KİK Kararı: 2021/UH.II-2122 (24 Kasım 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/047
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 24.11.2021
Karar No : 2021/UH.II-2122 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Pilmen Kurumsal Hizmetler A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Dicle Üniversitesi Rektörlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/624087 İhale Kayıt Numaralı “Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Dicle Üniversitesi Rektörlüğü tarafından 15.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Pilmen Kurumsal Hizmetler A.Ş.nin 22.10.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.10.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.11.2021 tarih ve 51840 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.11.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1836 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale İlanı’nın 4.4.1’inci maddesi ile İdari Şartname’nini 7.6’ncı maddesinde benzer iş olarak kabul edilecek işlerin “Kamu veya özel Sektörde Yataklı Tedavi Kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmet alımı” şeklinde düzenlendiği, söz konusu düzenleme ile ihale konusu işe salt yataklı tedavi kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretimi yapan isteklilerin katılabileceği, bu hususun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde hüküm altına alınan temel ilkeleri ihlal ettiği,

2. İhale konusu işin yürütümünde sayısı ve ücret grubu belirtilen 119 personele karşılık birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmadığı, bu hususun İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde düzenlenen fiyat farkının uygulanmasında sorunlar ortaya çıkaracağı, ayrıca İş Kanunu uyarınca asgari %3 engelli personel çalıştırılmasına yönelik zorunluluğun da yerine getirilmediği, diğer yandan resmi tatillerde çalıştırılacak personelin ve fazla çalışma saatlerinin belirlenerek hakediş faturalandırılma sürecinde sorun yaşanmaması adına her bir maliyet kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde satır açılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “…a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri…” hükmü,

İhale İlanı’nın “Bu İhalede benzer iş olarak kabul edilecek işler” başlıklı 4.4’üncü maddesinde “4.4.1.Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Kamu veya Özel Sektörde Yataklı Tedavi Kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmet alımı işi benzer iş olarak kabul edilecektir” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Kamu veya Özel Sektörde Yataklı Tedavi Kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmet alımı işi benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin ekinde ihale konusu işin türü ve miktarına ilişkin cetvel aşağıda yer almaktadır.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Sabah Kahvaltısı

Öğün

1.900.000

2

Diyet Kahvaltısı

Öğün

250.000

3

Öğle Ve Akşam Yemeği

Öğün

4.300.000

4

Diyet Öğle Ve Akşam Yemeği

Öğün

500.000

5

Ara Öğün

Öğün

1.000.000

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu ihale, Dicle Üniversitesi Hastanesi ve yan birimlerinin normal yemek alan hastalarına 3 ana öğün, diyet hastalarına 3 ana öğün ve diyetin özelliğine göre 3 ara öğün, refakatçisine 3 ana öğün ve hastane nöbetçi personeline nöbet saatlerine uygun olarak yemeklerin yapımı, sabah, ara ve gece kahvaltısının hazırlanması, hastane personeline öğlen yemeğinin tahsis edilen yemekhanede servis edilmesi, merkez ve diyet mutfağının kliniklere servisi, kliniklerden hasta yataklarına, refakatçilerine ve nöbetçi ekibe servisi ve servis öncesi-sonrası hazırlık, mutfağın temizliği ve tüm bulaşık hizmetlerini içermektedir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Verilecek Hizmetlerin Cinsi ve Kapsamı” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu hizmet, Dicle Üniversitesi Hastanesi genel mutfağı, diyet mutfağı, mutfak ve yemekhaneleri yanında hasta odalarını da kapsamaktadır. Verilecek hizmet; satın alma, depolama, hazırlama, pişirme, servis edilme, atıkların toplaması, temizlenme aşamaları ile gerçekleştirilecektir. Firmaların yükümlü olduğu hizmetler hakkında detaylı bilgiler aşağıda sunulmuştur.” düzenlemesi,

“Verilecek Hizmetlerin Cinsi ve Kapsamı” başlıklı 4’üncü maddesinin “Hazırlama-Pişirme” başlıklı B bölümünde “1-Firma tarafından kahvaltı hazırlanması ve yemeklerin pişirilmesi hastane genel mutfağında gerçekleştirilecektir. Pişirme işlemi en son teknolojiye uygun, makine parkında istenen alet, araç makinelerle ehil kişilerce yapılmalıdır. Hazırlanma ve pişirme yöntemi beslenme ilkelerine uygun olacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihalede (53) adet ihale dokümanı indirildiği, 15.11.2021 tarihinde yapılan ihaleye ilişkin tekliflerin değerlendirme aşamasının devam ettiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, ihale konusu işin 36 aylık malzeme dahil yemek hizmet alımı olarak belirlendiği, idarenin mutfağında yüklenici tarafından gerçekleştirilecek söz konusu yemek hizmetinin; malzemelerin satın alınması, depolanması, hazırlanması, yemeğin pişirilmesi, servis edilmesi, atıkların toplanması ve temizleme aşamalarını kapsadığı, bu doğrultuda 1.900.000 adet sabah kahvaltısı, 250.000 adet diyet kahvaltısı, 4.300.000 adet öğlen-akşam yemeği, 500.000 adet öğlen-akşam diyet yemeği ve 1.000.000 adet ara öğünün, Dicle Üniversitesi hastanesi ve hastaneye bağlı yan birimlerde 36 aylık süre zarfında bahse konu hizmetin sunulması olarak belirlenmiştir.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen başvuru konusu ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde iş kalemlerinin, 5 kalem şeklinde her bir öğün yemek için öngörülen miktarlar üzerinden ayrı ayrı belirlendiği tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesi ile İhale İlanı’nın 4.4’üncü maddesinde benzer iş tanımının, “Kamu veya Özel Sektörde Yataklı Tedavi Kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmet alımı işi benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde tanımlandığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3’üncü maddesinde benzer işin, ihale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetleri ifade ettiği hükme bağlanmıştır.

