KİK Kararı: 2021/UH.II-585

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/010
Gündem No : 56
Karar Tarihi : 10.03.2021
Karar No : 2021/UH.II-585 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ventura Yazılım Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Balıkesir İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/665624 İhale Kayıt Numaralı “Pacs ve Rıs Teleradyoloji Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Balıkesir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 29.12.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Pacs ve Rıs Teleradyoloji Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ventura Yazılım Anonim Şirketi tarafından 15.02.2021 tarih ve 8049 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.02.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/288 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; şikâyete konu “Pacs ve Rıs Teleradyoloji Hizmeti Alımı” ihalesine 3 isteklinin katıldığı, iki istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, 25.01.2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin kendi üzerinde bırakıldığı, teklifi değerlendirme dışı bırakılan söz konusu iki istekli tarafından idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve bunun üzerine 11.02.2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edildiği,

Söz konusu istekliler tarafından idareye yapılan şikayete konu hususların ihale dokümanına itiraz niteliğinde olduğu, İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü ve Teknik Şartname’nin 2.18, 3.47 ve 3.48’inci maddelerinde yer alan düzenlemeler gereğince “IHE entegrasyon belgeleri”nin ihaleye katılımda yeterlik kriteri olduğu, bu itibarla ihale ilanına da yansıyan hususa ilişkin ihale ilan tarihinden itibaren 10 gün içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten ve ihale komisyonu kararı alındıktan sonra idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu ve idarece süresinde yapılmayan şikayet başvurusunun reddedilmesi gerekirken şikayete konu hususlar incelenerek hukuka aykırı bulunup ihalenin iptal edildiği, ancak ihale dokümanının şikayet tarihi itibariyle kesinleştiği, söz konusu belgelerin ihaleye katılımda yeterlik belgesi olduğu ve anılan belgelerin ihaleye katılan istekliler tarafından usulüne uygun sunulmasının zorunlu olduğu,

İhaleye teklif veren Consol Medikal Bilgi Tek. ve Tıbbi Cihazlar Bağ. Sis. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından söz konusu belgenin usulüne uygun sunulmadığı gerekçesiyle, Protek Sağlık Bilişim Tic. A.Ş. tarafından sunulan belgenin ise istenilen koşulları taşımadığı gerekçesiyle anılan isteklilere ait tekliflerin değerlendirme dışı bırakıldığı, bu itibarla her iki istekli tarafından da kesinleşen ihale dokümanı düzenlemelerine uygun yeterlik belgesi sunulmadığından tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu, ancak şikayet başvuruları üzerine ihalenin iptal edilmesinin uygun olmadığı,

İdare tarafından, şikayet başvuruları üzerine ihalenin iptal edilmesinin Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 29.05.2019 tarihli ve 94261138 sayılı yazısına dayandırıldığı, söz konusu yazının ihale sürecinde ortaya çıkmadığı, 2019 yılına ait olduğu, idareleri bağlayıcı nitelikte olmadığı, anılan yazıda bahsedilen Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi Alım Kılavuzu’nun idarelerce uyulması zorunlu bir belge olmadığı, yönlendirici ve tavsiye verici nitelikte olduğu, söz konusu kılavuzun kapağında “Bu doküman şartname değildir. Şartname hazırlığında göz önüne alınacak önerileri içermektedir.” denildiği, ayrıca kılavuzda “Hazırlanan kılavuz ve eklerinin idareye ve SBYS yazılımı üreticilerine, sağlık tesislerinde kullanılması gereken yazılımların sağlanması gereken özellikler ile ilgili yol göstermesi hedeflenmektedir.” açıklamasının ve “Özet: T.C. Sağlık Bakanlığı Hastaneleri ile ağız ve diş sağlığı merkezlerinin sağlık bilgi yönetim sistemi (SBYS) alımlarında hizmet alımı yapacak personele ve ihaleye girmek isteyen isteklilere yol göstermek için hazırlanmış olan bu doküman yazılım, teknolojik altyapı ve diğer gerekler için bir çerçeve çizmekte ve konuyla ilgili teknik önerileri kapsamaktadır.” açıklamasının yer aldığı, dolayısıyla söz konusu kılavuz kullanılarak şartnamesi hazırlanan sistemler ve/veya hizmetlerle ilgili belirtilen tüm teknik şartların ölçeklendirilmesinin, ilgili mevzuata uygunluğunun, piyasa rekabet koşullarının sağlanmasının sorumluluğunun ilgili idareye ait olduğu, dolayısıyla idarelerin kılavuzu dikkate alarak kendi ihtiyaçlarına göre teknik şartname hazırlamalarının mümkün olduğu,

