KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/051
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 22.12.2021
Karar No : 2021/UH.II-2348 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Halil ÇALIK/Assos İnşaat,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muğla Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/616759 İhale Kayıt Numaralı “Muğla Büyükşehir Belediyesi Sınırlarında 2022 Yılı İçerisinde Vektörle Mücadele Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muğla Büyükşehir Belediyesi Başkanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 16.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Muğla Büyükşehir Belediyesi Sınırlarında 2022 Yılı İçerisinde Vektörle Mücadele Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Halil Çalık/Assos İnşaat’ın 10.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.11.2021 tarih ve 55310 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.11.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1956 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde; “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalatılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir. 21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri: 21.2.1. Yüklenici işe başlama tarihi itibariyle Tehlikeli Maddeler ve Tehlikeli Atık Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası Genel Şartları kapsamında Tehlikeli Maddeler ve Tehlikeli Atık Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortasını asgari limitler dâhilinde yaptırmakla ve bir nüshasını idareye teslim etmekle yükümlüdür.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemede sigorta türleri ile teminat kapsam ve limitlerinin tereddüde yer bırakmayacak şekilde belirlenmesi gerekirken bu konuda herhangi bir açıklığa yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısının “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu maddesinde; “19.1. İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar işin kontrolü ve tahakkuk memuru olan Veteriner Hizmetler Şube Müdürlüğü tarafından derlenip düzenlenerek her ay sonunda işin hakediş hesapları incelemesini yapacak olan Sağlık ve Sosyal Hizmetler Dairesi Başkanlığı'nda toplanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde hizmetin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanakların yüklenici ile birlikte tutulacağı açıklamasının yer aldığı, ilgili düzenleme ile tüm kayıt ve tutanakların idare elemanlarınca tutulmasına yönelik bir düzenlemeye yer verildiği, söz konusu hususun 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nda yer alan tarafların eşitliği ilkesine aykırı olduğu ve idare ile yüklenici arasında hukuksal sorunlara neden olabileceği,
Sözleşme Tasarısının “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.1’inci maddesinde sözleşme düzenlemelerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının sözleşme bedelinin yüzde 0,02’si olarak belirlendiği, aynı Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun 1, 2, 5, 6, 8, 10, 11 ve 13’üncü sırasında yer verilen ceza oranlarının da sözleşme düzenlemelerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı olan % 0,02 şeklinde belirlendiği, Hizmet Alımı İhalelerinde Uygulanacak Tip Sözleşme’nin 26.1 numaralı dip notunda yer alan; “Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” düzenlemesi dikkate alındığında, Sözleşme Tasarısının 16.1.2’nci maddesinde yer verilecek ceza oranının, 16.1.1’inci maddede belirtilen ceza oranından yüksek olması gerektiği, söz konusu dipnottaki düzenlemenin amacının idarelerin yükleniciler tarafından ihale dokümanlarına aykırı kimi davranışlara daha üst oranda ceza verilebilmesine olanak sağlanması olduğu, Sözleşme Tasarısının 16.1.1’inci maddesinde belirtilen cezai oranın her türlü sözleşmeye aykırılık halini zaten cezalandırdığı, yüklenicinin 16.1.2’nci maddesinin 1’nci sırasındaki ceza gerektirir durumu iki defa ihlal etmesi halinde, bu kısımda belirlenen ceza oranı ile 16.1.1’inci maddede belirlenen asgari ceza oranının aynı olması nedeniyle, cezanın %50 artırımlı uygulanıp uygulanmayacağının yüklenicileri tereddüde düşüreceği, bu kapsamda ilgili hususun idare ile yüklenici arasında sorunlara neden olabileceği,
Teknik Şartname’de kullanılacak ilaçlara ilişkin olarak yapılan düzenlemeler dikkate alınarak Sağlık Bakanlığı tarafından verilen ruhsatlar incelendiğinde ilgili özellikleri sağlayan sadece iki ürünün bulunduğu,

Teknik Şartnamenin 13.1.1’inci maddesinde, “Sivrisinek larva mücadelesi için granül formülasyon yapısında Spinosad aktif maddesi içeren veya WDG formülasyon yapısında Pyriproxyfen aktif maddesi içeren kalıcı etkili larvasit.” düzenlemesine yer verildiği, ilgili tanımda yer alan granül formülasyon yapısında Spinosad aktif maddesi içeren larvasit için Biosav firmasını, WDG formülasyon yapısında Pyriproxyfen aktif maddesi içeren kalıcı etkili larvasit için ise Expell firmasını işaret ettiği, söz konusu ilaçların sadece bu iki firmanın elinde bulunduğu,buna ek olarak, bu maddede yer verilen WDG formülasyonu diye bir formülasyonun mevcut olmadığı, adı geçen formülasyonunun Wg formülasyonuna dönüştüğü,

Teknik Şartnamenin 13.3.4’üncü maddesinde; “WP veya WG formülasyon yapısında, Alphacypermethrin veya Lambda-Cyhalothrin veya Bendiocarb aktif maddesi içeren, onaylı etiketinde hamam böceği dozu bulunan rezidüel insektisit.” düzenlemesine yer verildiği, söz konusu tanımlamaların sırasıyla Nur ilaç, Biosav ve Bayer firmalarının ilaçlarını işaret ettiği,

Teknik Şartnamenin 13.1.5’inci maddesinde; “Sivrisinek larva mücadelesi için AS veya SC formülasyon yapısında, en az 1200 ITU / mg bacillus thurungiensis israelensis içeren larvasit.” tanımlamasına yer verildiği, söz konusu tanımlamaların sırasıyla Envirotek, Biotek ve Rota firmalarının ilaçlarını işaret ettiği,

Teknik Şartnamenin 13.3.1’inci maddesinde; “Açık alanda karasinek mücadelesi için MIG formülasyon yapısında %5 imidacloprid veya MIG formulasyon yapısında %10 thiamethoxam veya SC formulasyon yapısında %2,6 clothiniadin aktif maddesi ile çekici feromon tricosene içeren rezidüel insektisit.” tanımlamasına yer verildiği, söz konusu tanımlamada yer verilen clothiniadin maddesinin %2,6 formülasyon yapısında bir ilacın mevcut olmadığı, ilgili formülasyon yapısının %2,3 olarak değiştirilmesi gerektiği, aksi durumda ihaleye hiçbir isteklinin teklif veremeyeceği,

Teknik Şartnamenin 16’ncı maddesinde; “16.1 02/10/2014 tarih ve 29137 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan 2014/6814 sayılı Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kararın 2'nci maddesinde " (2) Genel yönetim kapsamındaki kamu idareleri ile bu idarelere bağlı döner sermayelerin (Cumhurbaşkanlığı Genel Sekreterliği ile TBMM Genel Sekreterliği hariç) hizmetleri için ihtiyaç duyulan binek, station-vagon, arazi binek, kaptıkaçtı, panel ve pick up tipi taşıtların hizmet alımı yöntemiyle ediniminde; (a) Şoför giderleri hariç yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli (katma değer vergisi hariç, her türlü bakım- onarım, sigorta ve benzeri giderler dahil), taşıtın Türkiye Sigorta, Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayımlanan ve harcama talimatının verildiği yılın ocak ayı itibariyle uygulanacak Motorlu Kara taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigortası değerinin %2 sini aşmayacaktır." ifadesi yer almaktadır. İstekliler tekliflerini belirlerken anılan kararı göz önünde bulunduracaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ihale konusu işin asıl niteliğinin Muğla Büyükşehir Belediyesinin görev alanlarında vektörle mücadele işi mahiyetinde olduğu,

Kamu İhale Kurumu tarafından Maliye Bakanlığı Bütçe Mali ve Kontrol Genel Müdürlüğüne (BÜMKO) gönderilen 09.01.2015 tarih ve 696 sayılı yazıda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılan hizmet alımı ihalelerine yönelik yapılacak incelemelerde uygulama birliğinin sağlanması ve yaşanabilecek tereddütlerin giderilmesi bakımından, ihale konusu araç temini olan ve ihale konusu araç temini olmamakla birlikte hizmet kapsamında ihtiyaç duyulan araçların da temin edildiği ihalelerde 17.03.2006 tarihli ve 2006/10193 sayılı Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerin uygulanıp uygulanmayacağına ilişkin Bakanlık görüşü talep edildiği, Maliye Bakanlığı Bütçe Mali ve Kontrol Genel Müdürlüğünün 19.01.2015 tarih ve 556 sayılı yazısında; “Bilindiği üzere 17/03/2006 tarihli ve 2006/10193 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı eki “Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’e, 02/10/2014 tarihli ve 29137 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2014/6814 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile, şoför giderleri hariç yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli (katma değer vergisi hariç, her türlü bakım-onarım, sigorta ve benzeri giderler dâhil) taşıtın Türkiye Sigorta, Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayımlanan ve harcama talimatının verildiği yılın ocak ayı itibariyle uygulanacak Motorlu Kara Taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigorta değerinin %2’sini aşmayacağı ve şoför giderleri dâhil yapılan taşıt kiralamalarında ise aylık kiralama bedeli, yukarıda belirtilen şekilde tespit edilecek tutara yürürlükteki brüt asgari ücretin yüzde elli artırımlı tutarının ilave edilmesi suretiyle hesaplanacak tutarı aşmayacağı hükümleri eklenmiş ve 6’ncı maddenin (ç) bendinde yapılan değişiklikle de taşıtlar, yakıt hariç, şoförlü veya şoförsüz olarak edinilebileceği hüküm altına alınmıştır. Bu itibarla kapsam dâhilindeki kamu idarelerinin hizmet alımı suretiyle taşıt ediniminde söz konusu düzenlemeye uymaları gerekmekle birlikte doğrudan taşıt kiralama ihalesi kapsamında yer almayan ve diğer hizmet alımları bünyesinde işin yürütülmesi için gerekli olan ve taşıt kiralamasına ilişkin bedelin toplam ihale bedeli içerisinde önemli paya sahip olmadığı ihaleler kapsamında edinilecek olan taşıtların ise söz konusu düzenleme dâhilinde yer almadığı mütalaa edilmektedir.” şeklinde görüş bildirildiği,

Söz konusu görüş ile idare tarafından yapılan söz konusu düzenlemeler kapsamında ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak ve %2 kasko değeri sınırlamasına tabi araç sayısının toplam bedelinin, toplam ihale bedeli içerisinde önemli bir paya sahip olmadığı düşünüldüğünde, ihale ilanında ve İdari Şartname’de yapılan düzenlemelerin yerinde olmadığı,

İhale konusu işte çalışan personellerin ihbar, kıdem tazminatı gibi özlük haklarından tek başına yüklenicinin sorumlu tutulacağına dair Teknik şartnamede yer alan düzenlemelerin 6552 Sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8 inci maddesi ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili maddelerine aykırı olduğu,
Araç ve iş makinelerinin çalışma sürelerine ve kat edecekleri mesafelere ilişkin bilgi eksikliğinin teklif sunulması aşamasında tereddüde neden olduğu ve istekliler arasında fırsat eşitliğini ortadan kaldırdığı,
Teknik Şartnamenin 16.3’üncü maddesinde yer alan “sözleşme feshi halinde idarenin doğacak zararlarının yüklenici tarafından tazmin edileceğine” dair düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
İdari Şartnamenin 7.5.4 maddesinde teklifle birlikte sunulması istenilen belgelerin ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği ve kamu zararına sebep olduğu,
İhale konusu işte çalışacak personellere ilişkin yaklaşık maliyet hesaplamasında sözleşme ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplandığı, bahse konu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmaması nedeniyle işçilik kalemlerine eklenecek sözleşme ve genel giderlerin % 4 olarak hesaplanmasının mevzuata aykırı olduğu,
Sözleşme Tasarısı’nın 21’inci maddesinde sigorta türlerine ve teminat kapsamına yer verilmekle birlikte söz konusu düzenlemede asgari limitler dahilinde yaptırılacak sigorta poliçesinin isteklilerden istenilmesinin “sigorta teminat limitinin belirli olması” şartını sağlamadığı,
Teknik Şartname’nin 12.16’ncı maddesinde kiralanacak araçların işin bitim tarihi olan 31.12.2022 tarihi itibarıyla 15 yaşını doldurmamış olmasının istenildiği, söz konusu düzenleme kapsamında amortisman ömrünü tamamlayan araçlar için amortisman bedeli ödenmesinin idarenin zarara uğramasına sebep olacağı,
İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerinin teklif fiyata dahil olduğu düzenlenmesine rağmen söz konusu gider için birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu,
696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 38’inci maddesine göre belediyelerin kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı yapamayacakları hüküm altına alınmasına rağmen idare tarafından söz konusu ihalenin yapılmasının mevzuata aykırı olduğu,
İhaleye teklif veren üç isteklinin kendi aralarında anlaşarak tekliflerini oluşturdukları, üç teklifin de yaklaşık maliyetin hemen altında olduğu, söz konusu hususun kamu zararına sebep olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinde “76.1. Hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenleme Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi ile tip idari şartnamelerin “teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve tip sözleşmenin 21 inci maddesinde yer almaktadır.

76.1.1 Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğu, hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği” hükme bağlanmıştır.

76.1.2 Tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek … sigorta … teklif fiyatına dahildir.” ifadesine yer verilmiştir.

…

76.4. İstekliler tarafından ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken sigorta giderleri, tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” maddesi kapsamında teklif fiyatına dâhil edilecektir. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerekmektedir.

Sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiği kabul edilecektir. Sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.

76.5. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilerek sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlendiği ihalelerde, isteklilerden ihale aşamasında sigortaya ilişkin herhangi bir belge (taahhütname, sigorta poliçesi vb.) sunmaları istenmeyecektir. Bu durumda, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yüklenici tarafından sigorta poliçesi sunulacağına ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

- Ziraat Mühendisi veya Veteriner Hekim 12 ay 4 kişi için brüt asgari ücretin %175 fazlası

- Biyolog veya Kimyager 12 ay 2 kişi için brüt asgari ücretin %160 fazlası

- Biyosidal Ürün Uygulayıcısı 12 ay 152 kişi için brüt asgari ücretin %20 fazlası

- Büro Memuru (Genel) 12 ay 6 kişi için brüt asgari ücretin %30 fazlası

- Engelli Biyosidal Ürün Uygulayıcısı 12 ay 6 kişi için brüt asgari ücretin %20 fazlası

- Engelli Büro Memuru (Genel) 12 ay 1 kişi için brüt asgari ücretin %30 fazlası

- Kamyonet Şoförü veya Şoför (Yolcu Taşıma) 12 ay 54 kişi için brüt asgari ücretin %20 fazlası

- Ziraat Mühendisi veya Veteriner Hekim (Brüt asgari ücretin %175 fazlası) 8 gün Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri için Çalışma

- Biyolog veya Kimyager (Brüt asgari ücretin %160 fazlası) 4 gün Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri için Çalışma

- Biyosidal Ürün Uygulayıcısı (Brüt asgari ücretin %20 fazlası) 304 gün Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri için Çalışma

- Büro Memuru (Genel) (Brüt asgari ücretin %30 fazlası) 12 gün Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri için Çalışma

- Engelli Biyosidal Ürün Uygulayıcısı (Brüt asgari ücretin %20 fazlası) 12 gün Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri için Çalışma

- Engelli Büro Memuru (Genel) (Brüt asgari ücretin %30 fazlası) 2 gün Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri için Çalışma

- Kamyonet Şoförü veya Şoför (Yolcu Taşıma) (Brüt asgari ücretin %20 fazlası) 108 gün Ulusal Bayram ve Resmi Tatil Günleri için Çalışma

