarak aşağıdaki tabloda verilen kriterlere göre puanlanır.

KRİTER / ALT KRİTER - PUAN

a) Mali Kapasiteleri [20]

b) Teknik Yetenekleri [80]

1. Genel Hizmet Deneyimi [20]

2. Özel Hizmet Deneyimi [30]

3. Personel Durumu [30]

4. Ekipman Durumu (istenmiş ise) [0]

5. Kalite yönetim sistem belgesi (istenmiş ise) [0]

TOPLAM [100]” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teknik yetenek puanlanması” başlıklı 8.6’ncı maddesinde “8.6.1. Genel hizmet deneyiminin puanlanması

Adayların, danışmanlık hizmetlerinde genel hizmet deneyimleri aşağıdaki şekilde değerlendirilir.

Ön yeterlik ilan tarihi itibarıyla adayların genel hizmet deneyimi;

a) Adayın faaliyet süresi 20 yıldan fazla ise [20] Puan,

b) 10-20 yıl ise (20 yıl dahil)_____________ [19] Puan,

c) 5-10 yıl ise (10 yıl dahil)______________ [18] Puan,

d) 0-5 yıl ise (5 yıl dahil)________________ [17] Puan,

verilir.

İş ortaklıklarında, pilot ortağın genel hizmet deneyim süresi esas alınır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerde görüldüğü üzere söz konusu danışmanlık hizmeti ihalesinde mali puanlama için 20 puan, teknik puanlama için 80 puan üzerinden puanlamanın öngörüldüğü, teknik puanlamanın 20 puanının genel hizmet deneyimi, 30 puanının özel hizmet deneyimi, 30 puanının ise personel durumu olarak puanlanacağı,

Genel hizmet puanlamasında adayın ilan tarihi itibarıyla faaliyet süresi 20 yıldan fazla ise 20 tam puan, 10-20 yıl ise (20 dahil) 19 puan, 5-10 yıl ise (10 yıl dahil) 18 puan, 0-5 yıl ise (5 yıl dahil) 17 puan verileceği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer alan tespitler, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ön yeterlik değerlendirmesinde teknik yetenek puanlamasının bir alt başlığı olarak belirlenen genel hizmet deneyimine ilişkin düzenlemelerin mevzuata uygun şekilde yapıldığı, genel hizmet puanlaması ile ilgili olarak hangi belgenin sunulması gerektiğinin ihale dokümanında açıkça belirtildiği anlaşılmıştır. Ayrıca, ticaret şirketlerinin ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet alanlarında da haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu’nda herhangi bir engel kalmamıştır. Bu durumda şirket kuruluşunda faaliyet alanında olmasa da daha sonraki bir aşamada danışmanlık hizmetini yapmamış olacağı anlamına gelmeyeceği belirlenmiştir. Dolayısıyla genel hizmet puanlaması yapılırken firmanın faaliyet süresinin esas alınması noktasında bir aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Kaldı ki benzer işe ilişkin olarak ayrıca özel hizmet puanlamasının da öngörüldüğü ve bu alanda yapılan işlerin de puanlama kriteri olarak belirlendiği görülmüştür.

Açıklanan nedenlerle, söz konusu iddia uygun bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Ön Yeterlik Şartnamesi’nin “Ön yeterlik kriterleri ve bunlara ilişkin belgeler” başlıklı 8’inci maddesinde “…

8.2. Teknik yeteneğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

8.2.1. Adayın yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili danışmanlık hizmet işlerindeki deneyimi gösteren belgeleri,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili danışmanlık hizmet işlerinde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeleri,

c) Devam eden yapımla ilgili danışmanlık hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin kusursuz olarak tamamlanması ve ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşması şartıyla; kusursuz olarak gerçekleştirilen ya da ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeleri veya

d) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili danışmanlık hizmet işlerine ilişkin deneyimi gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. Aday tarafından 226.813 TRY (Türk Lirası)'den, az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin ise istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması gerekir. Ancak, diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamı, istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olamaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

8.3. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

a) TKGM tarafından ihale edilen her türlü tescile konu harita yapım işleri
b) 2859 sayılı kanun kapsamında yapılan yenileme işleri,

c) 2942 sayıl kanun kapsamında yapılan kamulaştırma haritası yapımı,
d) 3194 sayılı kanunun 18. maddesi kapsamında yapılan imar uygulaması,
e) 442 sayılı kanun kapsamında yapılan köy yerleşim alanı haritası yapımı
f) 3083 sayılı kanun kapsamında yapılan arazi toplulaştırması harita mühendislik işleri” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Puanlama Kriterleri” başlıklı 8.5’inci maddesinde “…

8.6 Teknik yetenek puanlaması

…

8.6.2. Özel hizmet deneyiminin puanlanması

İdarece, adayların bu şartnamenin 8.2 ve 8.3 maddesinde düzenlenen kriterleri taşıyan ihale konusu iş veya benzer işleri değerlendirilir.

Değerlendirmede, adayların tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyimleri puanlanır. Birden fazla iş deneyimi, bunlar benzer işlere ait olsa dahi toplanarak değerlendirilmez.

Tam puan için kabul edilen iş miktarı 453.626 TRY (Türk Lirası)

Adayın benzer iş miktarı, tam puan için kabul edilen iş miktarının;

a) % 100'üne eşit ve fazla ise [30] Puan

b) Asgari şart olarak istenen iş miktarına eşit ise [29] Puan

verilir.

Ara değerler için doğrusal orantı yapılır. İş ortaklıklarında, pilot ortağın iş deneyimi değerlendirmeye alınır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Ön yeterlik değerlendirmesinin sonuçlandırılması, kısa listenin oluşturulması ve ihaleye davet” başlığı altında“ 21.1. Adayların 8.5 maddesinde belirtilen değerlendirme kriterlerine göre aldıkları puanlar toplanarak bu puana göre sıralanır ve en yüksek puana sahip en az 3, en fazla 10 aday kısa listeye girer.

21.2. Puan eşitliği sonucunda kısa listeye alınacak aday sayısının aşılması durumunda, eşit puana sahip adaylardan, tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı daha fazla olan aday sıralamada öne çıkarılarak kısa liste oluşturulur. İş ortaklığında hisse oranına bakılmaksızın pilot ortağın, konsorsiyumda ise koordinatör ortağın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı göz önünde bulundurulur.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Söz konusu ihalede asgari kriter olarak adaylardan 226.813,00 TRY (Türk Lirası)'den, az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiğinin belirtildiği, daha sonra puanlama kriteri olarak özel hizmet deneyiminin puanlanması bölümünde yapılan değerlendirmede, adayların tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyimlerinin puanlanacağı, tam puan için kabul edilen iş miktarının 453.626,00 TRY (Türk Lirası) olduğu, adayın benzer iş miktarı, tam puan için kabul edilen iş miktarının % 100'üne eşit ve fazla ise [30] Puan, asgari şart olarak istenen iş miktarına eşit ise [29] Puan alacağı düzenlenmiştir.

Danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde asgari şart olarak belirtilen kriterleri sağlayan adaylar puanlama kriterlerine göre puanlanmakta ve daha sonra kısa liste oluşturulmaktadır. Yukarıda yer alan düzenlemeler göz önüne alındığında, ön yeterlik puanlaması olarak mali kapasite, genel hizmet deneyimi, özel hizmet deneyimi ve personel durumunun puanlama kriteri olarak belirtildiği ve nasıl değerlendirme yapılacağı açıklanmıştır. Dolayısıyla sadece iş deneyim belgesinin büyüklüğü değil, başka birçok değerlendirme kriterleri de adayın yeterliğinin belirlenmesinde rol almaktadır. Ayrıca danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde daha sonra kısa listeye giren istekliler için de yeniden başkaca mali ve teknik değerlendirme kriterleri öngörülerek değerlendirme yapılmaktadır. Örneğin iş için önerilen yöntem (metodoloji), çalışma planı, organizasyon yapısı, istihdam durumu gibi başkaca değerlendirme kriterleri belirlenmiştir.

İdarelerin danışmanlık hizmeti alımı ihalelerinde işin niteliğine uygun şekilde değerlendirme kriterlerini mevzuata uygun şekilde kullanma yetkileri bulunmaktadır. Bu açıdan değerlendirme yapıldığınca, iş deneyim belgesinin bir ön yeterlik değerlendirme kriteri olarak öngörülmesi ve tecrübenin ön planda tutulmasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin “Personel durumunun puanlaması" konusuna yönelik iddiasının 19.03.2021 tarihli idareye şikayet başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddianın ilk kez 30.03.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.

Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır. Buna göre, başvuru sahibinin iddiasının şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddiaların, bunu ileri süren aday/istekli olabilecek tarafından iddia konusu hususun ihale dokümanının ihale ilanına yansımayan düzenlenmelerine yönelik ise ihale dokümanının edinildiği tarihi izleyen 10 gün içinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddianın, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını uyuşmazlığa konu hususu öğrendiği 19.03.2021 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 30.03.2021 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.