Öte yandan, idare tarafından çelişkili davranıldığı, şöyle ki; ihaleye katılımda yeterlik belgesi olan IHE entegrasyon belgelerine ilişkin istekli olabilecek bir firma tarafından dokümana yönelik itirazda bulunulduğu, ancak idarece şikayetin reddedildiği, ayrıca ilk ihale komisyonu kararında rekabet bakımından bir sorununun oluşmadığının kabul edildiği, ancak şikayet başvuruları üzerine ihalenin iptal edildiği,

İhaleye ait İdari Şartname’nin ve Teknik Şartname’nin idarenin ihtiyaçları doğrultusunda hazırlanmasında idarenin takdir yetkisinin ve sorumluluğunun bulunduğu, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesine dayanılarak uluslararası teknik standartlara ilişkin belgelerden olan IHE entegrasyonuna ilişkin deklarasyon istenildiği,

İhale dokümanının 6 firma tarafından indirildiği, 3 isteklinin ihaleye katıldığı, tek geçerli teklif kalmasına rağmen idarece ihalenin sonuçlandırıldığı ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlendiği, dolayısıyla ihalede rekabetin oluşmadığına ilişkin idarede tereddüt oluşmadığı, ihalenin iptali kararında da rekabetin sınırlandığına veya rekabet ortamının oluşmadığına ilişkin bir tespite yer verilmediği, öte yandan, rekabeti sınırladığı iddia edilen söz konusu belgenin özel bir akreditasyon kuruluşundan alınması gereken bir belge olmadığı, yapılacak işin gereği mesleki ve teknik yeterlilikte kullanılacak olan kriterler dahilinde istekli firma tarafından hazırlanması gereken bir deklarasyon belgesi olduğu ve istekliler tarafından kolaylıkla temin edilebildiği,

Kamu İhale Kanunu’nun 16, 39 ve 40’ıncı maddelerinde ihalenin iptali yetkisinin idareye verildiği, ancak hangi koşullar altında ihalenin iptal edilebileceğinin açıkça hüküm altına alındığı, bu itibarla ihale komisyonu kararı onandıktan sonra ihalenin iptal edilmesine ilişkin herhangi bir hükme yer verilmediği, bu çerçevede, idarenin ihalenin iptali kararının mevzuata aykırı olduğu, ihalede yeterli ölçüde rekabetin ve kamu yararının sağlandığı, yaklaşık maliyette herhangi bir hatanın bulunmadığı, ihalenin bütün aşamalarının gerçekleştiği, tekliflerin değerlendirildiği ve demonstrasyon aşamalarının tamamlandığı göz önüne alındığında ihalenin iptali kararının iptaline karar verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır...” hükmü,

Aynı Kanun’un “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “37 ve 38 inci maddelere göre yapılan değerlendirme sonucunda ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır.

…

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.

İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur...” hükmü yer almaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: PACS VE RIS TELERADYOLOJİ HİZMETİ ALIMI

b) Miktarı ve türü: PACS VE RIS TELERADYOLOJİ HİZMETİ 24 AY

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Teknik şartnamelerde belirtilen sağlık tesisleri

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

1-İstekliler teklif ettikleri ürünler için yetkili satıcı olduklarına dair üretici firmadan ya da üretici firmanın Türkiye temsilcisinden alacakları yetki belgesini teklif dosyasında sunacaklardır.

2-İstekliler IHE entegrasyon belgeleri teklif dosyasında sunacaklardır.

3-İstekliler teklif ettiği PACS sisteminin Tıbbi Cihaz Yönetmeliği kapsamında kaydının hangi sınıfa girdiğini ihale dosyasında belgelemelidir.

4-İstekliler Teknik şartnamenin 3.21 maddesinde listelenen fonksiyonlar için, DICOM 3.0 uyumluluk deklarasyonlarını ihale dosyasında sunacaklardır.

5-İstekliler, PACS, IHE kurumlar arası doküman ve imaj paylaşımı olan, Cross-Enterprise Document Sharing for İmaging for Imaging(XDS-I.b) profilinin ''Imaging Document Consumer'',''Imaging Document Source'',''Document Consumer'' aktörlerini destekleyeceklerdir. İstekli ilgili deklarasyonu ihale dosyasında sunacaklardır.

6-İstekliler Teknik Şartnamenin 3.48 maddesinde söz konusu olan ilgili deklarasyonu ihale dosyasında sunacaklardır.

7.5.5. Bu Şartname ile 7.5.4. maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptal edilmesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “34.1. İhale komisyonu kararı üzerine İdare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez.

34.2. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum, bütün isteklilere gerekçesiyle birlikte derhal bildirilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel istek ve özellikler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.18 Teklif edilecek PACS sistemi IHE (Integrating Healthcare Enterprise) profillerinin desteklemelidir. Firmalar IHE entegrasyon belgelerini tekliflerine ekleyecektir. IHE uyumluluğu olmayan çözümler kabul edilmeyecektir.” düzenlemesi,

Anılan Teknik Şartname’nin “Görüntü yönetimi ve arşiv sistemi yazılımı (PACS)” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.47 PACS, IHE kurumlar arası doküman ve imaj paylaşımı olan, Cross-Enterprise Document Sharing for Imaging (XDS-I.b) profilinin “Imaging Document Consumer”, “Imaging Document Source”, “Document Consumer” aktörlerini destekleyecektir. Yüklenici firma ilgili deklarasyonu teklifinde sunacaktır.

3.48 Sisteme giren kullanıcılar ve yaptıkları işlemler, yetkili kullanıcılar tarafından kontrol edilebiliyor olacak, PACS, IHE kullanıcı denetim sistemi kullanıcı hesap denetimi olarak kullanılan bu profil hangi kullanıcının hangi IP den ne zaman giriş yaptığını hangi hastaları açıp, hangi işlemleri yaptığını, tetkik bazlı inceleme ile hangi tetkiklerin ne zaman kimin tarafından raporlandığının, kimin sisteme ne zaman giriş çıkış yaptığı, kimlerin mobil uygulamaya eriştiğini, hasta araması yaptığını, sistemde silinen görüntülerin kim tarafından ne zaman yapıldığını sistemdeki hata durumu gibi olayların incelenebildiği birçok güvenlik, sistem ve kullanıcı takibi amacıyla kullanılan profilleri destekleyecektir. Yüklenici firma ilgili deklarasyonu teklifinde sunacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Standart ve Akreditasyon Daire Başkanlığı tarafından 2019 yılında yayınlanan Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi Alım Kılavuzu’nun kapağında “Bu doküman şartname değildir. Şartname hazırlığında göz önüne alınacak önerileri içermektedir.” ifadesinin yer aldığı, kılavuzun önsözünde “Hazırlanan kılavuz ve eklerinin idareye ve SBYS yazılımı üreticilerine, sağlık tesislerinde kullanılması gereken yazılımların sağlanması gereken özellikler ile ilgili yol göstermesi hedeflenmektedir.” ifadesinin, “Özet” bölümünde “T.C. Sağlık Bakanlığı Hastaneleri ile ağız ve diş sağlığı merkezlerinin sağlık bilgi yönetim sistemi (SBYS) alımlarında hizmet alımı yapacak personele ve ihaleye girmek isteyen isteklilere yol göstermek için hazırlanmış olan bu doküman yazılım, teknolojik altyapı ve diğer gerekler için bir çerçeve çizmekte ve konuyla ilgili teknik önerileri kapsamaktadır.” ifadesinin, “Amaç ve kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde ise “Kılavuzun amacı herhangi bir Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi (SBYS) alımında gereksinim duyulacak genel şartların belirlenmesi olup doküman, konuyla ilgili teknik önerileri kapsamaktadır.” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

Şikâyete konu “Pacs ve Rıs Teleradyoloji Hizmet Alımı” ihalesinde 6 adet ihale dokümanı indirildiği, 29.12.2020 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 3 istekli tarafından teklif verildiği, 21.01.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile Consol Medikal Bilgi Teknolojileri ve Tıbbi Cihazlar Bağlantı Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait teklifin “İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yer alan düzenlemeye istinaden teklif zarfında sunduğu IHE Integration Statement belgesinin İngilizce olduğu ve Türkçe tercümesinin sunulmadığı” gerekçesiyle, Protek Sağlık Bilişim Tic. A.Ş.ne ait teklifin ise “İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesinde yer alan düzenlemeye istinaden teklif zarfında sunduğu IHE belgesinin istenilen 3 faktörden sadece Cross-Enterprise Document Sharing for Imaging faktörünü karşıladığı, istenen diğer iki faktörün sunmuş olduğu IHE belgesinde olmadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibi Ventura Yazılım A.Ş.nin tek geçerli teklif sahibi olduğu ve ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlendiği görülmüştür.

Bunun üzerine, teklifleri değerlendirme dışı bırakılan Consol Medikal Bilgi Teknolojileri ve Tıbbi Cihazlar Bağlantı Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Protek Sağlık Bilişim Tic. A.Ş. tarafından idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece şikayet başvuruları üzerine 10.02.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı alındığı görülmüştür.

Söz konusu 10.02.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararında; “Consol Medikal Bilgi Teknolojileri ve Tıbbi Cihazlar Bağlantı Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Protek Sağlık Bilişim Tic. A.Ş. tarafından komisyon kararına itirazda bulunulmuş, ilgili itirazlar için raportörler atanmış ve raportörler tarafından yapılan değerlendirme sonucunda itirazlarda ortak söz konusu olan IHE belgesi için; “IHE belgesi konusu incelenmiş olup, Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 29.05.2019 tarih ve 94261138 sayılı yazısında “SBYS hizmet alımı ihalelerinde SBYS yazım üreticilerinden Integrating the Healthcare Enterprise (IHE) belgesi, Digital Imaging and Communications in Medicime (DICOM) organizasyonu tarafından onaylanmış DICOM Conformance belgesi yada yazılımların Food and Drug Administration (FDA) veya CE onayları vb. Bakanlığımızca talep edilmeyen belgelerin istenildiği görülmüştür.” hükmüne istinaden ve ihale teknik şartnamemizde istenen IHE belgesinin rekabeti engelleyici bir unsur olduğu ayrıca ihaleye katılan 2 isteklinin IHE belgesi nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı göz önünde bulundurulduğunda mevcut ihalenin iptal edilerek teknik şartnamenin değiştirilip yeniden ihaleye çıkılması tarafımızca uygun görülmüştür.” şeklinde cevap alınmıştır. Tüm bu hususlar göz önünde bulundurulduğunda ihalenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesi gereğince ihalenin iptal edilmesine” karar verildiği ve bu kararın ihale yetkilisince onaylandığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen doküman düzenlemelerinden, isteklilerin IHE entegrasyon belgelerini teklif dosyası kapsamında sunması gerektiği, ayrıca istekliler tarafından sunulan IHE entegrasyon belgelerinin kurumlar arası doküman ve imaj paylaşımı olan “Cross-Enterprise Document Sharing for İmaging for Imaging(XDS-I.b)” profilinin ''Imaging Document Consumer'',''Imaging Document Source'' ve ''Document Consumer'' aktörlerini desteklemesi gerektiği ve buna ilişkin deklarasyonu da teklif dosyası kapsamında sunmaları gerektiği anlaşılmıştır.

Şikayete konu ihalede 21.01.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararından, başvuru sahibi Ventura Yazılım A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, Protek Sağlık Bilişim Ticaret A.Ş.ne ait teklifin IHE entegrasyon belgesinin istenilen kriteri karşılamadığı gerekçesiyle, Consol Medikal Bilgi Teknolojileri ve Tıbbi Cihazlar Bağlantı Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait teklifin ise IHE entegrasyon belgesinin Türkçe tercümesini sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Protek Sağlık Bilişim Ticaret A.Ş. ve Consol Medikal Bilgi Teknolojileri ve Tıbbi Cihazlar Bağlantı Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin idareye şikayet başvurusu üzerine idarece hazırlanan raporda; “… yapılan incelemede iki isteklinin de dilekçesinde söz konusu olan IHE belgesi konusu incelenmiş olup, Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 29.05.2019 tarih ve 94261138 sayılı yazısında “SBYS hizmet alımı ihalelerinde SBYS yazım üreticilerinden Integrating the Healthcare Enterprise (IHE) belgesi, Digital Imaging and Communications in Medicime (DICOM) organizasyonu tarafından onaylanmış DICOM Conformance belgesi yada yazılımların Food and Drug Administration (FDA) veya CE onayları vb. Bakanlığımızca talep edilmeyen belgelerin istenildiği görülmüştür.” hükmüne istinaden ve ihale teknik şartnamemizde istenen IHE belgesinin rekabeti engelleyici bir unsur olduğu ayrıca ihaleye katılan 2 isteklinin IHE belgesi nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı göz önünde bulundurulduğunda mevcut ihalenin iptal edilerek teknik şartnamenin değiştirilip yeniden ihaleye çıkılması tarafımızca uygun görülmüştür.” ifadesinin yer aldığı, söz konusu rapor dayanak gösterilerek 10.02.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edildiği görülmüştür.

Söz konusu raporda bahsi geçen Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 29.05.2019 tarihli ve “IHE Belgesi İstenmesi Hakkında” konulu yazıda; “Bilindiği üzere Bakanlığımızca belirlenen standartlara uyum konusunda Genel Müdürlüğümüz tarafından Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi (SBYS) yazılımları denetlenmekte ve uygunluklarını ispatlayan SBYS yazılımı üreticileri https://kayittescil.saglik.gov.tr/ adresinde aktif listede yayımlanmaktadır. 2015/17 sayılı Genelge kapsamında sağlık tesisi idarelerinin, SBYS yazılımı hizmet alımlarında, teklif veren yazılım firmalarından, ihale dokümanlarında Kayıt ve Tescil Sisteminde (KTS) kayıtlı olduklarına dair belgeyi ibraz etmelerini istemeleri gerekmektedir. Buna ek olarak idarelerin, SBYS yazılım üreticilerinin KTS aktif listede olma durumlarını yukarıda verilen adres üzerinden kontrol etmeleri gerekmektedir.

Genel Müdürlüğümüzce SBYS yazılımlarının tedarik süreçlerinde, il sağlık müdürlükleri ve sağlık kuruluşları tarafından, kılavuz kaynak olarak kullanılmak üzere asgari özelliklerin tanımlandığı “SBYS Alım Kılavuzu (SBYS-AK)” hazırlanmış olup söz konusu kılavuza ve eklerine https://sbsgm.saglik.gov.tr/ adresinden erişim sağlanabilmektedir. Tarafımıza iletilen geri bildirimlerden bazı SBYS hizmet alımı ihalelerinde SBYS yazılım üreticilerinden “Integrating the Healthcare Enterprise (IHE) belgesi”, Digital Imaging and Communications in Medicine (DICOM) organizasyonu tarafından onaylanmış “DICOM Conformance belgesi” ya da yazılımların “Food and Drug Administration (FDA) veya CE onayları” vb. Bakanlığımızca talep edilmeyen belgelerin istenildiği görülmüştür.

Yazılım ürünlerinin Bakanlığımızca belirlenen standartlara sahip olmalarının ispatı için SBYS yazılım üreticilerinden bahsi geçen belgelerin veya onayların ihale dosyasında istenmemesi, KTS yetki belgesinin mutlaka istenmesi, SBYS yazılım üreticisinin KTS aktif listede olma durumunun kontrol edilmesi ve ihale teknik şartnamelerinin SBYS-AK doğrultusunda hazırlanması hususunda;

Bilgilerinizi ve gereğini önemle rica ederim.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

İdareler tarafından gerçekleştirilen tüm işlemlerde kamu yararının sağlanması amaçlanmakta ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde sayılan temel ilkeler de kamu yararının gerçekleşmesine hizmet etmektedir. Bu doğrultuda, Kanun’un 39 ve 40’ıncı maddeleri uyarınca idareye, aktarılan temel ilkelere uygun olmayan durumların tespiti gibi durumlarda tüm teklifleri reddederek ihaleyi iptal etme açısından takdir yetkisi tanınmaktadır. Ancak bu takdir yetkisi mutlak ve sınırsız bir yetki niteliğinde olmadığından, takdir yetkisinin anayasal ilkeler çerçevesinde, eşitlik ilkesine uygun şekilde, kamu yararı gözetilerek kullanılması, tesis edilen işlemin gerekçesinin açıkça ortaya konulması ve somut olaya ilişkin öğelerin hesaba katılarak mevzuata uygun şekilde hareket edilmesi gerekmektedir.

İhalenin iptali kararına dayanak teşkil eden Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 29.05.2019 tarihli ve “IHE Belgesi İstenmesi Hakkında” konulu yazısı incelendiğinde, SBYS hizmet alımı ihalelerinde SBYS yazılım üreticilerinden “Integrating the Healthcare Enterprise (IHE) belgesi”, Digital Imaging and Communications in Medicine (DICOM) organizasyonu tarafından onaylanmış “DICOM Conformance belgesi” ya da yazılımların “Food and Drug Administration (FDA) veya CE onayları” vb. belgelerin Bakanlık tarafından talep edilmeyen belgeler olduğu ve yazılım ürünlerinin Bakanlık tarafından belirlenen standartlara sahip olmalarının ispatı için SBYS yazılım üreticilerinden bahsi geçen belgelerin veya onayların ihale dosyasında istenmemesi ve ihale teknik şartnamelerinin Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi Alım Kılavuzu (SBYS-AK) doğrultusunda hazırlanması gerektiği anlaşılmıştır.

Yapılan değerlendirmede, ihale sürecinin ihtiyacın ortaya çıkması ile başladığı, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasında, kaynakların verimli kullanılmasında ve ihale sürecinin ilgili mevzuata uygun yürütülmesinde sorumluluğun idareye ait olduğu anlaşılmış olup, idareyi bağlayıcı nitelikte olan Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 29.05.2019 tarihli ve “IHE Belgesi İstenmesi Hakkında” konulu yazısı bağlamında IHE belgelerinin ihalelerde istenilmemesi gerektiği ve bu nedenle şikayete konu ihalede rekabetin oluşmadığı gerekçesiyle ihtiyaçların temel ilkelere uygun olarak yerine getirilmesini sağlamakla sorumlu olan idarece alınan ihalenin iptali kararında, idarenin hukuka aykırı olarak yaptığı işlemi her zaman geri alabileceği hususu da göz önüne alındığında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, idarenin iptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan incelemede, “İdari Şartname’nin 7.5.4’üncü maddesi gereğince teklif dosyası kapsamında istekliler tarafından sunulması gereken IHE entegrasyon belgelerine ilişkin düzenlemenin Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü’nün 29.05.2019 tarihli ve “IHE Belgesi İstenmesi Hakkında” konulu yazısına aykırı olduğu ve ihaleye katılan 2 isteklinin IHE belgesi nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı” gerekçesiyle idare tarafından alınan ihalenin iptali kararının, idarenin ihaleyi iptal etme konusundaki takdir yetkisi içerisinde bulunduğu anlaşıldığından, söz konusu ihalenin iptali kararının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.