- 54 Adet Çift Kabin Pick Up'ın 12 Ay Boyunca Vektör Mücadelesi Hizmet Alımı İşinde kullanımı

- 10 Adet Mist Blower İlaçlama Makinasının 12 Ay Boyunca Vektör Mücadelesi Hizmet Alımı İşinde kullanımı

- 35 Adet Araç Üstü ULV Makinasının 6 Ay Boyunca Vektör Mücadelesi Hizmet Alımı İşinde kullanımı

- 54 Adet El Tipi Sıcak Sisleme Makinasının 12 Ay Boyunca Vektör Mücadelesi Hizmet Alımı İşinde kullanımı

- 3 Adet Tekerlekli Sıcak Sisleme Makinasının 12 Ay Boyunca Vektör Mücadelesi Hizmet Alımı İşinde kullanımı

- 5 Adet Pulverizatörün 12 Ay Boyunca Vektör Mücadelesi Hizmet Alımı İşinde kullanımı

- Araçların ve makinaların periyodik bakım dahil her türlü bakım, onarım, idame giderleri; her türlü sigorta, vergi, muayene, ceza giderleri

- Birim Fiyat Teklif Cetvelinde belirtilen miktarlarda ilaçların temini - İdarenin talebi olursa yaptırılacak her türlü ilaç laboratuvar tahlil masrafları

- 225 personel için çok tehlikeli sınıfta yer alan 'Vektörle Mücadele Hizmeti İşi' için 12 Ay boyunca İş Sağlığı ve Güvenliği Hizmeti temini

- 1 Adet Tehlikeli Maddeler ve Tehlikeli Atık Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası gideri (Sigorta genel şartları kapsamında ve asgari limitlerde)

- Birim Fiyat Teklif Cetvelinde belirtilen miktarlarda ve teknik şartnamede belirtilen özelliklerde yazlık ve kışlık iş kıyafeti temini

- Birim Fiyat Teklif Cetvelinde belirtilen miktarlarda ve teknik şartnamede belirtilen özelliklerde kişisel koruyucu ekipman temini ile teknik şartnamede belirtilen diğer tüm giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa Vadeli Sigorta Prim oranı %2'dir.” düzenlemesi yer almaktadır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’nci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Yüklenici işe başlama tarihi itibariyle Tehlikeli Maddeler ve Tehlikeli Atık Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası Genel Şartları kapsamında Tehlikeli Maddeler ve Tehlikeli Atık Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortasını asgari limitler dâhilinde yaptırmakla ve bir nüshasını idareye teslim etmekle yükümlüdür.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinin dördüncü fıkrasında sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiğinin kabul edileceği açıklanmış olup, Sözleşme Tasarısı’nda yüklenicinin işe başlama tarihi itibarıyla tehlikeli maddeler ve tehlikeli atık zorunlu mali sorumluluk sigortası genel şartları kapsamında tehlikeli maddeler ve tehlikeli atık zorunlu mali sorumluluk sigortasını asgari limitler dâhilinde yaptırmakla yükümlü olduğunun düzenlendiği, sigorta teminatının sözleşmede belirtilen işin başlama kapsamında yaptırılacağı anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde doküman düzenlemelerinin incelenmesi neticesinde; idarece yapılan düzenlemede, yüklenici tarafından tehlikeli maddeler ve tehlikeli atık zorunlu mali sorumluluk sigortası genel şartları kapsamında tehlikeli maddeler ve tehlikeli atık zorunlu mali sorumluluk sigortasının asgari limitler dâhilinde yaptırılacağı, bu kapsamda tehlikeli maddeler ve tehlikeli atık zorunlu mali sorumluluk sigortası genel şartları kapsamında tehlikeli maddeler ve tehlikeli atık zorunlu mali sorumluluk sigortası teminatının kapsamı ve limitinin (asgari limit şeklinde) belirtildiği, dolayısıyla isteklileri tereddüde düşürecek bir aykırılığın bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İlgili kayıtlar” başlıklı 34’üncü maddesinde “İşyerinde, işin sözleşme ve eklerine ve iş programına uygun olarak yapılmasını temin ve bunun kontrolü için idarenin sözleşmesinde belirlediği kayıtlar, yüklenici ile birlikte kontrol teşkilatı tarafından tutulur. Yüklenici bu kayıtları ve ilgili belgeleri imzalamak zorundadır. Bunlardan imzalı birer kopya yükleniciye verilir.

Yüklenici, bu belgeler ve defterleri imzalamış olmakla içindekileri ve yapılan hesapların doğruluğunu kabul etmiş olur. Bu belgeleri imzalamaz veya ihtirazı kayıtla imzalarsa karşı görüşlerini yazılı olarak bildirmesi için, kayıt ve belgelerin kendisine gösterildiği tarihten başlamak üzere, on (10) gün süre verilir. Bu süre içinde karşı görüşlerini yazı ile bildirmezse belgelerin ve defterlerin içinde kayıtlı hususları kabul ve imza etmiş sayılır ve bu durumu tespit eden bir tutanak düzenlenerek kayıtlara eklenir.

Sözleşme konusu iş, belli bir hizmetin dönemler halinde ( günlük, haftalık, vs ) ifa edilmesi suretiyle yapılan sürekli nitelikte bir iş ise, yukarıda sözü edilen kayıtlar bu dönemler itibariyle tutulur ve kayıtlara itiraz da kayıtların tutulduğu sırada yapılır. Bu kayıtlarda işin sözleşme ve eklerine uygun olarak yapılıp yapılmadığı, işlerdeki hata, kusur ve eksiklikler, kaç kişinin çalıştığı ve hangi makine ve ekipmanın kullanıldığı ve kontrol teşkilatı tarafından gerek görülen diğer hususlar belirtilir. Bu kayıt ve itirazlar hem hakediş ödemelerinde, hem de sözleşmenin sona erdiği tarihte kabul komisyonu tarafından gerçekleştirilecek kabul işlemlerinde esas alınır.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Kontrol Teşkilatı, görev ve yetkileri” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İşin, sözleşme ve eklerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediği İdare tarafından görevlendirilen Kontrol Teşkilatı aracılığıyla denetlenir. Kontrol Teşkilatı, Genel Şartnamenin Dördüncü Bölümünde belirtilen yetkileri kullanır ve görevleri yerine getirir.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar işin kontrolü ve tahakkuk memuru olan Veteriner Hizmetler Şube Müdürlüğü tarafından derlenip düzenlenerek her ay sonunda işin hak ediş hesapları incelemesini yapacak olan Sağlık ve Sosyal Hizmetler Dairesi Başkanlığı'nda toplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aktarılan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin açıklamalarından işyerinde, işin sözleşme ve eklerine ve iş programına uygun olarak yapılmasını temin ve bunun kontrolü için idarenin sözleşmesinde belirlediği kayıtların, yüklenici ile birlikte kontrol teşkilatı tarafından tutulacağı, ilgili tutanakların yüklenici tarafından imzalanmasının gerektiği, sözleşme konusu iş, belli bir hizmetin dönemler halinde (günlük, haftalık, vs.) ifa edilmesi suretiyle yapılan sürekli nitelikte bir iş ise, anılan kayıtların bu dönemler itibarıyla tutulacağı ve kayıtlara itirazın da kayıtların tutulduğu sırada yapılacağı, bu kayıtlarda işin sözleşme ve eklerine uygun olarak yapılıp yapılmadığı, işlerdeki hata, kusur ve eksiklikler, kaç kişinin çalıştığı ve hangi makine ve ekipmanın kullanıldığı ve kontrol teşkilatı tarafından gerek görülen diğer hususların belirtileceği, ayrıca başvuru konusu ihalenin Sözleşme Tasarısı’nda işin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanakların Destek Hizmetleri ve İşletme İştirakler Müdürlüğü tarafından tutulacağı yönünde düzenleme yapıldığı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, idarece Sözleşme Tasarısı’nda işin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanakların işin kontrolü ve tahakkuk memuru olan Veteriner Hizmetler Şube Müdürlüğü tarafından derlenip düzenlenerek her ay sonunda işin hakediş hesapları incelemesini yapacak olan Sağlık ve Sosyal Hizmetler Dairesi Başkanlığı'nda toplanacağı yönünde yapılan düzenlemeden, işin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklarda yüklenicinin olmayacağı anlamının çıkarılamayacağı ve işin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 34’üncü maddesine uygun olarak yürütülmesine bir engel oluşturmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekine ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

….

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1 numaralı dipnotta ise “Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması yer almaktadır.

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin Yüzde 0,02?dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

Yüklenici tarafından Teknik Şartnamenin 7.4. maddesinde belirtilen belgelerin her işçi için dosya halinde ?İşe Başlama Tutanağı? nın imzalanmasından itibaren en geç 15 gün içerisinde idareye teslim edilmemesi durumunda

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,02

3,00

Teknik Şartnamenin ?Bordro? başlıklı 7.5.1 maddesinde belirtilen hükümlerin yerine getirilmemesi durumunda her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,02

3,00

İdarenin ilgili aya ilişkin hakediş ödemesini yüklenicinin hesabına yatırmasından sonra yüklenicinin en geç 2 (iki) iş günü içerisinde personelin hesabına maaşlarını yatırmaması durumda

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 1,00

3,00

İdare tarafından resen veya işçinin şikayeti üzerine yüklenicinin çalıştırdığı personelin maaşını eksik ödediğinin tespit edilmesi halinde yüklenici tarafından en geç 3(üç) iş günü içerisinde ilgili ödeme bordroya bağlanarak yapılacaktır. Ödemenin yapılmaması durumunda

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,10

3,00

Hakedişe esas yüklenici tarafından temin edilen evrakların üst yazı ile hizmetin bittiği ayı takip eden 3 (üç) iş günü içerisinde idareye teslim edilmemesi durumunda

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,02

3,00

Teknik Şartnamenin ?Personelle İlgili Şartlar? başlıklı 8.11 ve 8.12 maddelerinde belirtilen hükümlerin yerine getirilmemesi durumunda her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,02

5,00

Yazlık ve kışlık iş kıyafetleri ile kişisel koruyucu donanımların eksiksiz olarak Teknik Şartnamede belirtilen süreler içinde teslim edilmemesi durumunda her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,10

3,00

Teslim edilen iş kıyafetleri ile kişisel koruyucu donanımların teknik şartnamedeki özelliklere uygun olmaması veya çalışanların beden ölçülerine uygun olmaması hallerinde değişimin idarece belirtilecek süre içerisinde yapılmaması durumunda

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,02

5,00

Teknik Şartnamenin 10. maddesinde belirtilen iş ve işyeri emniyeti ve sağlık tedbirleri kapsamında iş sağlığı ve güvenliği hükümlerinin yerine getirilmemesi durumlarında her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,10

3,00

Yüklenicinin şartname gereği taahhüt ettiği araçların ve ekipmanların herhangi bir sebeple arızalanması veya çalışamayacak vaziyette olması durumunda, arızanın giderilmesini en geç 3(üç) iş günü içerisinde gerçekleştirememesi ve bu durumda araç ve ekipman yedeklemesi yapmaması durumunda

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,02

3,00

Çalışma süresince araçların bakımı, motorlu taşıtlar vergisi, muayene, trafik cezası, trafik sigortası, tam kasko vb. ve ekipmanların ilgili mevzuat/standartlarda belirtilen ve üretici firma tarafından bildirilen bakım, muayene, test ve ölçümleri ile tüm yasal yükümlülükleri aksatılmadan yapılarak/yaptırılarak kayıt altına alınacak, istendiğinde idareye ve İş Sağlığı ve Güvenliği Şube Müdürlüğüne gönderilmek üzere hazır tutulacaktır. Bu hususlara uyulmaması durumunda her bir aykırılık için

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,02

3,00

İlaç ihtiyacının bildirimine müteakip 15 (on beş) gün içerisinde yüklenicinin, istenilen ilaçları idareye teslim etmemesi durumunda her bir aykırılık için

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,10

3,00

Yukarıda belirtilen aykırılık halleri dışında kalmakla birlikte, iş bu teknik şartname ve ihale dokümanında belirtilen hükümlerin yerine getirilmemesi durumunda her bir aykırılık için

İhtar Yapılacaktır

Yüzde 0,02

10,00

1. Araçların ve ekipmanların yasal yükümlülükleri de dâhil işe başlama tarihi itibari ile eksiksiz, tam ve faal halde teslim edilmemesi durumunda.
2. İşin başlangıcında İdare tarafından talep edilen sayıda ve nitelikte personelin görev yerlerinde hazır bulunmaması durumunda.

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30?unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri ile cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş ve 16.1.2’nci maddeye ilişkin dipnotta “Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz” düzenlemesine yer verilmiştir. Bu düzenlemenin lafzından anlaşılan, 16.1.2.’nci maddede düzenlenecek cezanın 16.1.1.’inci maddedeki cezadan yüksek olabileceği (aşabileceği) ancak hiçbir durumda sözleşme bedelinin %2’sini aşamayacağıdır. Bunun ötesinde lafız, 16.1.2. madde ceza oranının 16.1.1. madde ceza oranının üzerinde olması zorunluluğu getirdiği şeklinde bir yoruma imkan vermemektedir.

Bu çerçevede, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda belirtilen ceza oranlarının anılan Tasarı’nın 16.1.1’inci maddesinde yer alan ceza oranı ile aynı oranda ve sözleşme bedelinin %2’sini aşmayacak şekilde belirlenmesinin mevzuata aykırı olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) İhale konusu işte kullanılacak malzeme, araç, teçhizat, makine ve ekipmanın teknik özellikleri, öncelikle yerli malının da kullanılmasını sağlayacak şekilde belirlenir. Bunlara ilişkin kullanım kılavuzlarına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Muğla Büyükşehir Belediyesi Sınırlarında 2022 Yılı İçerisinde Vektörle Mücadele Hizmeti Alımı İşi

b) Miktarı ve türü:

12 Ay Boyunca 225 Personel, 54 Araç, 107 Makine, 212 Personel için Yazlık Kışlık Kıyafet ve Koruyucu Donanım, 15 Kalem Biyosidal Ürün, 225 Personel için İş Sağlığı ve Güvenliği, 1 Adet Mali Sorumluluk Sigortası Alımı ile Vektörle Mücadele

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Muğla Büyükşehir Belediyesi sorumluluk sahası

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Mücadelede Kullanılacak İlaçlar” başlıklı 13’üncü maddesinde “13.1. Larvasitler:

13.1.1. Granül Yapıda Larvasit: 2.250 kg

Sivrisinek larva mücadelesi için granül formulasyon yapısında Spinosad aktif maddesi içeren veya WDG formulasyon yapısında Pyriproxyfen aktif maddesi içeren kalıcı etkili larvasit.

…

13.1.5. Biyolojik Larvasit: 500 litre

Sivrisinek larva mücadelesi için AS veya SC formulasyon yapısında, en az 1200 ITU / mg bacillus thurungiensis israelensis içeren larvasit.

…

13.3. Rezidüel Însektisîtler

13.3.1. Karasinek Rezidüel İnsektisit: 700 kg

Açık alanda karasinek mücadelesi için WG formulasyon yapısında %5 imidacloprid veya WG formulasyon yapısında %10 thiamethoxam veya SC formulasyon yapısında %2,6 clothiniadin aktif maddesi ile çekici feromon tricosene içeren rezidüel insektisit.

…

13.3.4. Katı Rezidüel İnsektisit: 250 kg

WP veya WG formulasyon yapısında, Alphacypermethrin veya Lambda-Cyhalothrin veya Bendiocarb aktif maddesi içeren, onaylı etiketinde hamam böceği dozu bulunan rezidüel insektisit.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iddiasının Teknik Şartname’nin kullanılacak ilaçların özelliğini belirtir 13’üncü maddeye ilişkin olduğu, idare tarafından yapılan düzenlemeler incelendiğinde, 13.1.1’inci maddede “Sivrisinek larva mücadelesi için granül formulasyon yapısında Spinosad aktif maddesi içeren veya WDG formulasyon yapısında Pyriproxyfen aktif maddesi içeren kalıcı etkili larvasit” düzenlemesine yer verildiği, idare tarafından söz konusu düzenleme kapsamında “veya” ifadesi kullanılarak söz konusu ilaca ilişkin rekabeti genişletici şekilde düzenleme yapıldığı, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde de söz konusu maddenin Biosav ve Expell firmalarını işaret ettiği belirtilerek birden fazla firmanın aranılan şartları sağladığının kabul edildiği,

13.1.5’inci maddede “Sivrisinek larva mücadelesi için AS veya SC formulasyon yapısında, en az 1200 ITU / mg bacillus thurungiensis israelensis içeren larvasit.” düzenlemesine yer verildiği, idare tarafından söz konusu düzenleme kapsamında “veya” ifadesi kullanılarak söz konusu ilaca ilişkin rekabeti genişletici şekilde düzenleme yapıldığı, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde de söz konusu maddenin Envirotek, Biotek ve Rota firmalarını işaret ettiği belirtilerek birden fazla firmanın aranılan şartları sağladığının kabul edildiği,

13.3.1’inci maddede “Açık alanda karasinek mücadelesi için WG formulasyon yapısında %5 imidacloprid veya WG formulasyon yapısında %10 thiamethoxam veya SC formulasyon yapısında %2,6 clothiniadin aktif maddesi ile çekici feromon tricosene içeren rezidüel insektisit.” düzenlemesine yer verildiği, başvuru sahibi tarafından “clothiniadin maddesinin %2,6 formülasyon yapısında bir ilacın mevcut olmadığı, ilgili formülasyon yapısının %2,3 olarak değiştirilmesi gerektiği” ileri sürülmekle birlikte idare tarafından “veya” ibaresi kullanılarak “WG formulasyon yapısında %5 imidacloprid veya WG formulasyon yapısında %10 thiamethoxam” ilaçların da alternatif olarak kullanılabileceği düzenlemesi yapılarak söz konusu ilaca ilişkin rekabeti genişletici şekilde düzenleme yapıldığı,

13.3.4’üncü maddede “WP veya WG formulasyon yapısında, Alphacypermethrin veya Lambda-Cyhalothrin veya Bendiocarb aktif maddesi içeren, onaylı etiketinde hamam böceği dozu bulunan rezidüel insektisit.” düzenlemesine yer verildiği, idare tarafından söz konusu düzenleme kapsamında “veya” ifadesi üç defa kullanılarak söz konusu ilaca ilişkin rekabeti genişletici şekilde düzenleme yapıldığı, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde de söz konusu maddenin Nur ilaç, Biosav ve Bayer firmalarını işaret ettiği belirtilerek birden fazla firmanın aranılan şartları sağladığının kabul edildiği tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede 23.11.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararında ihaleye üç isteklinin teklif verdiği ve idare tarafından üç isteklinin de teklifinin uygun kabul edildiği, bu kapsamda aktarılan tespitler, mevzuat hükümleri ile ihale dokümanı düzenlemeleri dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasına konu ettiği Teknik Şartname maddelerinin isteklilerin başvuruya konu ihaleye katılımını engelleyici ve rekabeti daraltıcı nitelikte olduğundan söz edilemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

237 sayılı Taşıt Kanunu’nun 1’inci maddesinde “a) Genel bütçeye dahil dairelerle katma ve özel bütçeli idareler ve bunlara bağlı sabit ve döner sermayeli müesseseler, il özel idareleri, belediyeler ve bunların bağlı kuruluşları ile mahalli idare birlikleri,

b) İktisadi Devlet Teşekkülleri ve özel kanun veya Cumhurbaşkanlığı kararnameleriyle kurulan her çeşit banka ve teşekküller,

c) Yukardaki (a) ve (b) fıkralarında yazılı daire, idare, banka, teşekkül ve müesseselerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip bulundukları teşekkül ve müesseseler,

d) Kamuya yararlı derneklerden Cumhurbaşkanlığınca lüzumlu görülenler tarafından kullanılacak taşıtlar bu Kanun hükümlerine tabidir.” hükmü,

Anılan Kanun’un 2’nci maddesinde “Traktör, arazöz, motorla işleyen her çeşit ziraat ve inşaat makineleri, hava taşıtları ve zırhlı ambulanslar ile münhasıran askeri maksatlar için kullanılan ve ordunun silah ve teçhizatından madut bulunan taşıtlar bu kanun hükümlerine tabi değildir.” hükmü,

Aynı Kanun’un 3’üncü maddesinde “a) Kurum: 1 inci madde hükmüne giren bütün daire, teşekkül ve müesseseleri,

b) Taşıt: Motorlu ve motorsuz bütün ulaştırma araçlarını,

c) Arazi binek: Bütün tekerlekleri muharrik binek taşıtlarını,

d) Kaptı kaçtı: Asgari iki sıra oturma yeri bulunan kapalı ve insan taşımaya mahsus taşıtları,

e) Arazi kaptıkaçtı: Bütün tekerlekleri muharrik olan kaptıkaçtıları,

f) Pikap: Şoför mahallinde şoför dahil 3 kişiye kadar oturacak yeri ile arkasında azami 1750 kilograma kadar yük taşımak için yeri bulunan motorlu taşıtları,

g) Arazi pikap: Bütün tekerlekleri muharrik olan pikapları,

h) Panel: Yük taşıma yeri tamamen kapalı olan pikapları ifade eder.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’in “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bu Esas ve Usullerin amacı, 5/1/1961 tarihli ve 237 sayılı Taşıt Kanununa tabi olan kurumlarda kamu hizmetlerinin gerektirdiği taşıt ihtiyacının hizmet alımı suretiyle karşılanmasına ilişkin esas ve usulleri belirlemektir.” hükmü,

Anılan Esas ve Usuller’in “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “Bu Esas ve Usuller, 237 sayılı Kanuna tabi olan kurumları ve taşıtları kapsar.” hükmü,

Aynı Esas ve Usuller’in “Genel esaslar” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) Temel amaç çerçevesinde hizmet alımı suretiyle taşıt edinilebilmesinin genel esasları şunlardır:

…

(2) Genel yönetim kapsamındaki kamu idareleri ile bu idarelere bağlı döner sermayelerin (Cumhurbaşkanlığı Genel Sekreterliği ile TBMM Genel Sekreterliği ve Milli İstihbarat Teşkilatı Başkanlığı hariç) hizmetleri için ihtiyaç duyulan binek, station-wagon, arazi binek, kaptı kaçtı, panel ve pick-up tipi taşıtların (fiilen arazi üzerinde çalışan arazi binek ve pick-up'lar hariç) hizmet alımı yöntemiyle ediniminde;

a) Şoför giderleri hariç yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli (katma değer vergisi hariç, her türlü bakım-onarım, sigorta ve benzeri giderler dahil), taşıtın Türkiye Sigorta, Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayımlanan ve harcama talimatının verildiği yılın ocak ayı itibarıyla uygulanacak Motorlu Kara Taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigortası değerinin %2'sini aşmayacaktır.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Amaç” başlıklı 3’ncü maddesinde “İnsanlara sıtma, tifüs, tifo, kolera, ensefalit, sarıhumma gibi hastalıkların etkenlerini taşıyan vektörlerle mücadele etmek, popülasyonlarınm insan sağlığını tehdit etmeyecek düzeyde tutulmasını sağlamak ve bu yolla çevre ve toplum sağlığını korumaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kapsam” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu teknik şartname 4734 sayılı KİK’e tabi idareler tarafından bu kanun hükümlerine göre ihalesi yapılan ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’na göre birim fiyat bedel üzerinden sözleşmeye bağlanacak olan belediye sınırları içerisinde, işe başlama tarihi 01.01.2022 ve işin bitiş tarihi 31.12.2022 olan 12 aylık hizmet alımı işini kapsar.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Mücadelede Kullanılacak Araç ve Ekipmanlar” başlıklı 12.16’ncı maddesinde aşağıdaki düzenleme yer almaktadır.

Ekipman Türü

Adet

özelliği

Mist Blower

Cihaz dizel veya benzinli motora sahip olmalı, motor sıvı soğutmalı veya hava soğutmalı olmalıdır.

Mazot depo kapasitesi en az 10 litre olacaktır.
Cihaz imalatında kullanılan malzemeler pestisit ve diğer kimyasal maddelere dirençli olmalıdır.
Cihaz 5-100 mikron çapları aralığında partikül püskürtme özelliğine sahip olmalıdır.
Ana ilaçlama tank kapasitesi minimum 300 litre olacak ve polietilenli ana tank makineye monte edilmiş olacaktır.
Cihaz min. 25 m ileriye püskürtme yapabilmelidir. Ayrıca aracın giremediği yerlerde min. 25 m’lik hortumuyla ve el tabancasıyla ilaçlama yapabilme imkânı olmalıdır.
Cihaz tek kişinin çalıştırabileceği şekilde cihazı çalıştırma ve püskürtmeyi başlatma şeklinde uzaktan kumandaya sahip olmalıdır. Ayrıca kumanda kutusu şoför mahalline kadar uzanmalıdır.
Cihazın uzaktan kumandası ile püskürtme kafası mekanik olarak her yöne (min. 180 yatay 180 dikey) hareket edebilir özellikte olmalıdır.
En az 35 Hp motor gücü olmalıdır.

Araç Üstü ULV Makinesi

Cihaz ULV ilaçlaması yapabilir özellikte olmalıdır.
Püskürtülen ilacın damlacık çapı 50 mikronu geçmemelidir.
Püskürtme kafası en az iki adet olacaktır.
Cihaz tek kişinin çalıştırabileceği şekilde cihazı çalıştırma ve ULV yi başlatma şekilde uzaktan kumandaya sahip olmalıdır.
İlaç formülasyon tankı insektisitin aşındırıcı etkisine karşı dayanıklı polietilenden üretilmiş olmalıdır.
En az 18 Hp motor gücü olmalıdır.
Yakıt tipi benzin olmalıdır.

El Tipi Sıcak Şişleme Makinesi

Min. 4 litre İlaç kapasiteli olmalıdır.
Min. 1,2 litre Yakıt (benzin) Kapasiteli olmalıdır.
İlaçla temas eden tüm parçalar paslanmaz çelik veya teflon olmalıdır.

Tekerlekli Sıcak

Şişleme Makinesi

En az 15 litre ilaç kapasiteli olmalıdır.
En az 13 Hp motor gücünde olmalıdır.
Yakıt tipi benzin olmalıdır
Cihaz elle sürülebilir özellikte olmalıdır.

Çift Kabin Pick up

31.12.2022 olan işin bitim tarihine kadar 15 yaşını doldurmamış olmalıdır.
Yakıt tipi dizel olmalıdır

Pulverizatör

En az 6,5 Hp, dört zamanlı, tek silindirli ve benzinle çalışan motor gücünde, marşlı, şarjlı ve hava soğutmalı olmalıdır.
Hidrolik tipte, venturi cinsinde, 1,5 mm meme delik çapma sahip karıştırıcı bulunmalıdır.
Deposu en az 200 litre kapasiteli polyester malzemeden olmalıdır.
Pick up (kamyonet) araçlara ULV makinesi ile birlikte monte edilebilir olmalıdır.

Aynı Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. 02/10/2014 tarih ve 29137 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan 2014/6814 sayılı Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kararın 2’nci maddesinde “(2) Genel yönetim kapsamındaki kamu idareleri ile bu idarelere bağlı döner sermayelerin (Cumhurbaşkanlığı Genel Sekreterliği ile TBMM Genel Sekreterliği hariç) hizmetleri için ihtiyaç duyulan binek, station-vagon, arazi binek, kaptıkaçtı, panel ve pick up tipi taşıtların hizmet alımı yöntemiyle ediniminde;

(a) Şoför giderleri hariç yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli (katma değer vergisi hariç, her türlü bakım- onarım, sigorta ve benzeri giderler dahil), taşıtın Türkiye Sigorta, Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayımlanan ve harcama talimatının verildiği yılın ocak ayı itibariyle uygulanacak Motorlu Kara taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigortası değerinin %2 sini aşmayacaktır.” ifadesi yer almaktadır. İstekliler tekliflerini belirlerken anılan kararı göz önünde bulunduracaktır. düzenlemesi yer almaktadır.

Kurum tarafından daha önce yapılan bir incelemeye esas olmak üzere Maliye Bakanlığı Bütçe Mali ve Kontrol Genel Müdürlüğüne (BÜMKO) gönderilen 09.01.2015 tarih ve 696 sayılı yazıda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılan hizmet alımı ihalelerine yönelik yapılacak incelemelerde uygulama birliğinin sağlanması ve yaşanabilecek tereddütlerin giderilmesi bakımından, ihale konusu araç temini olan ve ihale konusu araç temini olmamakla birlikte hizmet kapsamında ihtiyaç duyulan araçların da temin edildiği ihalelerde 17.03.2006 tarihli ve 2006/10193 sayılı Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerin uygulanıp uygulanmayacağına ilişkin Bakanlık görüşü talep edilmiş olup, alınan 19.01.2015 tarih ve 556 sayılı yazıda “Bilindiği üzere 17/03/2006 tarihli ve 2006/10193 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı eki “Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’e, 02/10/2014 tarihli ve 29137 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2014/6814 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile, şoför giderleri hariç yapılan taşıt kiralamalarında aylık kiralama bedeli (katma değer vergisi hariç, her türlü bakım-onarım, sigorta ve benzeri giderler dâhil) taşıtın Türkiye Sigorta, Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayımlanan ve harcama talimatının verildiği yılın ocak ayı itibariyle uygulanacak Motorlu Kara Taşıtları Kasko Değer Listesinde yer alan kasko sigorta değerinin %2’sini aşmayacağı ve şoför giderleri dâhil yapılan taşıt kiralamalarında ise aylık kiralama bedeli, yukarıda belirtilen şekilde tespit edilecek tutara yürürlükteki brüt asgari ücretin yüzde elli artırımlı tutarının ilave edilmesi suretiyle hesaplanacak tutarı aşmayacağı hükümleri eklenmiş ve 6’ncı maddenin (ç) bendinde yapılan değişiklikle de taşıtlar, yakıt hariç, şoförlü veya şoförsüz olarak edinilebileceği hüküm altına alınmıştır. Bu itibarla kapsam dâhilindeki kamu idarelerinin hizmet alımı suretiyle taşıt ediniminde söz konusu düzenlemeye uymaları gerekmekle birlikte doğrudan taşıt kiralama ihalesi kapsamında yer almayan ve diğer hizmet alımları bünyesinde işin yürütülmesi için gerekli olan ve taşıt kiralamasına ilişkin bedelin toplam ihale bedeli içerisinde önemli paya sahip olmadığı ihaleler kapsamında edinilecek olan taşıtların ise söz konusu düzenleme dâhilinde yer almadığı mütalaa edilmektedir.” şeklinde görüş bildirilmiştir.

İhaleye ait yukarıda yer verilen doküman düzenlemeleri incelendiğinde, ihale konusu iş kapsamında 54 adet çift Kabin Pick up araç kiralanacağı, birim fiyat teklif cetvelinde söz konusu araca ilişkin satır açıldığı tespit edilmiştir.

Bütçe Mali ve Kontrol Genel Müdürlüğünün ilgili yazısından kamu idarelerinin hizmet alımı suretiyle taşıt ediniminde Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’de yer alan düzenlemelere uymaları gerektiği, doğrudan taşıt kiralama ihalesi kapsamında yer almayan ve diğer hizmet alımları bünyesinde işin yürütülmesi için gerekli olan ve taşıt kiralamasına ilişkin bedelin toplam ihale bedeli içerisinde önemli paya sahip olmadığı ihaleler kapsamında edinilecek olan taşıtların söz konusu düzenleme dâhilinde yer almadığı anlamı çıkarılmakla birlikte, idareler tarafından söz konusu hususa ilişkin düzenleme yapılmasının önünde kamu ihale mevzuatı açısından bir engel bulunmadığı, bu kapsamda da söz konusu hususa ilişkin düzenleme yapılmasının mevzuata aykırı olduğu sonucuna ulaşılamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “… Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir…” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.

Kontrol teşkilatı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilen işçilerin hak ettikleri yıllık ücretli izinlerini 4857 sayılı İş Kanununa uygun bir şekilde kullanıp kullanmadıklarını kontrol etmekle yükümlüdür. Bunun için yüklenici tarafından en fazla üç ayda bir izin kayıt belgesinin bir örneğinin kontrol teşkilatına verilmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatınca yapılan inceleme neticesinde, yıllık ücretli izni kullandırılmayan veya eksik kullandırılan bir işçinin tespiti halinde, bu iznin 4857 sayılı Kanuna uygun bir şekilde ilgili yıl içerisinde kullandırılması sağlanır.” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Personelle İlgili Şartlar” başlıklı 8’inci maddesinde “… 8.13. İş kapsamında çalıştırılan işçilere ilişkin 4857 sayılı İş Kanunu ve ikincil mevzuatı ile diğer ilgili Kanunlar ve ikincil mevzuatlarından kaynaklanan her türlü hukuki ve tazminat hakları da dâhil maddi sorumluluk yükleniciye aittir. İşçilerin bütün hak ve alacaklarından yüklenici sorumludur.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 16’ncı maddesinde “… 16.7. Yüklenicinin her ne sebeple olursa olsun, çalışanlarının maaş vb. tüm hak ve alacakları ile SGK vb. alacaklarını ödememesi, ödeyememesi, geciktirmesi halinde; İdare Hizmet İşleri Genel Şartnamesi 38’inci maddesi ve 4857 sayılı İş Kanunu’nun 36’ncı maddesinin 3’üncü fıkrası hükümleri uygular” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarının ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından ödeneceği, farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşunun, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil edeceği, kıdem tazminatı tutarının, 4734 sayılı Kanunu’nun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödeneceği düzenlenmiş; bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağının, Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlendiği,

İhale konusu iş ile ilgili olarak ihale işlem dosyasındaki bilgi ve belgeler incelendiğinde söz konusu işin personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı olduğu, söz konusu ihalelerde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmayacağı, söz konusu giderlerden asıl işveren konumundaki ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işvereni olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu,

Ayrıca başvuruya konu ihalenin konusunun hizmet alımı işi olduğu, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.” şeklinde düzenlemenin yer aldığı, yukarıda yer verilen Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde çalışanların hakları ve çalışma şartlarına ilişkin düzenlemelerin yer aldığı, bu kapsamda isteklilerin tekliflerini oluşturmada herhangi bir engelin bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Muğla Büyükşehir Belediyesi sorumluluk sahası” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde 54 Adet Çift Kabin Pick Up'ın 12 ay boyunca vektör mücadelesi hizmet alımı işinde kullanılacağı, söz konusu araçların periyodik bakım dahil her türlü bakım, onarım, idame giderleri; her türlü sigorta, vergi, muayene, ceza giderlerinin teklif fiyatına dahil olduğunun düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinde de benzer düzenlemelere yer verildiği, ayrıca İdari Şartname’nin ekinde yer alan tabloda da “54 adet Çift Kabin Pick Up Kiralanması”na ilişkin satır açıldığı, Teknik Şartname’nin 12’nci maddesinde de söz konusu araçların teknik özelliklerine yer verildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, idarece 54 adet çift kabin Pick Up aracın teklif fiyata dahil olduğunun düzenlendiği, ihale dokümanı uyarınca araçların bakım, onarım, vergi vb. giderlerin yüklenici tarafından karşılanmasının öngörüldüğü, her ne kadar ihale dokümanında söz konusu araçların çalıştırılacağı km/saat bilgilerine ilişkin belirleme yapılmadığı görülse de söz konusu ilaçlama işinin Muğla Büyükşehir Belediyesi sınırlarında yapılacağı dikkate alındığında her isteklinin basiretli tacir olma yükümlülüğü gereğince, kendi tecrübeleri çerçevesinde, işin türü, miktarı, işin yapılacağı yer gibi unsurları dikkate alarak iş kapsamında kullanılacak bahse konu araçlara ilişkin maliyet öngörebileceği, bu nedenle söz konusu düzenlemenin teklif verilmesine engel oluşturmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Yüklenicinin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “Sözleşme yapıldıktan sonra mücbir sebep halleri dışında yüklenicinin mali acz içinde bulunması nedeniyle taahhüdünü yerine getiremeyeceğini gerekçeleri ile birlikte yazılı olarak bildirmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Sözleşmeden önceki yasak fiil veya davranışlar nedeniyle fesih” başlıklı 21’inci maddesinde “Yüklenicinin, ihale sürecinde Kamu İhale Kanununa göre yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan sonra tespit edilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

Ancak, taahhüdün en az % 80’inin tamamlanmış olması ve taahhüdün tamamlattırılmasında kamu yararı bulunması kaydıyla;

a) İvediliği nedeniyle taahhüdün kalan kısmının yeniden ihale edilmesi için yeterli sürenin bulunmaması,

b) Taahhüdün başka bir yükleniciye yaptırılmasının mümkün olmaması,

c) Yüklenicinin yasak fiil veya davranışının taahhüdünü tamamlamasını engelleyecek nitelikte olmaması,

Hallerinde, idare sözleşmeyi feshetmeksizin yükleniciden taahhüdünü tamamlamasını isteyebilir ve bu takdirde yüklenici taahhüdünü tamamlamak zorundadır. Ancak bu durumda, yüklenici hakkında 26 ncı madde hükmüne göre işlem yapılır ve yükleniciden kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı kadar ceza tahsil edilir. Bu ceza hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de tahsil edilebilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22’nci maddesinde “ … 19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler hakkında 26 ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 25’inci maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

f) Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek…” hükmü yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Genel Sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.

Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır.

Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin Yüzde 0,02?dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

…

1. Araçların ve ekipmanların yasal yükümlülükleri de dâhil işe başlama tarihi itibari ile eksiksiz, tam ve faal halde teslim edilmemesi durumunda.

2. İşin başlangıcında İdare tarafından talep edilen sayıda ve nitelikte personelin görev yerlerinde hazır bulunmaması durumunda.

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 16’ncı maddesinde “… 16.3. Sözleşme hükümlerine riayet etmeyerek sözleşmenin feshine neden olan yüklenici idarenin doğacak zararlarının tazmini ile yükümlüdür.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu maddelerinde yüklenicilerin işin ifasını doküman düzenlemelerine uygun şekilde yerine getirmediğinin tespiti halinde idareler tarafından uygulanacak olan yaptırımların neler olduğunun açıkça hüküm altına alındığı, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 6’ncı maddesinde yüklenicinin genel sorumluluklarına yer verildiği, anılan Kanun’un 19, 20 ve 21’inci maddelerinde yükleniciden kaynaklanan sebeplerle sözleşmenin feshedileceğine dair hükümlerine yer verildiği, aynı Kanun’un 22’nci maddesinde ise ilgili maddeler kapsamında sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler hakkında 26’ncı madde hükümlerine göre işlem yapılacağı ve sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyanın yükleniciye tazmin ettirileceği hüküm altına alınmıştır.

Teknik Şartname’nin itirazen şikayete konu edilen 16.3’üncü maddesinde sözleşme düzenlemelerine aykırı davranışlarda bulunarak sözleşmenin feshine neden olan yüklenicinin idarenin doğacak zararlarının tazmininden yükümlü olacağı düzenlemesine yer verilmiş, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde de sözleşmenin hangi hallerde feshedileceğine ilişkin düzenlemelere yer verildiği görülmüştür. Yapılan incelemede Teknik Şartname’nin 16.3’üncü maddesi ile Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemelerin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun yukarıda aktarılan maddelerinde yer alan “ … 19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler hakkında 26 ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.” hükmüne uyumlu şekilde düzenlendiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “…İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.”

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine, c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

(2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir;

a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı veya unvanı ve adresi ile (…) faks numarası.

b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

ç) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

d) İtirazen şikayet başvurularında ayrıca idareye yapılan şikayetin tarihi ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.

(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15’inci maddesinde “(1) Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü,

“Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

“Kurul tarafından alınacak kararlar” başlıklı 21’inci maddesinde “(1) İtirazen şikayet başvuruları üzerine Kurul tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu ihalenin 11.10.2021 tarihli İhale İlanı’nın “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “1. İlaçların Sağlık Bakanlığı tarafından ruhsatlandırılmış veya ithaline izin verilmiş olduğuna ait belge teklif zarfında sunulacaktır. Yüzey gerilim ajanı ürün için T.C. Sağlık Bakanlığı bildirim kayıt belgesi ya da biyosidal ürün ruhsatı teklif zarfında sunulacaktır. 2. İlaçlara ait üretici veya ithalatçı firmanın vermiş olduğu en az 2020 yılı Satış Yetki Belgesi teklif zarfında sunulacaktır. 3. İlaçların ilgili bakanlıkça onaylanmış etiket örnekleri teklif zarfında sunulacaktır. (Bildirim kayıt belgesi olanlar hariç) 4. İlaçlara ait ürün güvenlik bilgi formu (MSDS) teklif zarfında sunulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

1. İlaçların Sağlık Bakanlığı tarafından ruhsatlandırılmış veya ithaline izin verilmiş olduğuna ait belge teklif zarfında sunulacaktır. Yüzey gerilim ajanı ürün için T.C. Sağlık Bakanlığı bildirim kayıt belgesi ya da biyosidal ürün ruhsatı teklif zarfında sunulacaktır.

2. İlaçlara ait üretici veya ithalatçı firmanın vermiş olduğu en az 2020 yılı Satış Yetki Belgesi teklif zarfında sunulacaktır.

3. İlaçların ilgili bakanlıkça onaylanmış etiket örnekleri teklif zarfında sunulacaktır. (Bildirim kayıt belgesi olanlar hariç)

4. İlaçlara ait ürün güvenlik bilgi formu (MSDS) teklif zarfında sunulacaktır.” düzenlemeleri yer almaktadır.

Bahse konu ihaleye ilişkin ihale ilanının 11.10.2021 tarihinde yayımlandığı, başvuru sahibinin 10.11.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 15.11.2021 tarihli işlemi ile şikâyeti uygun bulmadığı, idarenin kararının 15.11.2021 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği görülmüştür.

İdarece hazırlanan İhale İlanı’nın “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde düzenlenen hususların İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin 7.5.4’üncü bendindeki düzenlemeyle aynı şekilde düzenlendiği görülmüştür. Buna göre, ihale ilanında yapılan düzenlemenin İdari Şartname ile uyumlu ve aynı olacak şekilde yapıldığı görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince ihale ilanına yansıyan iddialarla ilgili şikayet başvurularında, ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on günlük süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, sürelerin, ilana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı, tatil günlerinin sürelere dahil olacağı, sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, sürenin tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzayacağı, ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılmasının zorunlu olduğu, Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16’ncı madde çerçevesinde inceleneceği, başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması halinde başvurunun reddine karar verileceği anlaşılmaktadır.

İhaleye ilişkin ihale ilanının 11.10.2021 tarihinde yayımlandığı, söz konusu ilanın “İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği İdari Şartnamenin 7nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde sayılan belgelerin İdari Şartname’ye uygun olarak ve birebir aynı şekilde düzenlendiği, bu nedenle ihale ilanına yansıyan iddialarla ilgili olarak başvuru sahibi tarafından 11.10.2021 tarihini izleyen günden itibaren 10 günlük süre içerisinde ve en geç 21.10.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süre geçtikten sonra 10.11.2021 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin söz konusu iddiası ile ilgili olarak başvuru süresinin geçirildiği, dolayısıyla 4734 saylı Kamu İhale Kanunu’nun 54 ve 55’inci maddeleri gereği başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yaklaşık maliyetin hesaplanması ve güncellenmesi” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) Birim fiyat üzerinden teklif alınan ihalelerde;

a) Her bir iş kaleminin miktarını ve gerçekleştirilmesine ilişkin şartları gösteren bir cetvel hazırlanır. Bu cetvelde her bir iş kaleminin adı, birimi, birim fiyatı ve bu fiyata dahil olan maliyetler ile varsa diğer unsurlar gösterilir.

b) Birim fiyata dahil olan maliyetler, iş kalemi ile ilgili bütün unsurları içerecek şekilde düzenlenir ve bu iş kalemine dahil olmayan başka giderler öngörülmez.

(2) Götürü bedel üzerinden teklif alınan ihalelerde, işin gerçekleştirilmesine ilişkin şartları gösteren bir cetvel hazırlanır. Bu cetvelde işçilik ile varsa malzeme, ekipman ve diğer unsurlar için belirlenen fiyatlar ve bu fiyata dahil olan maliyetler gösterilir.

(3) Hizmetin gerçekleştirilmesi için gerekli olan iş kalemlerine veya iş gruplarına ilişkin miktarların tespit edilen fiyatlarla çarpımı sonucu bulunan tutarların toplanması ile elde edilen genel toplam tutar, sözleşme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara işin niteliği dikkate alınarak % 7 oranını geçmemek üzere yüklenici kârı eklenir. Bu tutar, kâr hariç belirlenen genel toplam tutar üzerinden hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler ile toplanarak yaklaşık maliyet hesaplanır. Buna ilişkin hesap cetveli hazırlayanlarca imzalandıktan sonra, ihale onay belgesinin ekine konularak ihale yetkilisine sunulur. Yüklenici için öngörülen kar tutarının bu cetvelde gösterilmesi zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde yaklaşık maliyet” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) Personel çalıştırılmasına dayalı ihalelerde, personel maliyeti, tarım dışında ve 16 yaşından büyük işçiler için belirlenmiş brüt asgari ücret tutarı ile bu tutar üzerinden hesaplanan işveren payı toplamından az olmamak üzere bulunan maliyetler dikkate alınarak hesaplanır.

(2) İhale konusu işte çalışacak personele ilişkin yemek, yol gibi maliyetlerin teklif fiyatına dahil edilmesinin öngörüldüğü hallerde, yukarıda yapılan hesaplamalara; bu maliyetlerin brüt tutarları da eklenir. Ayrıca personele nakdi olarak ödenmesi öngörülen yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ile söz konusu yemek ve yol bedellerinin bir ayda kaç gün üzerinden verileceği idari şartnamede gösterilir.

(3) Yaklaşık maliyetin hesabında ilgili mevzuatı uyarınca belirlenmiş kısa vadeli sigorta kolları prim oranı dikkate alınır ve bu oran idari şartnamede belirtilir.

(4) Personele asgari ücretin üzerinde ödeme yapılmasının öngörülmesi halinde, bu ücretin brüt asgari ücretin en az yüzde (%) kaç fazlası olacağı idarece belirlenerek, bu oran üzerinden yaklaşık maliyet hesaplanır ve söz konusu oran idari şartnamede açıkça gösterilir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir…” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “…79.3.3. Kurumca hazırlanan “İşçilik Hesaplama Modülü” ne (www.ihale.gov.tr) adresinden ulaşılabilecek olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılması zorunludur.

…

79.3.5. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir: