KİK Kararı: 2021/UH.II-2412 (29 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/052
Gündem No : 77
Karar Tarihi : 29.12.2021
Karar No : 2021/UH.II-2412
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Demirhan Turz. San. ve Taşımacılık Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kapadokya Alan Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/720181 İhale Kayıt Numaralı “5 Adet Sürücülü Yakıtsız Hizmet Aracı Kiralama İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kapadokya Alan Başkanlığı tarafından 07.12.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “5 Adet Sürücülü Yakıtsız Hizmet Aracı Kiralama İşi” ihalesine ilişkin olarak Demirhan Turz. San. ve Taşımacılık Tic. Ltd. Şti.nin 01.12.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.12.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.12.2021 tarih ve 58108 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.12.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2052 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 07.12.2021 tarihinde gerçekleştirilen ihalenin dokümanına ilişkin idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, ancak idarece başvurunun reddedildiği, bu sebeple itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, şöyle ki;

1. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde yalnızca işçiye ödenecek ücretin (asgari ücretin %30 fazlası) belirtildiği, ancak;

- Teknik Şartname’nin 5.16’ncı maddesinde düzenlenen yemek bedeli ile ilgili herhangi bir öngörüye ve hesaplamaya değinilmemesi,

- Teknik Şartname’nin 6.2’nci maddesinde araçların gerek görülmesi halinde 24 saat esasına göre çalıştırılacağının düzenlenmesi karşısında personelin kaç saat mesai yapacağının belirsiz olması,

- Teknik Şartname’nin 6.4’üncü maddesinde harcıraha hak kazanılması halinde ne kadar veya hangi oranda harcırah alacağının 4857 sayılı İş Kanunu’na göre belirtilmemesi hususlarının İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlığının altında açıkça belirtilmesi ve hesaplamalara dahil edilmesi gereken hususlar olduğu gerekçesiyle maddenin mevcut halinin mevzuata aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname’nin 5.6’ncı maddesinde yer alan düzenlemenin keyfiyete ve inisiyatife dayalı işçi alımı olmasının hakkaniyete ve liyakata aykırı durumlara sebep olacağı ve çalıştırılacak şoförlerin kriterleri sağlaması halinde işe başlayıp başlayamamasının idarenin keyfiyetine bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin 6.2’nci maddesinde yer alan düzenlemede, kiralanacak olan araçların periyodik bakımlarının yüklenici tarafından karşılanması gerektiğine ilişkin herhangi bir tereddüt olmamasına karşın, periyodik bakımların teknik olarak belli kilometreler aralıklarında yapılması gerektiği, ihale süresi içerisinde kaç kez periyodik bakıma ihtiyaç duyulacağına ilişkin bir belirlemenin yapılabilmesi ve bu belirleme doğrultusunda gerekli giderlerin teklife dahil edilebilmesi için araçların tahmini olarak sözleşme süresince ne kadar mesafe gideceklerinin ihale dokümanı içeriğinde net bir biçimde düzenlenmesi gerektiği, idare tarafından araçların gideceği mesafelerin belirtilmeden “sınırsız” ifadesinin kullanılmasının isteklilerin periyodik bakım giderlerini hesaplamalarını ve tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmalarını engellediği ve bu durumun 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelere de aykırılık teşkil ettiği,

4. Teknik Şartname’nin 6.4’üncü maddesinde yer alan şehirlerarası görevlerde sürücüye harcırah ödenmesine ilişkin düzenlemenin ihtimal içeren, kesin olmayan ve isteklilerin teklif maliyetlerine etki eden bir düzenleme olduğu, şartnamelerin idarelerin ihtiyaçları noktasında hazırlanması, birim fiyat teklif cetvelinde ve dokümanda işin gerçekleştirilmesine ilişkin öngörülen araçların düzenlenmesi, isteklilerin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemleri üzerinden bedel öngörerek tekliflerini oluşturması ve teklif değerlendirmelerinin idarece bu doğrultuda yapılması gerektiği, bu bakımdan tekliflerin oluşturulmasına engel nitelikte olduğu gerekçesiyle ilgili düzenlemenin mevzuatına aykırı olduğu,

5. Teknik Şartname’nin 6.6’ncı maddesinde yer alan araç veya sürücü değişikliğine ilişkin düzenlemenin ihtimal içeren, kesin olmayan ve isteklilerin teklif maliyetlerine etki eden bir düzenleme olduğu, şartnamelerin idarelerin ihtiyaçları noktasında hazırlanması, birim fiyat teklif cetvelinde ve dokümanda işin gerçekleştirilmesine ilişkin öngörülen araçların düzenlenmesi, isteklilerin tekliflerini birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemleri üzerinden bedel öngörerek tekliflerini oluşturması ve teklif değerlendirmelerinin idarece bu doğrultuda yapılması gerektiği, bu bakımdan tekliflerin oluşturulmasına engel nitelikte olduğu gerekçesiyle ilgili düzenlemenin mevzuatına aykırı olduğu,

6. Teknik Şartname’nin 6.7’nci maddesinde yer alan idarenin uygun görmesi halinde kurumda görev yapmakta olan personelin araç kullanmasından kaynaklı olabilecek muhtemel kazalarda sürücü, araç içerisindeki diğer kurum personeli (yolcu) veya 3’üncü kişilerde oluşabilecek yaralanmalı veya/ölümlü kazalarda maddi-manevi tazminat ve haklarda sorumluluğun kime ait olduğunun belirtilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

7. Sözleşme Tasarısı’nın 16, 16.1, 16.1.2, 16.1.3’üncü maddelerinde ihale konusu hizmetin ifası sırasında gerçekleşebilecek aykırılıklar ve bu aykırılıklara ilişkin ihtar yapılıp yapılmayacağı, uygulanacak ceza oranı ve sözleşmenin feshini gerektirecek aykırılık sayısına yer verilmesi gerekirken, ihale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nda söz konusu maddenin “Aykırılık hali bilgileri belirtilmemiştir.” şeklinde düzenlendiği,

Bir hizmet alımı ihalesine ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.2 numaralı bendinde, cezaya konu olacak aykırılık hallerinin, bunlara ilişkin ceza oranlarının ve tekrarlanabilecek asgari ceza sayısının ilgili bentte bulunan tablo kapsamında idarece belirlenmesi; aynı maddenin 16.1.3 numaralı bendinde ise 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerinin yine idarece belirlenerek listelenmesi gerekmekte iken başvuru konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 numaralı bendinde aykırılık hallerine ilişkin tabloya yer verilmemesi, 16.1.3 numaralı bentte ise sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerine ilişkin liste yerine içinde ceza oranları içeren bir aykırılık hali listesi ve bu listedeki durumların giderilmesinin mümkün olmaması halinde sözleşmenin feshedilebileceğinin belirtilmesinin, Tip Sözleşme’nin 16.1.3’üncü bendindeki düzenleme uyarınca bu bentte belirtilen aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olması gerektiği dikkate alındığında söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 5 Adet Sürücülü Yakıtsız Hizmet Aracı Kiralama İşi

b) Miktarı ve türü:

Sürücülü 3 Adet Binek Hizmet Aracı, 2 Adet 4x4 PİCK-UP Tipi Hizmet Aracı Kiralaması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Kapadokya Alan Başkanlığı Nevşehir

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

İhale konusu işte toplam 5 sürücü çalıştırılacaktır. Genel Giderler dahil Brüt Asgari ücretin %30 artırımlı olarak ödenecek olup bordro kayıtlarında gösterilecektir.

Teknik şartnamede yer alan ve yüklenici tarafından karşılanması öngörülen her türlü gider teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%2...” düzenlemesine yer verilmiştir.

Bahse konu ihalenin birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir:

İhale kayıt numarası: 2021/720181

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Şoför (sözleşme ve genel giderler dahil (Brüt asgari ücretin %30 fazlası)

Ay

5

12

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Binek Tipi Hizmet Aracı (12 Ay)

adet

2

2

Binek Tipi Hizmet Aracı (12 Ay)

adet

1

3

4x4 Pick-Up Hizmet Aracı (12 Ay)

adet

2

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Adı ve Miktarı” başlıklı 1’inci maddesinde “1.1. Hizmetin adı: Kapadokya Alan Başkanlığında kullanılmak üzere yakıtı idareye ait 5 adet sürücülü hizmet aracı kiralama işi.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Araç sürücülerinin nitelikleri ile çalışma usul ve esasları (5adet)” başlıklı 5’inci maddesinde “5.16. Araç sürücüleri, İdarenin kendi personeline verdiği öğle yemeğinden ücreti mukabilinde yararlanabilirler.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “…6.2. Tüm araçlar 24 saat esasına göre çalıştırılacak gerek görülmesi durumunda şehirlerarası görevlerde de kullanılabilecek ve herhangi bir km. sınırlanmasına tabi olmayacaktır.

…

6.4. Şehirlerarası görevlerde sürücüye harcırah kanunundaki hükümler doğrultusunda harcırah ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat teklif cetveline göre, cetvelde belirtilen 5 adet sürücülü aracın kiralama bedeli için teklif verilmesi gerekmektedir.

İhale konusu işin araç kiralanması hizmet alımı işi olması dolayısıyla tekliflerin birim fiyat teklif cetvelindeki sürücü ve araç kalemleri dikkate alınarak oluşturulacağı dikkate alındığında, İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde de açıkça belirtildiği üzere Teknik Şartname’de yer alan ve yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilen tüm giderlerin teklif fiyatına dahil olduğu, anılan giderlerin, araç maliyetine dâhil edilmek suretiyle teklif birim fiyatların oluşturulabileceği, söz konusu giderler ile ilgili olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasına gerek bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.

…

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur.

…

Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz…” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.

Kontrol teşkilatı, uygun olmayan ekipman ve araçların işyerinden uzaklaştırılmasını talep hakkına sahiptir. Yüklenici, söz konusu ekipman ve araçları idare veya kontrol teşkilatınca kabul edilebilir olanlarla değiştirecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Araç sürücülerinin nitelikleri ile çalışma usul ve esasları (5adet)” başlıklı 5’inci maddesinde “5.6. İşe başlarken İdare tarafından onaylanmayan araç sürücüleri yüklenici tarafından çalıştırılmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda anılan Kanun hükmü incelendiğinde, şartname ve sözleşmelerde idare tarafından çalıştırılacak işçilerin seçilmesi, işten çıkarılması ve daha önceki sözleşmelerde çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesi yönünde düzenlemelere yer verilemeyeceği hüküm altına alınmış olup, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan hizmet alımı ihalelerine ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi aşamasına dair düzenlemeleri içeren Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili maddesinde idarenin sözleşme sürecinde çalışmasında engel gördüğü, uygunsuz davrandığı ve yetersiz gördüğü personelin yükleniciye bildirilebileceği, idarenin söz konusu talebi yazılı olarak yapması ve verilen sürede de yüklenici tarafından anılan personel ile ilgili gerekli işlemlerin yapılması gerektiği belirtilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasına konu Teknik Şartname düzenlemesi incelendiğinde, bu düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 11’inci maddesinin idareye vermiş olduğu yetkiler dahilinde olduğu, İş Kanunu ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer aldığı şekliyle işe alınacak/çıkarılacak personel ile ilgili bütün yetkiyi idareye veren nitelikte bir düzenleme olmadığı, idarenin bu talebinin ihale konusu işin sözleşme şartlarına uygun şekilde yürütülmesi yolunda yapılan bir idari tasarruf olarak ele alınması gerektiği anlaşıldığından, yapılan düzenlemenin istekliler tarafından ihaleye teklif verilmesini engellemediği ve bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 ve 4’üncü iddialarına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Genel şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.2. Tüm araçlar 24 saat esasına göre çalıştırılacak gerek görülmesi durumunda şehirlerarası görevlerde de kullanılabilecek ve herhangi bir km. sınırlanmasına tabi olmayacaktır.

…

6.4. Şehirlerarası görevlerde sürücüye harcırah kanunundaki hükümler doğrultusunda harcırah ödenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece tüm araçların 24 saat esasına göre çalıştırılacağı, gerek görülmesi durumunda şehirlerarası görevlerde de kullanılabileceği ve herhangi bir km sınırlanmasına tabi olmayacağı, ek olarak şehirlerarası görevlerde sürücüye Harcırah Kanunu’ndaki hükümler doğrultusunda harcırah ödeneceği düzenlemesine yer verilmiştir.

Aktarılan mevzuat hükmü uyarınca işin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir Teknik Şartname hazırlanmasının idarelerin sorumluluğunda olup söz konusu Şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak şekilde düzenlenmesi gerekmektedir.

Bu noktada idarelerce işin teknik ayrıntılarını ve şartlarını düzenlerken bazı noktalarda net belirlemeler yapmayarak söz konusu hususların istekli olabileceklerce kendi firma şartları çerçevesinde teklif verebilmesini sağlayabileceği değerlendirilmiştir.

Dolayısıyla başvuru konusu ihalede idarece tüm araçların 24 saat esasına göre çalıştırılacağı, gerek görülmesi durumunda şehirlerarası görevlerde de kullanılabileceği ve herhangi bir km sınırlanmasına tabi olmayacağı ve şehirlerarası görevlerde sürücüye Harcırah Kanunu’ndaki hükümler doğrultusunda harcırah ödeneceği düzenlemesinin yapıldığı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli bir tacirin işin yapılacağı yeri gezip görerek, inceleyerek ve idarenin önceki yıllardaki verilerini analiz ederek maliyet oluşturabileceği, söz konusu düzenlemenin isteklilerin bu konudaki değerlendirmesini yaparak ihaleye teklif vermesine engel olmadığı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Sedan Tipi Hizmet Aracı Özellikleri (2 Adet)” başlıklı 3.1’inci maddesinde, “Sedan Tipi Hizmet Aracı Özellikleri (1 adet)” başlıklı 3.2’nci maddesinde ve “4x4 Arazi Tip Hizmet Aracı (2 Adet)” başlıklı 3.3’üncü maddesinde ise bahse konu işte kullanılacak araçların niteliklerine ilişkin bilgilere ve “Araç sürücülerinin nitelikleri ile çalışma usul ve esasları (5 adet)” başlıklı 5’inci maddesinde ise araç sürücülerinin niteliklerine ilişkin bilgilere yer verilmiş olup,

Anılan Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.6. İdare gerek gördüğü durumlarda şartnamede belirtilen model ve nitelikte araç veya sürücü değişikliği talebinde bulunabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de bahse konu işte çalıştırılacak araçların ve sürücülerin niteliklerine ilişkin bilgilere yer verildiği ve idarenin gerek gördüğü durumlarda şartnamede belirtilen model ve nitelikte araç veya sürücü değişikliği talebinde bulunabileceği düzenlemesine yer verilmiştir.

Teknik Şartname kapsamında idarenin gerek gördüğü durumlarda şartnamede belirtilen model ve nitelikte araç veya sürücü değişikliği talebinde bulunabileceği anlaşılmakla birlikte, anılan Şartname kapsamında sayılan araç ve sürücü nitelikleri çerçevesinde araç ve sürücü maliyetini teklife ekleyebileceği, söz konusu düzenlemeden ayrı niteliklere sahip araç ve sürücü talep edildiğinin çıkarılamayacağı anlaşıldığından bu durumun teklif vermeye engel nitelik taşımadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” 6’ncı maddesinde “6.7. Araçlar idarenin uygun görmesi halinde kurum da görev yapmakta olan personeller tarafından da kullanılabilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işin sürücülü araç kiralama işi olduğu, bu bağlamda ihale konusu iş kapsamında kiralanacak araçları yüklenicinin çalıştıracağı personelin kullanmasının esas olduğu, diğer taraftan ihale dokümanı düzenlemeleri uyarınca söz konusu araçların idarenin uygun görmesi halinde idare personelinin de kullanabileceği, bu durumda olası bir olumsuzluk durumunda sorumluluğun kime ait olacağı hakkında açık bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmıştır. Bu bağlamda, olası bir olumsuzluk durumunda ihale dokümanında sorumluluğun kime ait olacağına ilişkin açık bir düzenleme yapılmadığından olumsuzluğun niteliğine ve ilgili mevzuatlara göre sorumluluğun ilgili makamlarca belirleneceği, ek olarak aracın idare personeli tarafından kullanılması durumunda sorumluluk doğuran bir olayın gerçekleşmesi halinde ise yükümlülüğün yüklenicide olamayacağı değerlendirildiğinden ve söz konusu düzenlemenin teklif vermeye engel nitelikte olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme halinde alınacak cezalar...” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.

(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.

(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Ek-7’de yer alan Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 26

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

….

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

………..

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda “Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.

26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname.

b) Teknik Şartname.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi (İhale dokümanı kapsamında verilmemiştir.)

d) Standart formlar:

…

e) Bu madde boş bırakılmıştır.

5.2. Ayrıca, bu Şartnamenin ilgili hükümleri gereğince idarenin düzenleyeceği zeyilnameler ile isteklilerin yazılı talebi üzerine idare tarafından yapılan yazılı açıklamalar, ihale dokümanının bağlayıcı bir parçasıdır.

5.3. İstekli tarafından, ihale dokümanının içeriği dikkatli bir şekilde incelenmelidir. Teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluk teklif verene aittir. İhale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan teklifler değerlendirmeye alınmaz.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar” başlıklı 45’inci maddesinde “45.1. Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme tasarısında düzenlenmiştir.

a) Ödeme yeri ve şartları

b) Avans verilip verilmeyeceği, verilecekse şartları ve miktarı

c) İşe başlama ve iş bitirme tarihi

ç) Süre uzatımı verilebilecek haller ve şartları

d) Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi

e) Cezalar ve sözleşmenin feshi

f) Denetim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar

g) Anlaşmazlıkların çözüm şekli” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2022; işi bitirme tarihi 31.12.2022

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin Yüzde 0,01?dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık hali bilgileri belirtilmemiştir.

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

1. Teknik Şartnamede belirlenen özelliklerin dışında olan araçlar teslim alınmayacaktır. İstenilen nitelikte araç (3) iş günü içerisinde temin edilecek ve temin edilmeyen her araç için günlük 250.00 TL ceza yazılacaktır. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

2. Aracın km. saati sürekli çalışır durumda olacaktır. Verilen süre içerisinde arızalı km. saatini yaptırmayan yükleniciye arızalı olduğu günlerde ödeme yapılamayacağı gibi her gün için 250,00 TL ceza olarak hak edişinden kesilmek suretiyle tahsil edilecektir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak feshedebilir.

3. Araç teslim alımında ve sözleşme süresince kanunda belirtilen mücbir sebepler dışında kiralık araçlar yüklenici tarafından işe getirilmemesi halinde her araç için günlük 250,00 TL. Ceza kesileceği gibi aracın gelmediği günler için yevmiye ödenmez. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (5) gün devam etmesi halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

4. Yüklenici, aracın bakımı, onarımı, trafik kazası ve diğer sebeplerle hizmet dışına alınan araçlarla ilgili sorunu en çok 24 saat içinde giderecektir. Yüklenici sorunu 24 saat içerisinde gideremediği takdirde, bu süre dolmadan önce aynı nitelik ve özelliklerde yeni bir aracı derhal idarenin hizmetine sunacaktır. 24 saat içinde araç temin edilmediği durumlarda araca yevmiye ödenmeyeceği gibi günlük her araç için 500,00 TL ceza uygulanacaktır. Bu durum sözleşme süresi içinde (10) defa tekrarlanması halinde idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir

5. Araçlar her zaman temiz ve bakımları yapılmış, kalorifer ve klimaları çalışır olacak, lastik tipleri mevsime uygun şekilde olacak mevsimine göre takılan lastikler sıfır A kalite en az 1 yıllık olacak ayrıca kış mevsiminde bulunması gereken avadanlıklar (zincir, takoz, çekme halatı vb.) tam olarak bulundurulacaktır. Yapılan kontrollerde tespit edilen eksikliklerle ilgili olarak yüklenici görevlilerce yazılı veya sözlü olarak 1 defaya mahsus uyarılır. Uyarıya rağmen eksiklik devam ederse her araç için 250.00 TL. Ceza kesilecektir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (7) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

6. Yüklenicinin, mücbir sebep halleri hariç olmak üzere, araç tesliminde şartnameye uygun olmayan bir başka aracı göndermesi halinde; İdare, mahalli piyasadan sözleşmede belirtilen aracın benzeri bir aracı ücreti mukabilinde kiralamakta serbest olup; piyasadan kiralanan bu aracın ücreti hiçbir ihtara gerek kalmaksızın yüklenici tarafından ödenir veya istihkakından kesilir. Aracın gelmediği gün için de ayrıca ücret ödenmez. Her gün için 250.00 TL ceza kesilir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (7) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

7. Yüklenici sözleşme imzalandıktan sonra sürücü ve araçlara ait bilgi ve belgeleri 3 (üç) iş günü içerisinde noksansız olarak idareye teslim edecektir. Teslim etmediği her araç için 250.00 TL. Ceza olarak hak edişinden kesilecektir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (5) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

8. İdare gerek gördüğü durumlarda ve gerekçesini belirtmek suretiyle yükleniciden şartnamede belirtilen model ve nitelikte araç veya sürücü değişikliği talebinde bulunabilir. Yüklenici araç veya sürücü değişikliğini 3 iş günü içerisinde yapmak zorundadır. Firmaya bildirilen tarihten itibaren idarece istenilen değişikliğin yapılmaması durumunda her gün sürücü için 250.00 TL araç için 250.00 TL. Ceza kesilir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

9. İdarece kabul edilmiş araç ve sürücü, sözleşme süresi içerisinde zorunlu ve kabul edilebilir haller dışında yüklenici tarafından değiştirilemez. Zorunlu hallerde araç veya sürücüsünün değiştirilmesi gerektiğinde yüklenici, idareye haber verecek ve bu konuda idarenin onayını alacaktır. İdarenin onayı alınmaksızın araç veya sürücü değişikliği yapılması durumunda her araç için 1.000.00 TL. Ceza kesilecektir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (5) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

10. Hizmet araçları görev esnasında ?TC Kültür ve Turizm Bakanlığı Hizmet Aracı ? levhası aracın ön sağ alt köşesine takılacaktır. Levha takılmadığı tespit edilen araç şoförü için 50.00 TL ceza hak edişinden kesilecektir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

11. Sürücünün aracı, idareden izinsiz olarak götürmesi durumunda her gün için firma tarafından sürücüye 500,00 TL. hakedişinden ceza kesilir. (Yakıt için kesilecek tutar idarece oluşturulacak komisyon tarafından değerlendirilecektir.) Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

12. Sürücüler idarece belirlenen çalışma programına aykırı olarak işe geç gelip erken ayrılması sonucu işin aksaması veya gecikmelere sebep olması halinde her bir aksaklık için 250.00 TL ceza kesilir. Bu şekilde aykırılıkların ihale süresi boyunca beş (10) defa tekrarlanması halinde durum tutanakla tespit edilerek sürücünün iş akdi fesh edilir. Bu maddede belirtilen iş akdi feshinin sözleşme süresi içerisinde (5) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

13. Sürücüler devlet memurları kılık ve kıyafet yönetmeliğine uygun olarak hareket edecekler. Sürücüler trafik kurallarına uygun olarak araç kullanacak ve araçları kamunun huzurunu bozacak veya kişilere zarar verecek şekilde tehlikeli araç kullanmayacaktır. Tespit edilen her durum için 500,00 TL cezai işlem yapılacaktır. Bu madde belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idari sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

14. Araç sürücüleri aracı özel işlerinde kullanıldığı tespit edildiğinde sürücüye her gün için 500.00 TL ceza kesilerek hakedişten kesilecek ayrıca sözleşme süresi içerisinde sürücü bu olayı (3) defa tekrarlaması durumunda sürücünün işine son verilir.

15. Sürücü herhangi bir nedenle izinsiz göreve gelmediği durumda günlük yevmiyesi verilmeyecektir. Ayrıca her gün için 250,00TL cezai işlem yapılacaktır. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (3) defa tekrarlanması halinde sürücünün işine son verilir.

16. Sürücüler yasal mevzuat çerçevesinde yazılı ve sözlü verilen talimatlara uygun hareket edecektir. Yasal mevzuatlara uyulmaması halinde 250.00 TL. Ceza hak edişinden kesilmek suretiyle tahsil edilir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

17. Yüklenici, idarenin hak ediş ödemesini beklemeden ayın ilk on (10) günü içerisinde sürücü maaşlarını sürücülerin hesaplarına yatıracaktır. Sürücü maaşlarının zamanında yatırılmaması durumunda geciken her gün için 250,00 TL ceza kesilecektir. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (4) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

18. Bu sözleşmenin 16. Maddesi kapsamında yer almayan fakat Teknik Şartnamede yer alan hususlardan kaynaklanacak aykırılıklar doğrultusunda her aykırılık için ayrı ayrı olmak üzere 250.00 TL. Cezai işlem yapılacaktır. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

19. Raporlu şoförler yerine 2 (gün) den sonra firma tarafından şoför gönderilecektir. Firma raporlu şoför yerine şoför göndermediği takdirde her gün için 250,00 TL ceza hak edişinden kesilecektir.

20. Firma tarafından sürücülerin evrakları (sürücü belgesi, psikoteknik, src) her 3 ay içinde kontrol edilecektir ve evrakı eksik tespit edilen şoförler çalıştırılmayacaktır. Firma tarafından idareye belgeler sunulacaktır.

21. Teknik ve İdari Şartnameye aykırı hareket edildiğinin tespiti halinde aykırılığı tespit edilen her bir araç için günlük 250,00 TL cezai işlem uygulanacaktır. Bu maddede belirtilen olumsuzlukların sözleşme süresi içerisinde (10) defa tekrarlanması halinde, idare sözleşmeyi tek taraflı olarak fesh edebilir.

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30?unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “…6.14. Yüklenici, aracın bakımı, onarımı, trafik kazası ve diğer sebeplerle hizmet dışına alınan araçlarla ilgili sorunu en çok 24 saat içinde giderecektir. Yüklenici sorunu 24 saat içerisinde gideremediği takdirde, bu süre dolmadan önce aynı nitelik ve özelliklerde yeni bir aracı derhal idarenin hizmetine sunacaktır. Bu nedenlerle idarenin yaptığı tüm harcamalar ve göreceği zararlar yüklenici tarafından karşılanacaktır. Yüklenici bu sorumlulukları yerine getiremediği takdirde sözleşmedeki ceza işlemleri uygulanacaktır.

…

6.23. Taşıtların, karayolları trafik kanunu ve diğer mevzuatlara göre taşıması gereken şartların kontrol edilmesi, tamamlanması ve sağlanması yükleniciye aittir. Bu konuda her türlü önlem, idarenin uyarısını beklemeden yüklenici tarafından alınmak zorundadır. Her türlü ceza ve işlemler yükleniciye aittir, idare bu ve diğer konularda herhangi bir sorumluluk taşımayacaktır. Görev sırasında trafik kazası vuku bulduğunda her türlü kanuni işlem ve bu işlem sonucunda mahkemeler ile diğer idarelerin vereceği kararı idare adına da olsa yüklenici yerine getirmek zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.1’inci maddeye bağlı 26 numaralı dipnotun birinci fıkrasında 16.1.1’inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamayacağı, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir. Anılan maddenin ikinci fıkrasında aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir. Aynı dipnota bağlı (3) numaralı fıkrada ise, 3’ten az olamayacağı ifade edilmiştir.

Teknik Şartname’de ayrıca cezalar düzenlemesine yer verilmediği, yalnızca “Genel Şartlar” başlığı altında yüklenici aracın bakımı, onarımı, trafik kazası ve diğer sebeplerle hizmet dışına alınan araçlarla ilgili sorunu en çok 24 saat içinde gidereceği, yüklenici sorunu 24 saat içerisinde gideremediği takdirde bu süre dolmadan önce aynı nitelik ve özelliklerde yeni bir aracı derhal idarenin hizmetine sunacağı, bu nedenlerle idarenin yaptığı tüm harcamalar ve göreceği zararların yüklenici tarafından karşılanacağı, yüklenici bu sorumlulukları yerine getiremediği takdirde sözleşmedeki ceza işlemleri uygulanacağı, ek olarak taşıtların, Karayolları Trafik Kanunu ve diğer mevzuatlara göre taşıması gereken şartların kontrol edilmesi, tamamlanması ve sağlanmasının yükleniciye ait olduğu, bu konuda her türlü önlemin, idarenin uyarısını beklemeden yüklenici tarafından alınmak zorunda olduğu ve her türlü ceza ve işlemin yükleniciye ait olduğunun düzenlendiği görülmüştür.

İdare tarafından hazırlanan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde, Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinde “Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.” ifadesine yer verildiği, ancak Tip Sözleşme’nin anılan maddesinde yer alan tabloya yer verilmediği ve son olarak aykırılık hali bilgilerinin belirtilmediği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın, 16.1.3’üncü maddesinde ise Tip Sözleşme’nin 16.1.3’üncü maddesinde “Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.” ifadesine yer verildiği, ancak anılan Tasarı maddesinin devamında 21 adet cezaya ve her bir cezanın sözleşme süresi içerisinde kaç tekrardan itibaren sözleşmenin feshedileceği bilgisine yer verildiği tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri, açıklamalar ve tespitler bir arada değerlendirildiğinde, idarece Tip Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 ve 16.1.3’üncü maddelerine uygun şekilde düzenleme yapılmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer verilmesi gereken aykırılık halleri ve tekrarı durumlarında sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemelere, anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer verildiği, ayrıca anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesindeki düzenlemelerde birinci aykırılıktan sonra aykırılığın tekrarlanması halinde sözleşmenin fesih edileceğinin ifade edildiğinin anlaşıldığı, ancak Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ihtar üzerine uygulanacak cezalara yer verilemeyeceği, anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yazılacak aykırılık sayısının ise 3’ten az olamayacağı, bir başka anlatımla idarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde tekrar eden aykırılık hallerine yer verilmesi gerekirken bu kısımda herhangi bir düzenlemeye yer verilmeyerek, söz konusu hususların anılan Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde düzenlendiği ve aykırılık sayısının da 2 defa olacak şekilde ifade edildiği, bu düzenlemenin mevzuata aykırılık taşıdığı sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.