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesindeki tanım incelendiğinde, kamu veya özel sektörde yataklı tedavi kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmet alımı işlerinin benzer iş olarak tanımladığı görülmektedir. İhale konusu 36 aylık malzemeli yemek hizmeti alımının üniversiteye bağlı bir hastanede gerçekleştirileceği, hastane yemek alımlarında hizmetin sunulacağı kişiler, servis, yemek grupları ve niteliklerinin özellik arz ettiği, diğer yandan servis sonrası temizlik, dezenfeksiyon vb. işlemlerin de diğer yemek hizmet alımlarından farklı olduğu, bununla birlikte benzer iş tanımında ihale konusu iş ile birebir aynı tanım yapılmayıp özel sektörde gerçekleştirilen işlerin de tanıma dahil edildiği anlaşıldığından, benzer iş tanımının mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvurunun şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin 10’uncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuru üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 15’inci maddesinde “ (1) Kuruma yapılan başvurular, öncelikle 16 ncı madde çerçevesinde incelenir.

(2) İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “(2) İdareye şikayet başvurusunda bulunulmadan veya idareye yapılan şikayet başvurusu hakkında idarece bir karar alınmadan ve on günlük karar verme süresi beklenilmeden doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde, Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince bu başvurular ilgili idareye gönderilir. Ayrıca, başvuru sahibine de bilgi verilir. İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin “İhale konusu işin yürütümünde sayısı ve ücret grubu belirtilen 119 personele karşılık birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmadığı, bu hususun İdari Şartname’nin 46’ncı maddesinde düzenlenen fiyat farkının uygulanmasında sorunlar ortaya çıkaracağı, ayrıca İş Kanunu uyarınca asgari %3 engelli personel çalıştırılmasına yönelik zorunluluğun da yerine getirilmediği, diğer yandan resmi tatillerde çalıştırılacak personelin ve fazla çalışma saatlerinin belirlenerek hakediş faturalandırılma sürecinde sorun yaşanmaması adına her bir maliyet kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde satır açılması gerektiği”ne ilişkin iddiasının 22.10.2021 tarihli idareye şikayet başvurusuna konu edilmediği, bahse konu iddianın ilk kez 05.11.2021 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikâyet yoluna başvurulmadan itirazen şikâyet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikâyet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.

Bu çerçevede şikâyet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.

Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmaktadır. Buna göre, başvuru sahibinin iddiasının şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren aday/istekli olabilecek/istekliler tarafından iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün içerisinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri sürülmesi de gerekmektedir.

Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikâyet dilekçesinde yer alan iddiaların incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz konusu iddia/iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içerisinde ve her durumda ihale gününden 3 iş günü öncesine kadar ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün bulunmamaktadır.

Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını uyuşmazlığa konu hususu öğrendiği 22.10.2021 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 05.11.2021 tarihinde doğrudan itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden de reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede; başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak Kurulca alınan karara katılmakla birlikte 1'inci iddiasına ilişkin olarak Kurul çoğunluğunca alınan karar incelendiğinde;

Başvuruya konu ihale Dicle Üniversitesi Rektörlüğü tarafından yapılan “Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı işi” ihalesi olup 15.11.2021 tarihinde yapılan ihalede 53 adet ihale dokümanı indirildiği, ihaleye 22 isteklinin katıldığı ve tekliflerin değerlendirme aşamasının devam ettiği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “…a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri…” hükmü,

İhale ilanının 4.4’üncü maddesinde ve İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Kamu veya Özel Sektörde Yataklı Tedavi Kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmet alımı işi benzer iş olarak kabul edilecektir” düzenlemesine,

İdari Şartname’nin ekinde ihale konusu işin türü ve miktarına ilişkin cetvel aşağıda yer almaktadır.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Sabah Kahvaltısı

Öğün

1.900.000

2

Diyet Kahvaltısı

Öğün

250.000

3

Öğle Ve Akşam Yemeği

Öğün

4.300.000

4

Diyet Öğle Ve Akşam Yemeği

Öğün

500.000

5

Ara Öğün

Öğün

1.000.000

Teknik Şartname’nin;

“İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu ihale, Dicle Üniversitesi Hastanesi ve yan birimlerinin normal yemek alan hastalarına 3 ana öğün, diyet hastalarına 3 ana öğün ve diyetin özelliğine göre 3 ara öğün, refakatçisine 3 ana öğün ve hastane nöbetçi personeline nöbet saatlerine uygun olarak yemeklerin yapımı, sabah, ara ve gece kahvaltısının hazırlanması, hastane personeline öğlen yemeğinin tahsis edilen yemekhanede servis edilmesi, merkez ve diyet mutfağının kliniklere servisi, kliniklerden hasta yataklarına, refakatçilerine ve nöbetçi ekibe servisi ve servis öncesi-sonrası hazırlık, mutfağın temizliği ve tüm bulaşık hizmetlerini içermektedir.” düzenlemesine,

“Verilecek Hizmetlerin Cinsi ve Kapsamı” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu hizmet, Dicle Üniversitesi Hastanesi genel mutfağı, diyet mutfağı, mutfak ve yemekhaneleri yanında hasta odalarını da kapsamaktadır. Verilecek hizmet; satın alma, depolama, hazırlama, pişirme, servis edilme, atıkların toplaması, temizlenme aşamaları ile gerçekleştirilecektir. Firmaların yükümlü olduğu hizmetler hakkında detaylı bilgiler aşağıda sunulmuştur.” düzenlemesine,

“Verilecek Hizmetlerin Cinsi ve Kapsamı” başlıklı 4’üncü maddesinin “Hazırlama-Pişirme” başlıklı B bölümünde “1-Firma tarafından kahvaltı hazırlanması ve yemeklerin pişirilmesi hastane genel mutfağında gerçekleştirilecektir. Pişirme işlemi en son teknolojiye uygun, makine parkında istenen alet, araç makinelerle ehil kişilerce yapılmalıdır. Hazırlanma ve pişirme yöntemi beslenme ilkelerine uygun olacaktır…” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, ihale konusu işin 36 aylık malzeme dahil yemek hizmet alımı olarak belirlendiği, idarenin mutfağında yüklenici tarafından gerçekleştirilecek söz konusu yemek hizmetinin; malzemelerin satın alınması, depolanması, hazırlanması, yemeğin pişirilmesi, servis edilmesi, atıkların toplanması ve temizleme aşamalarını kapsadığı, bu doğrultuda 1.900.000 adet sabah kahvaltısı, 250.000 adet diyet kahvaltısı, 4.300.000 adet öğlen-akşam yemeği, 500.000 adet öğlen-akşam diyet yemeği ve 1.000.000 adet ara öğünün, Dicle Üniversitesi hastanesi ve hastaneye bağlı yan birimlerde 36 aylık süre zarfında bahse konu hizmetin sunulması olarak belirlenmiştir.

Birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen başvuru konusu ihaleye ait birim fiyat teklif cetvelinde iş kalemlerinin, 5 kalem şeklinde her bir öğün yemek için öngörülen miktarlar üzerinden ayrı ayrı belirlendiği tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesi ile İhale İlanı’nın 4.4’üncü maddesinde benzer iş tanımının, “Kamu veya Özel Sektörde Yataklı Tedavi Kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmet alımı işi benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde tanımlandığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3’üncü maddesinde benzer işin, ihale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetleri ifade ettiği hükme bağlanmıştır.

Yukarıda aktarılan tespitler neticesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesi gereği idarelerin, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu oldukları hükmü de dikkate alındığında, benzer iş tanımının ihale konusu işten daha geniş bir şekilde tanımlanması gerektiği, ihale konusu iş ile benzer nitelik taşıyan hizmetlerin belirlenmesi suretiyle kapsamın dar tutulmaması temin edilerek ihalede rekabetin artırılması gerektiği, bu doğrultuda, başvuru konusu ihalede ihale konusu işin ifa edileceği yerin hastane olmasının yemek pişirme, sunum ve servis sonrası hizmetlerin yerine getirilmesi işi bakımından özellik arzetmediği, bu itibarla başvuru konusu ihalede idarece; kamu veya özel sektörde yataklı tedavi kuruluşları ve hastanelerde malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmet alımı olarak belirlenen benzer iş tanımındaki malzemeli yemek üretme, sunma ve servis sonrası hizmetlerinin sadece yataklı tedavi kuruluşları ve hastaneler şeklinde sınırlandırılmasının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesi gereğince ihaleye katılımı ve rekabeti daraltıcı nitelikte olduğu değerlendirilmiş olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, yukarıda tespiti yapılan hususlar ve değerlendirmeler doğrultusunda başvuru sahibinin 1’inci iddiası kapsamında “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiğinden Kurul çoğunluğunun “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.