KİK Kararı: 2021/UH.II-695

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/013
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 31.03.2021
Karar No : 2021/UH.II-695
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şekerler Global Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Adana Büyükşehir Belediye Başkanlığı Satın Alma ve İhale Daire Başkanlığı

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/42761 İhale Kayıt Numaralı “340 Adet Otobüsün Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça ve Lastik Değişimi Hizmet Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adana Büyükşehir Belediye Başkanlığı Satın Alma ve İhale Daire Başkanlığı tarafından 26.02.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “340 Adet Otobüsün Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça ve Lastik Değişimi Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Şekerler Global Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 22.02.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.02.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.03.2021 tarih ve 11897 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.03.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/433 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İdari Şartname'nin 7.6'ncı maddesinde yer alan benzer iş düzenlemesinin ihale konusu hizmet veya hizmetin bölümleri ile nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işler olarak belirlenmediği, aksine bakım onarımın benzer iş tanımının her bir maddesine eklenerek olmazsa olmaz olarak belirlendiği, dolayısıyla ihaleye katılımın ve rekabetin engellendiği, kamu zararına sebebiyet verildiği, eşit muamele ilkesinin zedelendiği,
Teknik Şartname'de yer alan mevcut düzenlemeler ile İdari Şartname'nin 25'inci maddesi düzenlemeleri bir bütün olarak değerlendirildiğinde birçok maddede yer alan giderlerin birbiriyle uyuşmadığı, dolayısıyla birbiriyle çelişen düzenlemelerin istekliler nezdinde tereddüt yaratacağı, ihaleye katılımı zorlaştıracağı ve fırsat eşitliğini engelleyeceği,
İdari ve Teknik Şartname ile Sözleşme Tasarısında yer alan mevcut düzenlemeler incelendiğinde, fiyat farkına ilişkin formüllere ve katsayılara yönelik olarak herhangi bir bilgiye yer verilmediği ve mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenleme yapılmadığı,
Sözleşme Tasarısı'nın 12’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin Tip Sözleşme Tasarısı’nın dipnotlarında yer alan düzenlemelere ve mevzuat hükümlerine aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı'nın 15’inci maddesinde yer alan düzenlemelerin Tip Sözleşme Tasarısı’nın dipnotlarında yer alan düzenlemelere ve mevzuat hükümlerine aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı'nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerin Tip Sözleşme Tasarısı’nın dipnotlarında yer alan düzenlemelere ve mevzuat hükümlerine aykırı olduğu,
Teknik Şartname'nin 4.1.1'inci maddesi düzenlemeleri kapsamında kurulacak atölyenin merkez olarak otobüs işletme müdürlüğü yerleşkesi baz alındığında bu merkeze en fazla 15 km'lik mesafede olmasının olmazsa olmaz olarak belirlendiği, söz konusu düzenleme ile mevcut şirketin avantajlı diğer firmaların ise dezavantajlı konumda olacağı, dolayısıyla anılan düzenleme ile ihaleye katılımın ve rekabetin engellendiği, kamu zararına sebebiyet verildiği, eşit muamele ilkesinin zedelendiği,
Teknik Şartname'nin 4.1.1., 4.1.2., 4.1.3., 4.1.4., 4.1.5., 4.1.6., 4.1.7., 4.1.52., 4.1.53., 4.1.58., 4.4.3., 4.4.12. ve 4.4.16'ncı maddelerinde çalıştırılacak personel sayısına, vardiya sayısına, personelin hafta sonu çalışması ve personelin resmi tatil çalışmasına, araçlarda bulundurulması istenilen sarf malzeme ve ekipmanlara, logo, yazı, kit ve modüllere, mevcut araçların km bilgilerine, gidiş-geliş yakıt tüketimlerine ilişkin maliyet kalemlerinin detaylarına yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, birim fiyat teklif cetvellerinde ayrı bir satır açılmadığı ve mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenlenmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.4. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1.

Kamu veya özel sektörde bedel içeren tek sözleşme kapsamında gerçekleştirilen;

a. Her türlü otobüs bakım onarım hizmetleri,

b. Şehiriçi Toplu Taşıma İşlerinde Manevra Hizmeti Dahil Otobüsü Servise Hazırlama İşleri,

c. Şehiriçi Toplu İşlerinde Bakım, Onarım, Manevra Dahil Garaj İşletilmesi İşleri,

Yukarıda (a),(b) ve (c) maddelerinde belirtilen hizmetlerin her biri ayrı ayrı veya birlikte benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 340 Adet Otobüsün Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça ve Lastik Değişimi Hizmet Alımı İşi

b) Miktarı ve türü:

19.000.000 Km Üzerinden Otobüslerin Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça ve Lastik Değişimi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Adana İl Sınırları

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektörde bedel içeren tek sözleşme kapsamında gerçekleştirilen;

a. Her türlü otobüs bakım onarım hizmetleri,

b. Şehiriçi Toplu Taşıma İşlerinde Manevra Hizmeti Dahil Otobüsü Servise Hazırlama İşleri,

c. Şehiriçi Toplu İşlerinde Bakım, Onarım, Manevra Dahil Garaj İşletilmesi İşleri,

Yukarıda (a),(b) ve (c) maddelerinde belirtilen hizmetlerin her biri ayrı ayrı veya birlikte benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesinde; ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetlerin, şikâyet konusu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren, anılan Kanun’un 21’inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on günlük süreleri aşmamak kaydıyla en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihini, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresinin ise dokümanın satın alındığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı hüküm altına alınmıştır.

Adana Büyükşehir Belediye Başkanlığı Satın Alma ve İhale Daire Başkanlığı tarafından 26.02.2021 tarihinde yapılan “340 Adet Otobüsün Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça ve Lastik Değişimi Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin 30 adet ihale dokümanı indirildiği ve 2 istekli tarafından teklif sunulduğu, başvuru sahibi tarafından 22.02.2021 tarihinde ihale dokümanının EKAP üzerinden indirildiği ancak ihaleye teklif verilmediği, Ağaoğlu Dan. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin teklifi geçici teminat mektubu, iş deneyim, bilanço ve iş hacmini gösterir belgeler, ortaklık ve yönetimde görevlilere ilişkin son durumu gösterir belge ve imza sirkülerinin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 20.03.2020 tarihli ihale komisyonu kararıyla ihalenin Hanzade Kur. Pers. Hiz. Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak yapılan incelemede, söz konusu iddianın ihale dokümanının ilana yansımış hükümlerine yönelik olduğu anlaşılmıştır. Söz konusu iddialara yönelik olarak İhale İlanı’nın yayımlandığı tarih olan 28.01.2021 tarihini izleyen 10 (on) gün içerisinde en geç 08.02.2021 tarihine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçirildikten sonra 22.02.2021 tarihinde başvuruda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Bu bağlamda yapılan inceleme sonucunda, ilanda yer alan hususlara yönelik 22.02.2021 tarihinde idareye yapılan şikâyet başvurusunun süresinde olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendinde, itirazen şikâyet dilekçelerinde başvurunun konusunun, sebeplerinin ve dayandığı delillerin belirtilmesi gerektiği, aynı maddenin onuncu fıkrasında da, başvurunun şekil kurallarına uygun olmaması halinde başvurunun reddine karar verileceği hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, Yönetmelik’in 8’inci maddesinin (ç) bendinde de, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendi yinelenmiş, başvuru dilekçelerinde başvurunun konusunun, sebeplerinin ve dayandığı delillerin belirtilmesi gerektiği hüküm altına alınırken, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 11’inci maddesinin son fıkrasında “Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8’inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dâhil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi ( KDV hariç ) ,resim harç, ulaşım, sigorta giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

İlgili mevzuat gereğince ödenecek vergi(KDV hariç), her türlü resim, harç ,sigorta giderleri, ulaşım, nakliye giderleri ile bakım, onarım, arıza, Lastik, vb. giderler isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olacaktır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil olacak giderlere ayrıntılı olarak yer verilmiş olup, her türlü resim, harç, sigorta giderleri, ulaşım, nakliye giderleri ile bakım, onarım, arıza, lastik giderlerinin teklif fiyata dahil olduğunun düzenlendiği, anılan maddede bahsi geçen gider kalemlerinin ayrıca Teknik Şartname’de de düzenlendiği, bu doğrultuda tekliflerin oluşturulmasında ihale dokümanında belirtilen hususlara ilişkin her türlü giderin yüklenici tarafından karşılanması gerektiği anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri dikkate alındığında itirazen şikâyet dilekçesinde yer verilen Teknik Şartname'de yer alan mevcut düzenlemeler ile İdari Şartname'nin 25'inci maddesi düzenlemeleri bir bütün olarak değerlendirildiğinde birçok maddede yer alan giderlerin birbiriyle uyuşmadığı, dolayısıyla birbiriyle çelişen düzenlemelerin istekliler nezdinde tereddüt yaratacağı iddiasının somut dayanaktan uzak genel hukuki aykırılık ifadelerini içerdiği, Teknik Şartname’de yer alan hangi düzenlemelerin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan hangi düzenlemelerle uyuşmadığının ve hangi düzenlemelerin birbiriyle çeliştiğinin anlaşılamadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının soyut iddia niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve tecrübe sahibi olan istekli olabileceklerinin tekliflerini oluşturabileceği, ayrıca bahse konu iddianın soyut nitelikte olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bu Esasların amacı, 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamındaki idareler tarafından sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkı hesabına ilişkin usul ve esasların belirlenmesidir.” açıklaması,

Bahse konu Esaslar’ın “Fiyat farkı hesabı” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Fiyat farkı aşağıdaki formüllere göre hesaplanır:

…

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

İn Yn Gn Mn

Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]

İo Yo Go Mo

(2) Formüllerde yer alan;

a) F: Fiyat farkını (TL),

b) B: 0,90 sabit katsayısını,

c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),

ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,

d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,

e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

g) b2: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,

…

ifade eder.

(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.

…

(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir. …” açıklaması,

Anılan Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.

…

(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan “Ek-7 Hizmet Tip Sözleşme”nin “Fiyat farkı” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2.24 …………………………..

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü bulunmakta olup, ilgili kısmın 24 numaralı dipnotunda “(1)İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmesi halinde yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak gerekli düzenleme bu maddede yapılacaktır.

(2)İdarenin fiyat farkı hesaplanmasını öngörmemesi halinde; “Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” ibaresi yazılacaktır.” ifadeleri yer almaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır. …” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Ayrıca Teknik Şartname’de fiyat farkına ilişkin herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nde ve 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 7.3’üncü maddesinde, ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesinin zorunlu olduğu belirtilmiştir.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari ve Teknik Şartname ile Sözleşme Tasarısı düzenlemeleri incelendiğinde iş kapsamında çalıştırılacak net personel sayısı ile personelin haftalık çalışma saatlerinin tamamını idare için kullanacağı hususuna ilişkin olarak herhangi bir düzenleme bulunmadığı; ayrıca İdari Şartname’nin 46’ncı maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağının belirtildiği tespit edilmiştir.

Bu itibarla, yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ile tespitler bir arada değerlendirildiğinde, itirazen şikâyete konu ihalede çalıştırılacak personel sayısı ile haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağına yönelik düzenlemelere ihale dokümanı kapsamında yer verilmediği tespit edildiğinden, fiyat farkına ilişkin düzenleme yapılmasının zorunlu olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikayet ve istekte bulunamaz.

Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.

Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ........tarihli dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla" cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinin 22 nolu dipnotunda “Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Adana Büyükşehir Belediyesi Mali Hizmetler Daire Başkanlığı ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Ödemeler Adana Büyükşehir Belediyesi Mali Hizmetler Daire Başkanlığı tarafından Adana Büyükşehir Belediyesince onaylanan Ayrıntılı Harcama Programı ile nakit durumu doğrultusunda tahakkuka bağlanmış ödemeler 30 gün içerisinde yapılacaktır.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 90 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde; hakediş raporunun yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda tahakkuka bağlanacağı, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağı düzenlenmiştir.

Genel Şartnamede yapılan bahse konu düzenlemede, hakedişin tahakkuka bağlanmasının otuz günlük süreyle kısıtlanmasının, bu sürelere ilişkin sözleşmede kayıt bulunmaması şartına bağlandığı anlaşılmaktadır. Bu itibarla, hakedişin tahakkuka bağlanmasına ilişkin olarak Genel Şartnamede belirtilen süre dışında bir süre öngörülmesi idarenin yetki ve sorumluluğundadır.

Ancak söz konusu Genel Şartname düzenlemesinde yükleniciye yapılacak ödemenin tahakkuk tarihinden başlamak üzere 30 gün içinde yapılması gerektiği hususunun yer aldığı, bu itibarla anılan Şartname’de ödeme süresinin belirlenmesi hususunda idareye herhangi bir takdir yetkisi verilmediği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesi uyarınca hakedişin tahakkuka bağlanmasını takip eden 30 gün içinde ödeme yapılması gerektiği, Sözleşme Tasarısı’nda yer alan “Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 90 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” düzenlemesinin de ilgili mevzuat hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip İdari Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinin 22 nolu dipnotunda “(1) İdare, yüklenicinin alt yüklenici çalıştıramayacağını öngörmesi durumda aşağıdaki metne yer verecektir:

“18.1. İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.”

(2) İdare, yüklenicinin alt yüklenici çalıştırabilmesini öngördüğü durumda ise aşağıdaki metne yer verecektir:

“18.1. İstekliler, ihale konusu hizmet kapsamında alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi, teklifleri ekinde vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren isteklinin üzerine kalması durumunda, isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu, yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İstekliler, ihale konusu hizmet kapsamında alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi, teklifleri ekinde vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren isteklinin üzerine kalması durumunda, isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu, yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı 15’inci maddesinin 25 nolu dipnotunda “İdarelerin, işin özelliği nedeniyle idari şartnamede, yüklenicinin alt yüklenici çalıştırmasını öngörmedikleri işlerde bu maddeye bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacağı ve işlerin tamamının yüklenicinin kendisi tarafından yapılacağı hususu açıkça yazılacaktır. Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde ise, maddeye İdarenin izin verdiği alt yüklenicilerin listesi ve yapacakları iş bölümleri ile bu alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları bakımından Hizmet İşleri Genel Şartnamesindeki hükümlerin uygulanacağı hususu yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,
İdari Şartname,
Sözleşme Tasarısı,
Birim fiyat tarifleri (varsa),
Özel Teknik Şartname (varsa),
Teknik Şartname,
Açıklamalar (varsa),

8.3. Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Tasarı’nın “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı 15’inci maddesinde ise herhangi bir düzenlemeye yer verilmemiştir.

Yukarıda yer verilen Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip İdari Şartname’nin 18’inci maddesinin 22 nolu dipnotunda idarelerin yüklenicinin alt yüklenici çalıştırabilmesini öngördüğü durumda İdari Şartname’nin 18’inci maddesinin “18.1. İstekliler, ihale konusu hizmet kapsamında alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi, teklifleri ekinde vereceklerdir. İhalenin bu şekilde teklif veren isteklinin üzerine kalması durumunda, isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini İdarenin onayına sunması gerekir. Bu durumda, alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu, yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” şeklinde düzenleneceği, ihaleye ait İdari Şartname’nin 18’inci maddesinde anılan düzenlemenin yer aldığı, dolayısıyla ihale konusu işte alt yüklenici çalıştırılabileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda, İdari Şartname’nin 18’inci maddesinde ihale konusu iş kapsamında alt yüklenici çalıştırılabileceğinin düzenlendiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme Tasarısı’nın 15’inci maddesinin 25 nolu dipnotunda ihale konusu işte alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi durumunda ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 15’inci maddesinde idarenin izin verdiği alt yüklenicilerin listesi ve yapacakları iş bölümleri ile bu alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları bakımından Hizmet İşleri Genel Şartnamesindeki hükümlerin uygulanacağı husususun yazılacağı, ancak ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 15’inci maddesinde herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği görülmüştür.

Bu çerçevede, İdari Şartname’nin 18’inci maddesinde ihale konusu iş kapsamında alt yüklenici çalıştırılabileceğinin düzenlendiği, inceleme konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı 15’inci maddesinde herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği görülmüş olmakla birlikte Sözleşme Tasarısı’nın 8’inci maddesi uyarınca İdari Şartname ile Sözleşme Tasarısı’nın ihale dokümanını oluşturan belgeler arasında olduğu, istekliler tarafından teklif fiyatı oluşturulurken İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı arasında herhangi bir çelişki veya farklılık olması durumunda İdari Şartname’de yer alan düzenlemelerin göz önünde bulundurulması gerektiği ifade edildiğinden, ihale konusu iş kapsamında alt yüklenici çalıştırılıp çalıştırılmayacağı hususunda İdari Şartname düzenlemelerinin dikkate alınması gerektiği, Sözleşme Tasarısı’nda bulunan söz konusu eksikliğin istekliler tarafından teklif fiyatı oluşturulmasına engel teşkil etmediği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “…İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme halinde alınacak cezalar…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: …n) Gecikme halinde alınacak cezalar.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,

Anılan maddenin 26 no.lu dipnotunda “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 365 (ÜçyüzAltmışBeş) gündür” düzenlemesi,

“Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 0,5 tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan

İşin yürütülmesi sırasında, sözleşmede ve/veya eklerinde belirtilen kriterlere/şartlara aykırılığı tespit edilen eksik veya kusurun;

a-)

- Teknik Şartnamenin 4.1.1. maddesi: Kurulacak atölyenin işe başlama tarihinden itibaren 10 takvim günü içinde idareye çalışır vaziyette ibraz edilmemesi durumunda gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin 0,001 (binde bir)’i kadar ceza kesilir.

- Teknik Şartnamenin 4.1.20. maddesi: günlük sözleşme bedelinin 2/100000 (Yüz binde iki) oranında Günlük Faaliyet Dışı Kalma Cezası Yüklenici firmanın hak edişinden düşülecektir.

- Teknik Şartnamenin 4.1.24. maddesi: günlük sözleşme bedelinin 5/100000 (yüz binde beş)’i oranı kadar bedel Yağ Şartname Değerini Karşılamama cezası yüklenicinin alacaklarından kesilecektir.

- Teknik Şartnamenin 4.1.56. maddesi: günlük sözleşme bedelinin 2/100000 (yüz binde iki) kadar bedel İhtara Uymama Cezası alacaklarından kesilecektir.

- Teknik Şartnamenin 4.1.57. maddesi: günlük sözleşme bedelinin 2/100000 (yüz binde iki) kadar bedel Tekrar Eden Arıza cezası kesilir ve bu durumda olan her bir araç için ayrı ayrı uygulanır ve o dönem ki alacaklarından kesilir.

- Teknik Şartnamenin 4.1.65. maddesi: günlük sözleşme bedelinin 2/100000 (yüz binde iki) kadar oranda Akü Değişmeme Cezası ödeyecek ve İdarece alacaklarından kesilecektir.

- Teknik Şartnamenin 4.1.65. maddesi: günlük sözleşme bedelinin 2/100000 (yüz binde iki) kadar oranda Lastik Değişmeme Cezası değişimin yapılacağı güne kadar kesecek ve Yüklenicinin alacaklarından düşecektir.

- Teknik Şartnamenin 4.2.3. maddesi: günlük sözleşme bedelinin 2/100000 (yüz binde iki) olarak hesaplanıp Trafiğe Çıkamama Cezası olarak aracın hatta çıkacağı her gün için ayrı ayrı kesilerek Yükleniciye ceza olarak yansıtılacak ve alacaklarından kesilecektir.

- Teknik Şartnamenin 5.3. maddesi: günlük sözleşme bedelinin 2/100000 (yüz binde iki) oranında Sınır Aşım Cezası ödeyecektir.

Teknik Şartnamede belirtilen tüm cezalar yüklenici tarafından karşılanacaktır.

b-) Birim fiyat teklif cetvelinde yer alan herhangi bir iş kalemine ait olmadığı

durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 0,5 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Tip Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesine bağlı 26 numaralı dipnotun; birinci fıkrası kısmi kabul öngörülmeyen, ikinci fıkrası kısmi kabul öngörülen işlerde, işin süresinde ifa edilmemesi halinde kesilecek cezanın, diğer bir ifadeyle gecikme cezasının ne şekilde düzenleneceği hükme bağlanmış, işin niteliği gereği gecikme cezasının kesilmesinin mümkün olmadığı hallerde ise uygulanacak diğer yaptırımın ne olduğu belirtilmiştir. Aynı dipnota bağlı üçüncü fıkrada ise, sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde oran olarak belirleneceği, bu aykırılıkların asgari aykırılık sayısını aşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) idarece belirleneceği, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna bu maddede yer verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, başvuruya konu ihalenin 365 gün süreli otobüslerin tamir, bakım, onarım, yedek parça ve lastik değişimi işi olduğu, bu haliyle işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16.1.1'inci maddesinde, Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde yer alması gereken düzenlemenin olmadığı ve bu kapsamda da asgari aykırılık sayısına yer verilmediği tespit edilmiştir.

Bu itibarla ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin, Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotuna aykırı olduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. …” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşler ve Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bölüm 4.01 Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça Değişim İşleri

4.1.1. Yüklenici, ihale kapsamı otobüslerin periyodik ve diğer bakım, tamir, ayar, yedek parça ve malzeme değişimi hizmetlerini Adana Yüreğir ilçesi, Mustafa Kemal Paşa Bulvarı üzerindeki Otobüs İşletme Müdürlüğü yerleşkesinde ki merkez atölyesinde yapacaktır. Yüklenici İdarenin gösterdiği mevcut atölyenin yanısıra kendine ait veya kiralama yapacağı atölyeyi işe başlama tarihinden itibaren 10 takvim günü içinde çalışır vaziyette idareye ibraz etmek zorundadır. Kurulacak atölye en az 30 (otuz) otobüs park edebilecek açık alana sahip, en az 300 metrekare kapalı alana sahip, otomatik yağlama kanallarına sahip, en az 5 (Beş) kanallı, kamera sistemli, gece çalışmaları için aydınlatma sistemi olan, idari bina, yedek parça deposu bulunan, bakım ve onarım için gerekli her türlü takım ve avadanlıkları bulunacaktır. İnternet tabanlı atölye içi ve dışını gösterir idarenin uygun göreceği yerlere yerleştirilmiş kamera düzenekleri olacaktır. Kurulacak atölyenin kurulum ve işletme ile ilgili tüm masrafları yükleniciye ait olacaktır. Bu atölyenin işe başlama tarihinden itibaren 10 takvim günü içinde idareye çalışır vaziyette ibraz edilememesi durumunda gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin 0,001 (Binde Bir) i kadar ceza kesilir. Kurulacak bu atölye Merkez olarak Otobüs İşletme Müdürlüğü yerleşkesi baz alındığında bu merkeze en fazla 15 km lik mesafe uzaklığında olabilecektir. Yüklenicinin bu atölyesinde müdahalede bulunacağı Otobüslerin merkez şantiyeden gidip gelme mesafesinde yapacakları toplam km ile bu toplam km boyunca yakacağı yakıt miktarları hesaplanıp, Yüklenicinin hakedişlerinden düşülecektir. Yüklenici açılacak yeni alanda da yeterli sayıda personel ve ekipman bulunduracak olup sözleşme konusu hizmeti yeni açılacak şantiye alanında da verecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümlerinde, ihale konusu yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacağı, rekabeti engelleyici hususlar içermeyeceği ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacağının ifade edildiği, Teknik Şartnamede ise; yüklenicinin ihale konusu iş kapsamında otobüslerin periyodik ve diğer bakım, tamir, ayar, yedek parça ve malzeme değişimi hizmetlerini Otobüs İşletme Müdürlüğü yerleşkesindeki merkez atölyesinde yapacağı, mevcut atölyenin yanısıra yüklenici kendine ait veya kiralama yapacağı atölyeyi işe başlama tarihinden itibaren 10 takvim günü içinde çalışır vaziyette idareye ibraz edeceği, söz konusu atölyenin merkez olarak Otobüs İşletme Müdürlüğü yerleşkesi baz alındığında bu merkeze en fazla 15 km’lik mesafe uzaklığında olabileceği düzenlemelerinin yer aldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede, idarece ihale konusu işin niteliği de dikkate alınarak yüklenicinin kendisine ait veya kiralama yapacağı atölyenin merkez olarak Otobüs İşletme Müdürlüğü yerleşkesine en fazla 15 km’lik mesafe uzaklığında olmasının istenildiği, bu çerçevede bahse konu hususun, idarenin ihtiyaçlarını uygun şartlarla ve zamanında sağlama sorumluluğu kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, dolayısıyla bahse konu düzenlemenin ihalede rekabeti engelleyici nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi ( KDV hariç ) ,resim harç, ulaşım, sigorta giderleri teklif fiyata dahildir.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşler ve Yüklenicinin Yükümlülükleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bölüm 4.01 Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça Değişim İşleri

4.1.2. Yüklenici işyerinde çalıştırılmak üzere 1 Makine Mühendisi veya Otomotiv Mühendisi ile 1 Makine Teknikeri veya Otomotiv Teknikerini ihale süresi boyunca bulunduracaktır. Söz konusu personel teknik ve idari konular ile alakalı İdare ve Yüklenici arasındaki koordinasyonu sağlayacaktır. Yüklenicinin bu şartı sağlamaması durumunda İş bu şartnamenin 4.1.56. maddesindeki hüküm uygulanacaktır İlgi çalıştırılacak personellerin resmi evrakları Hakkediş evrakları içine katılacaktır (SGK evrakları, maaş bordroları, izin evrakları vd.).

4.1.3. Yüklenici, işin aksatılmadan veya kesintiye uğramadan yürütülmesi için gerekli her türlü makine ve ekipmanların temini ile ihale konusu araç sayısının en az 1/8’i (sekizde biri) kadar sayıda tamir işinde vasıflı personeli çalıştırmak ve iş başında bulundurmaktan sorumludur. Çalıştırılacak personelin ücret, vergi, sosyal güvenlik primi gibi her türlü kanuni gideri ve sosyal hakları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yüklenici, personel ve personele bağlı giderler nedeniyle idareden hiçbir ücret talep edemez. Yüklenicinin bu şartı sağlamaması durumunda İş bu şartnamenin 4.1.56. maddesindeki hüküm uygulanacaktır. İlgi çalıştırılacak personellerin resmi evrakları Hakkediş evrakları içine katılacaktır (SGK evrakları, maaş bodroları, izin evrakları vd.).

4.1.4. Yüklenici İhale kapsamındaki araçlardan 30 adete 1 adet olmak üzere (virgüllü sayılar yukarıya tamamlanacaktır) yeterli sayıda manevra hizmetlerinde kullanmak üzere personel bulunduracaktır. Manevra hizmetini yürütecek personel otobüs kullanacak vasıfta ehliyete sahip olacaktır ve gece şantiye içerisindeki manevralar ile arızalı veya kazalı otobüslerin çekim işlerini yapacaktır. Yüklenicinin bu şartı sağlamaması durumunda İş bu şartnamenin 4.1.56. maddesindeki hüküm uygulanacaktır. İlgi çalıştırılacak personellerin resmi evrakları Hakkediş evrakları içine katılacaktır (SGK evrakları, maaş bordroları, izin evrakları vd.).

4.1.5. Yüklenici sefer halinde iken arızalanan otobüslere, güzergâhında müdahale etmek üzere, 4 (dört) adet en az 2018 model seyyar tamir aracı bulunduracaktır. Seyyar tamir araçları Seyyar tamir aracı özelliklerine haiz olacak ve en az birinde kapalı kasa içerisinde bir adet kompresör (lastik sökme tabancasını çalıştırabilecek güçte), 2 adet akü ve kızaklı akü rayı, 50 lt yağ, 100 lt su deposu ve bunlara bağlı araçlara ikmal yapabilmek için pompalar olacak, gece çalışmaları için de yeterli aydınlatma düzeneğine sahip olacaktır. Her bir araç içerisinde olay yerinde kullanılmak üzere güvenlik işaret ve ikaz ekipmanları bulunacaktır. Seyyar tamir araçlarının her türlü kullanım, yakıt, bakım vb. masrafları Yükleniciye aittir. Bu araçların 3.şahıslara vereceği zararlardan da Yüklenici sorumlu olacaktır.

4.1.6. Otobüslerin tamir ve bakım hizmetleri, İdarenin göstereceği Otobüs İşletme Şantiyesindeki Merkez atölyede veya Yüklenicinin kuracağı atölyede veya da arıza durumunda otobüs çalışma güzergâhında yapılacaktır. Seyyar ekiplerce güzergâhında giderilemeyen arıza nedeniyle otobüslerin atölyeye çekilmek üzere yedek araçla değiştirilmesi ile işletme içerisindeki ikmal, periyodik ve diğer bakım onarım, istif vb için manevra hizmetleri Yüklenici tarafından yapılacaktır. Güzergâhında arızalanan Otobüsü çekmek için yine İdareye ait başka bir otobüs kullanılacak ise kullanılacak bu otobüsün yapacağı gidiş-geliş toplam km maliyeti ve yakılan yakıt masrafları hesaplanıp Yüklenicinin alacaklarından düşülecektir.

4.1.7. Periyodik bakımlar katalog değerlerinde belirtilen aralıklarda ve zamanında yapılacaktır. Periyodik bakım 1000 km den fazla geciktirilemez. Kullanılacak yağlar Otobüsün imalatçısının kataloglarında önerdiği marka veya İdarece de onaylanmak şartı ile muadili marka olabilecektir. BMC ve Man marka araçlarda yağ değişim (periyodik bakım) aralığı 15.000 km, Temsa Marka Otobüslerde ise 30.000 km de bir olacaktır. Ayrıca lüzum duyulması halinde vaktinden önce de yağ değişimi yapılabilecektir.

…

4.1.52. Otobüslerin üzerinde bulunan logo ve yazılar ile güneşlikler eskidikçe veya deforme olduğunda Yüklenici tarafından yenilenecektir.

4.1.53. Otobüslerimizde bulunan elektronik güzergâh panolarının lcd ekranlarının, tuş takımlarının, led lambalarının, kontrol kitlerinin ve modüllerinin değişim, bakım ve tamir işlemleri yüklenici firmaya aittir.

…

4.1.58. Yüklenici işin niteliği gereği kullanması gereken tüm iletişim araçlarını (el telsizleri, telefon, kamera vs.) gibi işin başında temin edecek ve kullanımından sorumlu olacaktır. İşin sonunda bu ekipmanlar Yükleniciye iade edilecektir.

…

Bölüm 4.04 Engelli liftleri

…

4.4.3. Yüklenici otobüste montajlı bulunan engeli liftinin tamir ve bakımını yapmak için gerekli teknik donanımı ve personeli bulunduracaktır.

…

4.4.12. Periyodik bakım sırasında kullanılacak bütün malzemeler yüklenici tarafından temin edilecektir.

…

4.4.16. İdarenin talep etmesi durumunda Mevcut lift üzerinde yapılacak revizyon ve iyileştirmeler Yüklenici tarafından yapılacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait “Birim Fiyat Teklif Cetveli” ise aşağıda yer verildiği şekilde düzenlenmiştir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

340 Adet Otobüsün Tamir, Bakım, Onarım, Yedek Parça ve Lastik Değişimi

Kilometre

19.000.000

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinde ihale konusu iş kapsamında kurulacak atölyeye, çalıştırılacak personel ve araçlara, araçların periyodik bakımlarına, araçların üzerinde bulunan logo ve cihazlar ile engelli liftlerinin bakım ve onarımlarına ve kullanılacak iletişim araçlarına ve bunların detaylarına yer verildiği, birim fiyat teklif cetvelinin ise 340 adet otobüsün tamir, bakım, onarım, yedek parça ve lastik değişimi adıyla tek satır olarak belirlendiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin kapsamının 340 adet otobüsün tamir, bakım, onarım, yedek parça ve lastik değişimi olduğu, işin süresinin ise 365 gün olduğu, söz konusu işin teknik detaylarına Teknik Şartname’de yer verildiği, ihale dokümanının bir bütün olduğu, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve tecrübe sahibi olması beklenen isteklilerin Teknik Şartname’de ve dolayısıyla ihale dokümanında yer verilen bilgiler ışığında araç tamir, bakım, onarım, yedek parça ve lastik değişimi işine ve buna bağlı tüm giderlerle ilgili öngörüde bulunmasının ve ortaya çıkacak maliyet kalemlerini dikkate alarak teklifini oluşturmasının mümkün olduğu, söz konusu giderlere ilişkin maliyetleri teklifine yansıtabileceği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasında yer verilen hususların teklif vermeye engel nitelikte olmadığı,

Diğer taraftan, başvuru sahibinin iddiasında belirtilen giderlerin istekliler tarafından birim fiyat teklif cetvelinde yer alan tamir, bakım, onarım, yedek parça ve lastik değişimi maliyetine dahil edilmek suretiyle teklif birim fiyatların oluşturulabileceği, bu nedenle birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamış olmasının teklif vermeye engel nitelik oluşturmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri dikkate alındığında itirazen şikâyet dilekçesinde yer verilen Teknik Şartname'de yer alan iddia konusu düzenlemelerin mevzuat hükümlerine ve 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelere aykırı olduğu iddialarının somut dayanaktan uzak genel hukuki aykırılık ifadelerini içerdiği, Teknik Şartname’de yer alan iddia konusu düzenlemelerin hangi mevzuat hükümlerine ve hangi temel ilkelere hangi gerekçelerle aykırı olduğunun anlaşılamadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddialarının soyut iddia niteliğinde olduğu anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2021/UH.II-695

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin