KİK Kararı: 2021/UH.II-1021

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/019
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 20.05.2021
Karar No : 2021/UH.II-1021 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Adatur Taşımacılık Turizm Otomotiv Petrol Yemekçilik İnşaat Taahhüt Madencilik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

VEKİLİ:

Av. Gülberk AÇIK

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri 6. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/148356 İhale Kayıt Numaralı “Sürücüleriyle Birlikte Araç Kiralama” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri 6. Bölge Müdürlüğü tarafından 16.04.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Sürücüleriyle Birlikte Araç Kiralama” ihalesine ilişkin olarak Adatur Taşımacılık Turizm Otomotiv Petrol Yemekçilik İnşaat Taahhüt Madencilik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 12.04.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.04.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.04.2021 tarih ve 21097 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.04.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/765 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1)Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesindeki düzenlemenin belirsiz olduğu, ihale konusu iş kapsamında aynı aykırılık için 3 değişik ceza uygulanacağının düzenlendiği, sözleşme Tasarısı’nda aykırılık sayısı 50’den fazla olarak belirlenmişken, Teknik Şartname’de 40’dan fazla olarak belirlendiği, ihale dokümanı arasında uyumsuzluk olduğu,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde özel aykırılık hallerinin belirlenmediği, aykırılık hallerinin cezaya bağlı olarak az ve belirsiz sayıda düzenlendiği, işin farklı farklı kişiler tarafından gerçekleştirilecek olmasının işin yürütülmesinde risk oluşturacağı, ceza düzenlemelerinde hayatın olağan akışına aykırılık bulunduğu, örneğin 10 dakika gecikme için sözleşme bedelinin binde 3’ü oranında ceza öngörüldüğü, Teknik Şartname’nin 4.2’nci maddesinde şoför ve araç olmak üzere 2 defa ve mükerrer ceza düzenlendiği, sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’nci maddesinde idareden kaynaklanmayan hallerde şoför maaşlarının iki ay üst üste ödenmemesi durumunda sözleşmenin feshedileceğinin düzenlendiği, düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 38’inci maddesine aykırı olduğu,

İdari Şartname ve Teknik Şartname’de araçların tüm bakım ve onarım giderlerinin yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, ancak ihale konusu iş kapsamında araçların yapacakları toplam mesafenin çelişkili olduğu,
İdari Şartname’de A1 yetki belgesi için yapılan düzenlemenin çelişki yarattığı, İdari Şartname’nin 48.1’nci maddesinde işe başlamadan önce yetki belgesine işlenmiş taşıt kartlarının idareye sunulmasının istendiği, sunulmaması halinde Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı uyarınca cezai işlem uygulanacağı, idareye belgeler sunulmadan nasıl işe başlanacağının belirsiz olduğu, 01.05.2021 tarihinde işe başlanacağı ve yetki belgesi sunulmadan işe başlanamayacağından bu konuda belirsizlik bulunduğu, yükleniciye verilecek ek 20 günlük süre için araçların çalıştırılıp çalıştırılamayacağı noktasında düzenleme bulunmadığı, bu durumun sağlıklı teklif verilmesine engel olduğu, iş ortaklıkları adi ortaklık olduğundan yetki belgesi sunamayacağı,
Araç takip sisteminin DSİ Genel Müdürlüğü merkez sunucularında bulunan araç takip sistemine entegre edilmesine ilişkin teknik özelliklerin Teknik Şartname’nin 3.8’inci maddesinde net belirlenmediği,
Araç bazında sürücülü olarak teklif alındığı, ancak Teknik Şartname’nin 2.12’nci maddesinde lüzum görülen hallerde belli bir süre için araçların tamamının veya bir kısmının günlük çalışmalarının iptal edilebileceği ve ek ödeme yapılamayacağının, bu durumun teklif oluşturulmasına engel nitelikte olduğu,
Sözleşmenin uygulanmasında ortaya çıkabilecek eksikliklere bağlı ceza uygulamasını kendi tuttuğu tutanaklara göre düzenleneceği hususunun Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’ne aykırılık teşkil ettiği,
Teknik Şartname’deki 2.1.c, 2.1.e, 3.38’inci maddelerdeki düzenlemelerin teklif sunulmasını engelleyebileceği ve sözleşme aşamasında zorluk çıkarabileceği, yüklenicinin belirsiz bir yerde hazır olmaması durumunda ceza uygulanacağının belirlendiği, arazi ve yollar konusunda şoför ve yüklenicinin hiçbir söz hakkının bulunmadığı, idarenin kendi personelinin yarattığı hasardan yüklenicinin sorumlu tutulduğu, bu hususa ilişkin düzenlemelerin mevzuata aykırı olduğu,
İdari Şartname’de kıdem tazminatının kime ait olduğuna ilişkin düzenlemeye yer verilmediği,
İdari Şartname’nin 25’nci maddesinde binek araçlarla ilgili A1 ve A2 bendinde teklif fiyata dâhil giderlere yer verildiği, teklif cetvelinin ise araç X ay üzerinden oluştuğu, idarece şikayete cevap yazısında taşıt ve şoför giderlerinin aynı iş kalemi şeklinde yapılan düzenlemede aykırılık bulunmadığı şeklinde cevap verildiği, anılan düzenlemede yapılmayan ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma için ödeme yapılmayacağı yönünde düzenleme yapılmışsa da torba bir şekilde düzenleme yapıldığı, bu durumun problem yaratacağı, idarece gereksiz şekilde teklif fiyatı ve sözleşme bedelinin yükseltildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

8.2. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,
İdari Şartname,
Sözleşme Tasarısı,
Birim fiyat tarifleri (varsa),
Özel Teknik Şartname (varsa),
Teknik Şartname,

7- Açıklamalar (varsa),” düzenlemesi,

“Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

16.1.2.16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.”

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Aynı maddenin 16.1.1’nci fıkrasına ilişkin 26 numaralı dipnotunda “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

…

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” notu bulunmaktadır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde”2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Sürücüleriyle birlikte araç kiralama

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: -----

e) Miktarı:

16 ad. 4+1 kiş. binek oto. sedan, 15 ad. 14+1 kiş. min., 2 ad. 16+1 kiş. min., 1 adet 29 kiş. otob., 31 ad. 4 kiş. 4x2 Pikap, 19 ad. 4 kiş., 4x4 pikap taşıtlarının sürücüleriyle birlikte (90 adet) kiralanması işi.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: DSİ 6. Bölge Müdürlüğü Sınırları” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 0,1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 50 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak İdareden kaynaklanan sebepler haricinde şoför maaşlarının Yüklenici tarafından iki ay üst üste ödenmemesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 0,2 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Cezai Şartlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1.Taşıtların ve şoförlerin DSİ’ce belirlenecek olan iş yerinde bulunma saatine göre 10 dakikayı aşmayan gecikmelerinde sözleşme bedelinin yüzbindeüçü, 10 dakika ile 30 dakika arası üzerindeki gecikmelerinde sözleşme bedelinin yüzbindebeşi, 30 dakikayı aşan gecikmeler için bu şartnamenin 4.3 maddesi uygulanır.

4.2.Teknik şartnamenin ikinci ve üçüncü maddeleri ve alt maddelerinde belirtilen hususlara uyulmaması durumunda uyulmayan her gün ve tespit edilen her bir aykırılıkta, uygunsuzluk veya aykırılık nedeni taşıt veya şoför için sözleşme bedelinin yüzbindebeşi ceza kesilir.

4.3.Yasal izinler haricinde şoför veya taşıt bir gün boyunca hizmetleri yerine getirmemiş (taşıtın veya şoförün işe gelmemesi veya verilen görevin yapılmaması) ise, taşıtın günlük ücreti ödenmez ve ayrıca her gün için sözleşme bedelinin yüzbindeyedisi ceza kesilir. Bu durumun, toplamda ay içerisinde 5’ten fazla olması halinde taşıtın günlük ücreti ödenmez ve her gün için sözleşme bedelinin onbindebiri ceza kesilir.

4.4.Şoförün görevini bitiminde taşıtı DSİ parkına bırakmaması veya yapılan kontrollerde taşıtın yaptığı km ile sarf ettiği yakıt miktarı arasında uyuşmazlığın olması durumunda kurumun yakıt kaybı olduğu tespit edilirse, kayıp yakıt tutarı (güncel akaryakıt fiyatı üzerinden) DSİ tarafından hesaplanarak hakkedişten kesilir ilave olarak sözleşme bedelinin onbindebiri ceza kesilir.

4.5.Teknik şartnamenin altıncı maddesinin 6.4 , 6.7 ve 6.8 maddelerinde belirtilen şartların herhangi birinin yerine gelmemesi durumunda her gün için sözleşme bedelinin yüzbindebeşi ceza kesilir.

4.6.Teknik Şartnamenin altıncı maddesinin 6.10, 6.11 ve 6.12 maddesindeki şartların herhangi birinin yerine getirilmemesi halinde sözleşme bedelinin onbindealtısı ceza kesilir.

4.7.Hangi nedenle olursa olsun, ihale dokümanında belirtilen hizmetlerden herhangi birinin yapılmaması halinde asgari ceza tutarı olarak sözleşme bedelinin yüzbindebeşi ceza kesilir.

4.8.Bu şartnamenin dördüncü maddesinin 4.1 , 4.2 , 4.3 , 4.4 , 4.5 , 4.6 , 4.7 maddelerinde belirtilen her bir aykırılığın bir ayda ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle toplam 40 (kırk) adede ulaşması durumunda, yukarıda maddelerine karşılık gelen cezai müeyyideler uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “Sürücüleriyle birlikte araç kiralama” işi olduğu, ihalenin Karalar Müteahhitlik Mühendislik Taşımacılık Gıda Elektrik Petrol Ürünleri Temizlik Turizm Taahhüt ve Ticaret Limited Şirketi üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezai şartın ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.1’inci maddenin 26 numaralı dipnota bağlı (3) numaralı fıkrada, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin % 1’inden fazla olmamak üzere belirlenen oran tutarında ceza kesileceği düzenlemesine yer verileceği belirtildikten sonra, bu aykırılıkların -ikiden az olmamak üzere- kaç defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin düzenlenmesi gerektiği ifade edilmiştir. Ayrıca, sözleşmeye aykırılık teşkil eden hangi davranışların, ağır aykırılık hali oluşturduğunun belirtilmesine imkân tanınmış, bu ağır aykırılık hallerinin ortaya çıkması durumunda aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği kurala bağlanmıştır.

Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesi kapsamında kalan 16.1.2’nci maddesinde ise, 16.1.1’inci maddesinde yer verilen sözleşmeye aykırılık oluşturan haller dışında, idarece ayrı bir aykırılık halinin öngörülmesi halinde bu aykırılığın bu maddede belirtilmesi gerektiği düzenlenmiştir. 16.1.2’nci madde kapsamında düzenlenen aykırılık hallerine ilişkin, en az 10 günlük ihtar çekildikten sonra aykırılığın devam ettiği süre boyunca sözleşme bedelinin % 1’inden fazla olmamak üzere belirlenen oranda ceza kesilmesi gerektiği hükme bağlanmıştır.

Öncelikli olarak başvuru sahibince Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde belirlenen cezai müeyyidelerin hayatın olağan akışına aykırı olduğu iddia edilmekteyse de, idarenin 10 dakika ile 30 dakika arası üzerindeki gecikmeler gibi cezai müeyyideleri belirleme noktasında takdir yetkisinin bulunduğu,

Diğer taraftan idarece Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde 16.1.1’inci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda ifadesi kullanılmakla birlikte bu cezayı gerektirecek özel aykırılık durumlarına açıkça yer verilmediği, bu tür düzenlemeler bulunmaması durumunda özel aykırılık hallerinin düzenlenmemesinden yükleniciye bu maddeden kaynaklı da ceza kesilemeyeceğinin anlaşılması gerektiği,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinin Tip Sözleşme’nin 16.1.1’nci maddesinin 26 numaralı dipnotuna uygun olarak düzenlendiği, öte yandan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde ihale dokümanına ilişkin öncelik sıralamasının belirlendiği, bu çerçevede ceza oranlarına ilişkin Sözleşme Tasarısı ve Teknik Şartname’de ortak hüküm bulunması halinde öncelikli olarak Sözleşme Tasarısı’na ilişkin cezaların uygulanması gerektiği, Sözleşme Tasarısı’nda ilgili bir hüküm yok ise Teknik Şartname’deki hükümlerin uygulanması gerektiği, bu çerçevede başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini görmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini görmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.

DSİ 6. Bölge Müdürlüğü 6. Bölge Müdürlüğüne bağlı Merkez ve Taşra Şube Müdürlükleri” düzenlemesi,

“Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3.1.

Teklif fiyata dahil giderlere ilişkin bilgiler

Bu ihale için amortisman, bakım, lastik (yazlık ve kışlık), personel maliyetleri ile zorunlu mali mesuliyet sigortası, ferdi kaza sigortası, motorlu taşıtlar vergisi, taşıt kartı, araç muayene, egzoz emisyon ölçümü, sözleşme damga vergisi, ödemeler üzerinden ödenecek damga vergisi, karar pulu bedeli, noter gideri ve kamu ihale kurumu payı önemli teklif bileşenleri olarak belirlenmiştir.

A-) Birim Fiyat Cetveli ekinde yer alan,

- 16 Adet Sürücü ile birlikte 16 Adet Binek Otomobil (Sedan, en az 2016 model)

taşıtlar için teklif fiyatlarına dâhil giderler;

A.1) Taşıtın akaryakıt hariç, tüm sigorta ve vergileri, her türlü bakım, tamir, lastik, amortisman, muayene ücretleri, GPS vb. cihazların montaj masrafları ile diğer genel giderleri teklif fiyatına dahil edilecektir.

A.2) Toplam 16 adet taşıtta 16 şoför çalıştırılacaktır.

…

B-1) Taşıtların akaryakıt hariç, tüm sigorta ve vergileri, her türlü bakım, tamir, lastik, amortisman, muayene ücretleri, GPS vb. cihazların montaj masrafları ve diğer genel giderleri ile burada bahsi edilmeyen ihale dokümanında belirtilen diğer tüm mali, kanuni yükümlülükleri de dahil olmak üzere teklif fiyatına dahil edilecektir.

…

C-1) Taşıtların akaryakıt hariç, tüm sigorta ve vergileri, her türlü bakım, tamir, lastik, amortisman, muayene ücretleri, GPS vb. cihazların montaj masrafları ve diğer genel giderleri ile burada bahsi edilmeyen ihale dokümanında belirtilen diğer tüm mali, kanuni yükümlülükleri de dahil olmak üzere teklif fiyatına dahil edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “KONU VE KAPSAM:

a)DSİ 6. Bölge Müdürlüğüne bağlı Merkez ve Taşra Şube Müdürlüklerinin taşıt ihtiyaçları için, niteliği, çeşidi, miktarı ve işin yapılacağı yerin bu teknik şartnamede belirtildiği şekilde yerine getirileceği hizmet alımı işidir.

Taşıtın Cinsi

Sayısı

Şoförlü, en az 2016 model 4+1 kişilik binek taşıt

Şoförlü, en az 2016 model 4+1 kişilik 4X2 çeker çift sıralı pick-up

Şoförlü, en az 2016 model 4+1 kişilik 4X4 çeker çift sıralı pick-up

Şoförlü, en az 2016 model 14+1 kişilik minibüs

Şoförlü, en az 2016 model 16+1 kişilik minibüs

Şoförlü, en az 2016 model 29 kişilik otobüs

Şoförlü, en az 2016 model 4+1 kişilik 4X2 çeker çift sıralı pick-up

(Dört şoför, 24 saat vardiyalı çalıştırılacak)

Şoförlü, en az 2016 model 14+1 kişilik minibüs

(Dört şoför, 24 saat vardiyalı çalıştırılacak)

TOPLAM

İhale kapsamında yukarıda belirtilen taşıtlarla hizmet vermek üzere toplam 84 adet taşıt ve 90 şoför çalışacaktır. Belirtilen hizmetlerde toplam 2 adet taşıt (4 Kişilik 1 Adet 4X2 Pikap ve 14+1 Kişilik 1 Adet Minibüs) 12 ay süre ile nöbetçi taşıt hizmetlerinde vardiyalı olarak hizmet verecektir.

GENEL ŞARTLAR:

2.1. Şartname kapsamı taşıt hizmetleri aşağıda belirtilmiştir.

Mesai günlerinde, mesai saatleri içinde gerekirse mesai saatleri dışında bölge sınırları içerisinde veya dışında DSİ ve bağlı şube müdürlüklerinin taşıma ve ulaşım hizmetlerini yapmak

…

2.2Kiralanacak Taşıt Listesinde, kiralanacak taşıtların emrinde çalıştırılacakları birimi, taşıtların cinsi, adedi ve taşıtların çalışma süresi belirtilmiştir. DSİ sözleşmede belirtilen şartlar içerisinde kalmak üzere yükleniciye bir gün önceden haber vererek aracın veya şoförünün çalışma yerini Bölge Müdürlük sınırları içerisinde kalmak kaydıyla, işe başlama saati ve mesai bitim saati yeni işyeri olacak şekilde değiştirebilir.

…

2.4Taşıtların sözleşme süresince çalışmalarında kilometre (tahdidi) sınırlaması bulunmamaktadır. İdare personel taşıma işini gerçekleştirecek taşıtın günde ne kadar kilometre yol kat edeceğini istediği gibi tayin edecektir. Yüklenici taşıtlara az veya çok kilometre yaptırıldığını ileri sürerek sözleşme kapsamı dışında herhangi bir ek ödeme talep edemez.

2.5.İşin başlama ve bitiş noktası; DSİ ve bağlı Merkez ve Taşra Şube Müdürlükleri idare binalarıdır.

…

2.10 Haftalık çalışma süresi 45 (kırk beş) saat olup; DSİ iş durumuna göre, haftalık normal çalışma sürelerinde 4857 sayılı iş kanununa göre düzenleme yapabilir. Mesai ara dinlenmeleri DSİ nin işyerlerinde uyguladığı ara dinlenme sürelerine tabiidir.

…

3.TAŞITLAR VE ŞOFÖRLER İLE İLGİLİ HÜKÜMLER:

3.6.İhale kapsamında çalıştırılacak taşıtlar için yıllık 4 defa genel bakım yapılması, toplam 8 adet lastik değişimi yapılması öngörülmüştür.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.05.2021; işi bitirme tarihi 30.04.2022

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlenmesi yer almaktadır.

Ayrıca ihale dokümanı kapsamında aşağıdaki tablonun bulunduğu tespit edilmiştir.

ÜNİTE ADI

Binek

Pıck-up

Pıck-up (4x4)

Minibüs

Otobüs

4+1

(4x2)

4+1

14+1 Kişilik

16+1 Kişilik

Kişilik

4+1

Kişilik

MERKEZ PARK BÖLGE /ADANA

(1 Adet Vardiyalı)

MAKİNA İMALAT VE DONATIM ŞUBE MÜD. /ADANA

(1 Adet Vardiyalı)

61. ŞUBE MÜD. / ADANA

ASO ŞUBE MÜD. / ADANA

6/5 SONDAJ ŞUBE MÜD. / ADANA

LABORATUVAR ŞUBE MÜD./ ADANA

ACO ŞUBE MÜD. / CEYHAN

ACO ŞUBE MÜD. / KADİRLİ

64,ŞUBE MÜD. OSMANİYE

63. ŞUBE MÜD. / HATAY

67. ŞUBE MÜD. / MERSİN

62. ŞUBE MÜD. / SİLİFKE

K.K.T.C İÇMESUYU TEMİN PROJE ŞUBE MÜD. / ANAMUR

TOPLAM

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde araçlarım bakım, onarım, lastik giderlerinin yükleniciye ait ve teklif fiyata dâhil olduğu, Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinde araçların çalışmalarında kilometre sınırlamasının bulunmadığı, ihale kapsamında çalıştırılacak taşıtlar için yıllık 4 defa genel bakım yapılması, toplam 8 adet lastik değişimi yapılması gerektiği yönünde düzenlemelere yer verildiği tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme neticesinde idarece Teknik Şartname’de bakım onarım ve lastik değişimine ilişkin sayıların açıkça düzenlendiği, söz konusu giderlerin teklif fiyata dâhil giderler arasında yer aldığı ve araçların çalışmalarında kilometre sınırlamasının bulunmadığı da dikkate alındığında, söz konusu düzenlemelerin teklif verilmesine engel nitelikte olmadığı ve söz konusu düzenlemelerde herhangi bir belirsizlik bulunmadığı, diğer taraftan işe başlama tarihi 01.05.2021, işi bitirme tarihinin 30.04.2022 tarihi olduğu, söz konusu ihalenin şoförlü araç kiralama işi olduğu, araçların şoförlü olduğu, haftalık çalışma süresinin 45 (kırk beş) saat olarak belirlendiği ve “2.10.İşin başlama ve bitiş noktası; DSİ ve bağlı Merkez ve Taşra Şube Müdürlükleri idare binalarıdır.” düzenlemesi karşısında araçların kat edeceği mesafeye ilişkin bir kilometre öngörülebileceği, anılan sebeplerden dolayı başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü,

“Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanlar itirazen şikâyete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

18.03.2021 tarihli İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

İstekliler, varsa binek cinsi taşıtlar için kendi adına kayıtlı olan ve geçerlilik süresi devam eden A1 Yetki Belgesi'ni Yeterlik Bilgileri Tablosunda belirtebilir. İstekliler, A1 Yetki Belgesine sahip değilse; Ulaştırma ve Alt Yapı Bakanlığı Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğünün yürürlükteki mevzuatları çerçevesinde, sözleşme imzaladıktan sonra 20 (yirmi) gün içerisinde kendi adına kayıtlı A1 Yetki Belgesini İdaremize teslim edecek olup, A1 Yetki Belgesi ilgili kurumdan alınıp İdaremize teslim edilmeden işe başlatılmayacaktır. Yukarıda belirtilen süre içerisinde A1 Yetki Belgesinin ilgili Kurum tarafından verilmemesi halinde yüklenici A1 Yetki Belgesi için ilgili Kuruma başvuru yaptığına dair belgeleri İdareye sunması halinde İdarece ek olarak 20 (yirmi) günlük bir süre tanınacaktır. Yüklenici A1 Yetki Belgesini sözleşme imzaladıktan sonra yukarıda belirtilen süreler içerisinde İdaremize teslim etmemesi durumunda sözleşme fesih işlemleri başlatılacak olup, kesin teminat gelir kaydedilecek ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20. ve 26. maddeleri uygulanacaktır.

İhaleye katılacak olan istekliler; İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde, T.C. Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığının Karayolu Taşıma Yönetmeliği hükmü gereğince;

İstekliler kendi adına kayıtlı ve geçerlilik süresi devam eden; Minibüsler için D2 veya muadili yetki belgesi ile Çift Sıralı Pick-up için yurt içinde ticari amaçla eşya taşımacılığı yapabileceğini gösteren K1 türü ve/veya muadili yetki belgesini teklifi ile birlikte vermesi zorunludur.

Yukarıda belirtilen belgelerle ilgili olarak yeterlik bilgileri tablosunda istenilen bilgiler yeterlik bilgileri tablosunda eksiksiz olarak beyan edilecektir.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” maddesinde “…ı) İstekliler, varsa binek cinsi taşıtlar için kendi adına kayıtlı olan ve geçerlilik süresi devam eden A1 Yetki Belgesi'ni Yeterlik Bilgileri Tablosunda belirtebilir. İstekliler, A1 Yetki Belgesine sahip değilse; Ulaştırma ve Alt Yapı Bakanlığı Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğünün yürürlükteki mevzuatları çerçevesinde, sözleşme imzaladıktan sonra 20 (yirmi) gün içerisinde kendi adına kayıtlı A1 Yetki Belgesini İdaremize teslim edecek olup, A1 Yetki Belgesi ilgili kurumdan alınıp İdaremize teslim edilmeden işe başlatılmayacaktır. Yukarıda belirtilen süre içerisinde A1 Yetki Belgesinin ilgili Kurum tarafından verilmemesi halinde yüklenici A1 Yetki Belgesi için ilgili Kuruma başvuru yaptığına dair belgeleri İdareye sunması halinde İdarece ek olarak 20 (yirmi) günlük bir süre tanınacaktır. Yüklenici A1 Yetki Belgesini sözleşme imzaladıktan sonra yukarıda belirtilen süreler içerisinde İdaremize teslim etmemesi durumunda sözleşme fesih işlemleri başlatılacak olup, kesin teminat gelir kaydedilecek ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20. ve 26. maddeleri uygulanacaktır.

İhaleye katılacak olan istekliler; İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde, T.C. Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığının Karayolu Taşıma Yönetmeliği hükmü gereğince;

Yukarıda belirtilen belgelerle ilgili olarak yeterlik bilgileri tablosunda istenilen bilgiler yeterlik bilgileri tablosunda eksiksiz olarak beyan edilecektir.

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (ı) bentlerinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/enaz %51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.” düzenlemesi,

“Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.1. Yüklenici kendi adına kayıtlı olan, ihale kapsamında çalışacak araçlar için yetki belgesine (A1, K1, D2 veya muadili) işlenmiş taşıt kartlarını işe başlamadan önce idareye sunacaktır. Sunmaması halinde sözleşmenin 16.maddesine göre cezai işlem uygulanacaktır.

48.2 Yürürlükteki Karayolu Taşıma Yönetmeliğinin; Yetki Belgelerinin Verilmesi başlıklı 16. maddesinin 9. bendinde; "Adi ortaklıklara yetki belgesi verilmez" hükmü bulunmaktadır. Hizmetin yerine getirilmesinde "Yetki Belgesi" ve araçlara ait "Taşıt Kartları" yükümlülüğünün yerine getirilmediği takdirde, sözleşme fesih işlemleri başlatılacak olup kesin teminatı gelir kaydedilecek ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20. ve 26. maddeleri uygulanacaktır. Bu nedenle; ihaleye teklif verecek olan istekliler bu madde hükümlerini dikkate alarak ihaleye teklif vereceklerdir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.05.2021; işi bitirme tarihi 30.04.2022” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “3.24.Otomobil cinsi taşıtlar için istekli kendi adına kayıtlı olan; binek cinsi taşıtlar için geçerlilik süresi devam eden A1 Yetki Belgesi varsa Yeterlik Bilgileri Tablosunda belirtebilir. A1 Yetki Belgesine sahip değilse; Ulaştırma ve Alt Yapı Bakanlığı Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğünün yürürlükteki mevzuatları çerçevesinde, sözleşme imzaladıktan sonra 20 (yirmi) gün içerisinde A1 Yetki Belgesini İdaremize teslim edecek olup, A1 Yetki Belgesi ilgili kurumdan alınıp İdaremize teslim edilmeden işe başlatılmayacaktır. Yukarıda belirtilen süre içerisinde A1 Yetki Belgesinin ilgili Kurum tarafından verilmemesi halinde yüklenici A1 Yetki Belgesi için ilgili Kuruma başvuru yaptığına dair belgeleri İdareye sunması halinde İdarece ek olarak 20 (yirmi) günlük bir süre tanınacaktır. Yüklenici A1 Yetki Belgesini sözleşme imzaladıktan sonra yukarıda belirtilen süreler içerisinde İdaremize teslim etmemesi durumunda sözleşme fesih işlemleri başlatılacak olup, kesin teminat gelir kaydedilecek ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 20. ve 26. maddeleri uygulanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale İlanı’nın 4’üncü maddesi ile İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde isteklilerin varsa binek cinsi taşıtlar için kendi adına kayıtlı olan ve geçerlilik süresi devam eden A1 Yetki Belgesi'ni Yeterlik Bilgileri Tablosunda belirtebileceği, eğer yetki belgesine sahip değil ise, Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığı Karayolu Düzenleme Genel Müdürlüğü’nün yürürlükteki mevzuatları çerçevesinde, sözleşme imzaladıktan sonra 20 (yirmi) gün içerisinde kendi adına kayıtlı A1 Yetki Belgesini idareye teslim edeceği, A1 Yetki Belgesi ilgili kurumdan alınıp teslim edilmeden işe başlatılamayacağı, yukarıda belirtilen süre içerisinde A1 Yetki Belgesinin ilgili Kurum tarafından verilmemesi halinde yüklenici A1 Yetki Belgesi için ilgili Kuruma başvuru yaptığına dair belgeleri İdareye sunması halinde İdarece ek olarak 20 (yirmi) günlük bir süre tanınacağı, yüklenicinin A1 Yetki Belgesini sözleşme imzaladıktan sonra belirtilen süreler içerisinde teslim etmemesi durumunda sözleşme fesih işlemleri başlatılacağı, kesin teminat gelir kaydedileceği ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’inci ve 26’ncı maddeleri uygulanacağı düzenlememelerine yer verildiği, diğer taraftan Yürürlükteki Karayolu Taşıma Yönetmeliği’nin; “Yetki Belgelerinin Verilmesi” başlıklı 16’ncı maddesinin 9’uncu bendinde; “Adi ortaklıklara yetki belgesi verilmez” hükmünün de İdari Şartname’nin 48.2’nci maddesinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

İhale İlanı’nın 4’üncü maddesi ile İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde A1 yetki belgesinin sunulmamasına ilişkin verilen ek sürelerle ilgili aynı düzenlemelerin yer aldığı, bu çerçevede başvuru sahibinin “İdari Şartname’de A1 yetki belgesi için yapılan düzenlemenin çelişki yarattığı, İdari Şartname’nin 48.1’nci maddesinde işe başlamadan önce yetki belgesine işlenmiş taşıt kartlarının idareye sunulmasının istendiği, sunulmaması halinde Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesi uyarınca cezai işlem uygulanacağı, idareye belgeler sunulmadan nasıl işe başlanacağının belirsiz olduğu, 01.05.2021 tarihinde işe başlanacağı ve yetki belgesi sunulmadan işe başlanamayacağından bu konuda belirsizlik bulunduğu, yükleniciye verilecek ek 20 günlük süre için araçların çalıştırılıp çalıştırılamayacağı noktasında düzenleme bulunmadığı, bu durumun sağlıklı teklif verilmesine engel olduğu” şeklindeki iddiaların ilana yansıyan hususlara ilişkin olduğu, bu çerçevede söz konusu iddialara ilişkin şikâyet başvuru süresinin ihale ilan tarihi olan 18.03.2021 tarihini izleyen tarihten itibaren başlaması gerektiği, başvuru sahibinin ise bu tarihi izleyen tarihten itibaren 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken (29.03.2021), 12.04.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve bu başvurunun süresinde bir başvuru olmadığı,

Diğer taraftan, ilgili Yönetmelik hükümleri uyarınca, iddiaya konu söz konusu A1 yetki belgesinin gerçek ve tüzel kişilere verilebileceği, İdari Şartname’inin 48.2’nci maddesinde yapılan düzenlemede ihaleye iş ortaklıklarının, her bir ortağının adına ilgili bilgilerin beyan edilmesi gerektiği, bir başka deyişle sunulan iş ortaklığının kendisi adına düzenlenmiş bir yetki belgesinin sunulmasının istenmediği, diğer taraftan adi ortaklıkların A1 yetki belgesine sahip olamama sebebinin ilgili mevzuat düzenlemelerinden kaynaklandığı, idarenin de bu düzenlemeye uyarı mahiyetinde ihale dokümanında yer verdiği, bu çerçevede anılan düzenlemelerin teklif verilmesini engelleyici mahiyette olmadığı değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1.İşin yapılacağı yeri ve çevresini görmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.

DSİ 6. Bölge Müdürlüğü 6. Bölge Müdürlüğüne bağlı Merkez ve Taşra Şube Müdürlükleri” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “3.7.Taşıtlar, mobil uzaktan taşıt takip sistemiyle donatılı olacaktır. Taşıt takip sistemi ile ilgili; internet adresi, kullanıcı adı ve şifre gibi bilgiler işe başlamadan önce DSİ’ye verilecek ve işin devamı süresince bu bilgilerde herhangi bir değişiklik olması halinde de değişikliğin olduğu gün DSİ’ye bilgi verilecektir.

3.8.Taşıt takip sistemi aboneliği Yükleniciye ait olup, sistemin ve cihazların güncellemesi, donanım, yazılım, işletme, bakım ve onarım giderlerinin de tamamı Yükleniciye aittir. Taşıtların çalıştığı illerde araç takip sistemini sunan firmanın yetkili servis hizmeti bulunmalı ve bu servis de montaj ve bakım hizmeti vermelidir. Servis montaj ve bakım hizmet ücretleri Yükleniciye aittir.

Taşıt takip sistemi aşağıda belirtilen özelliklere sahip olacaktır:

Taşıtlarda kullanılacak uzaktan takip sistemi DSİ Genel Müdürlüğü merkez sunucularında bulunan araç takip sistemine entegre olabilecek özellikte olacaktır...” düzenlemeleri yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 3.7 ve 3.8’inci maddesinde taşıtlar, mobil uzaktan taşıt takip sistemiyle donatılı olacağı, taşıt takip sistemi ile ilgili; internet adresi, kullanıcı adı ve şifre gibi bilgilerin işe başlamadan önce DSİ’ye verileceği ve taşıtlarda kullanılacak uzaktan takip sisteminin DSİ Genel Müdürlüğü merkez sunucularında bulunan araç takip sistemine entegre olabilecek özellikte olacağı düzenlemelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme neticesinde, araçlarda bulunacak taşıt takip sisteminin DSİ Genel Müdürlüğü merkez sunucularında bulunan araç takip sistemine entegre olabilecek özellikte olması gerektiği düzenlemelerinin yer aldığı, başvuruya konu ihalenin araç kiralama işi olduğu, basiretli tacirlerin söz konusu düzenlemeleri dikkate alarak teklif verebileceği, diğer taraftan İdari Şartname’nin 12’nci maddesi kapsamında işin yapılacağı yeri ve çevresini görmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmenin isteklilerin sorumluğunda olduğu ve işin yapılacağı yeri görerek teklif verebileceği de dikkate alındığında, bu durumun teklif vermeye engel nitelikte bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir.

Birim fiyat sözleşme ile yürütülen yapım işlerinde, Cumhurbaşkanı bu oranı sözleşme bazında % 40 'a kadar artırmaya yetkilidir.

…

Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde “29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;

a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.

Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödenir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “…2.12. DSİ sözleşme süresi içerisinde günlük çalıştıracağı taşıt sayısını tespit etmekte serbest olup, lüzumu halinde belli bir süre için taşıtların tamamının veya bir kısmını öngörülen günlük çalışmaları yükleniciye önceden bildirmek kaydıyla iptal edebilir. Çalışması iptal edilen taşıtlar için ücret ödenmez. Eksik yapılan iş için yüklenici hiçbir hak talep edemez. Çalışılmamış ücretler ay bazında bir güne düşen miktar hesaplanarak bulunur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 2.12’nci maddesinde idarenin sözleşme süresi içerisinde günlük çalıştıracağı taşıt sayısını tespit etmekte serbest olduğu, lüzumu halinde belli bir süre için taşıtların tamamının veya bir kısmını öngörülen günlük çalışmaları yükleniciye önceden bildirmek kaydıyla iptal edilebileceği, çalışması iptal edilen taşıtlar için ücret ödenmeyeceği düzenlemelerine yer verildiği, Sözleşme Tasarısı’nın 29’uncu maddesinde ihale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödeneceği düzenlemelerinin bulunduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat düzenlemeleri uyarınca idarenin önceden yükleniciye bildirmek koşuluyla taşıtların tamamının veya bir kısmını öngörülen günlük çalışmaları iptal edebileceği düzenlemesinin yer aldığı, Sözleşme Tasarısı’nın 29’uncu maddesinde 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 24’üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabileceği düzenlemesine yer verildiği, ilgili düzenlemelerin sözleşmenin imzalanmasından sonraki aşamaya ilişkin olduğu ve teklif vermeye engel nitelikte bulunmadığı, kaldı ki idarece iptal edilebilecek durumların önceden belirlenebilecek nitelikte olamayacağı, söz konusu düzenlemenin lüzumu halinde araç çalışmalarının iptal edilebileceği, diğer taraftan ihtiyaç kalmaması halinde araç kiralanmasının kamu kaynaklarının verimli ve etkin kullanması ile bağdaşmayacağı, bu çerçevede başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

“Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “…Sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulur ve bu tutanaklar yüklenici tarafından da imzalanır. İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezalar uygulanır.” düzenlemesi,

“Teknik Şartname’nin “Cezai Şartların Uygulaması” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1 Ay içinde belirlenen cezalar o ayın hakedişinden kesilir.

“5.2.4. Maddede (CEZAİ ŞARTLAR) sıralanan ceza miktarlarının uygulanması için DSİ tarafından eksiklik veya aksaklıkları ihtiva edilecek şekilde tanzim edilecek olan “Hizmet İşleri Kabul Tutanağı” yeterlidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Teknik Şartname maddesinde “4. Maddede (CEZAİ ŞARTLAR) sıralanan ceza miktarlarının uygulanması için DSİ tarafından eksiklik veya aksaklıkları ihtiva edilecek şekilde tanzim edilecek olan “Hizmet İşleri Kabul Tutanağı” yeterlidir” düzenlemesinin bulunduğu tespit edilmiştir. Diğer taraftan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulacağı ve bu tutanakların yüklenici tarafından da imzalanacağı hüküm altına alınmıştır.

Yapılan inceleme neticesinde, idarece ceza miktarlarının uygulanması için eksiklik veya aksaklıkları ihtiva edilecek şekilde tanzim edilecek olan “Hizmet İşleri Kabul Tutanağı”nın düzenleneceği, bununla birlikte ilgili düzenlemede yüklenicinin tutanağı imzalamayacağı yönünde bir düzenlemenin bulunmadığı, bu çerçevede düzenlenen tutanağın Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 26’ncı maddesi çerçevesinde yüklenici tarafından da imzalanacağı, dolayısıyla yüklenicinin de düzenlenen tutanağın içeriğine ilişkin bilgi sahibi olabileceği, Diğer taraftan idarece şikâyete verilen cevapta da tutanağın tek taraflı olarak düzenleneceğinin ifade edilmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’de “2.1.Şartname kapsamı taşıt hizmetleri aşağıda belirtilmiştir.

…

c)Mesai günlerinde ve mesai saatleri arasında ve dışında taşıtlar şoförü ile birlikte DSİ tarafından görevlendirildiği Şube Müdürlüğünün araç parkında hazır bulunacaktır. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde veya mesai saatlerinin dışında herhangi bir görevlendirme için yüklenici DSİ’ ye irtibat adresi ve telefonu bildirecek ve DSİ’nin istediği yerde ve saatte hazır bulunacaktır.

…

e)Çalışmalar arazi koşulları altındadır. Arazinin ve yolların trafiğe uygunluğuna taşıtın içindeki DSİ elamanı karar verir. Şoför veya araç sahibi bu konuda itirazda bulunamaz.

…

3.38.İdare, taşıtlarda çalışacak şoförlerin senelik izin, sağlık raporu vb. durumlarda hizmetin aksamadan yerine getirilmesi için taşıtlarda DSİ kendi personelini çalıştırabilir. Bu durumlarda meydana gelebilecek kaza, arıza, hasar vb. gibi durumlarda Yüklenici herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” düzenlemeleri bulunmaktadır.

Aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinde idarece işin yürütümüne ilişkin düzenlemelere yer verildiği, mesai günlerinde ve mesai saatleri arasında ve dışında taşıtların şoförü ile birlikte DSİ tarafından görevlendirildiği Şube Müdürlüğünün araç parkında hazır bulunacağı, çalışmaların arazi koşulları altında olduğu ve arazinin ve yolların trafiğe uygunluğuna taşıtın içindeki DSİ elamanı karar vereceği, idarece taşıtlarda çalışacak şoförlerin senelik izin, sağlık raporu vb. durumlarda hizmetin aksamadan yerine getirilmesi için taşıtlarda kendi personelini çalıştırabileceği, bu durumlarda meydana gelebilecek kaza, arıza, hasar vb. gibi durumlarda yüklenicinin herhangi bir hak talebinde bulunamayacağı düzenlemeleri yer almaktadır.

Şikâyete konu ihale dokümanı düzenlemelerinde idarenin hizmetin işleyişine ilişkin düzenlemelerde bulunduğu, söz konusu hususlarda idarenin takdir yetkisinin bulunduğu, ayrıca, taşıtlarda çalışacak şoförlerin senelik izin, sağlık raporu vb. durumlarda hizmetin aksamadan yerine getirilmesi için taşıtlarda idarenin kendi personelini çalıştırabileceği, bu durumlarda meydana gelebilecek kaza, arıza, hasar vb. gibi durumlarda yüklenicinin herhangi bir hak talebinde bulunamayacağı yönünde düzenleme bulunmakla birlikte, sözleşme aşamasında söz konusu hususlara ilişkin uyuşmazlık olması durumunda ilgili mevzuat hükümleri ve idarenin sorumluluğu ilkelerinin ihale dokümanı düzenlemeleri ile bertaraf edilemeyeceği, ilgili düzenlemelerin sözleşme aşamasına ilişkin olduğu ve teklif vermeye engel nitelikte bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “...e)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.
Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

…

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir…” hükmüne,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder…” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yüklenici Sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “6.1.Taşıtların, her türlü sigorta, bakım, tamir, revizyon, yağ, lastik vb. giderleri ile şoför özlük hakları yükleniciye aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde şoförlerin kıdem tazminatına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı, Teknik Şartname’nin 6.1’inci maddesinde ise yüklenicinin çalıştırdığı şoför özlük haklarının yükleniciye ait olduğu düzenlemeleri yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen hükümlerinden, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerden alt işveren ile birlikte asıl işverenin de sorumlu olduğu ve idarelerin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fırkasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarından sorumlu olacakları hükme bağlanmıştır. Diğer taraftan, 4734 sayılı Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fırkasının (e) bendinde 696 sayılı KHK ile yapılan değişiklikle, anılan maddede sayılan idarelerin ilgili bütçelerden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapılamayacağı hüküm altına alınmış olup, söz konusu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı “bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımları” olarak tanımlanmıştır.

Bu çerçevede, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde de değişiklik yapıldığı ve bahsi geçen maddede, söz konusu Tebliğ’de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemelerin, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanacağı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri, ihale dokümanı düzenlemeleri ile ihale onay belgesi ve eki dayanak belgeler incelendiğinde, ihale konusu işin sürücülü araç kiralama işi olduğu ve yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyetinden oluşmadığı, dolayısıyla söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmakla birlikte, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, her ne kadar Teknik Şartname’nin 6.1’inci maddesinde yüklenicinin çalıştırdığı şoför özlük haklarının yükleniciye ait olduğu düzenlemelerinin bulunduğu ve idarece şikâyete cevap yazısına bununla ilgili doğabilecek her türlü hukuki sorumluluk, yaptırım ve müeyyidelere karşı muhatap yüklenici olduğu belirtilse de, söz konusu Kanun hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde isteklilerin teklif fiyatlarına kıdem tazminatlarını dâhil etmelerinin gerekmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç ve benzeri giderleri teklif fiyatına dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Teklif fiyata dahil giderlere ilişkin bilgiler

A-) Birim Fiyat Cetveli ekinde yer alan,

- 16 Adet Sürücü ile birlikte 16 Adet Binek Otomobil (Sedan, en az 2016 model) aşıtlar için teklif fiyatlarına dâhil giderler;

A.2) Toplam 16 adet taşıtta 16 şoför çalıştırılacaktır.

Taşıt şoförüne brüt asgari ücret ve bir ayda 22 gün üzerinden günlük brüt 15,00 TL tutarında yemek bedeli ve bir ayda 22 gün üzerinden günlük brüt 12,00 TL tutarında yol bedeli nakdi olarak hesap edilerek ödenecektir.

Yüklenici ödenecek bu hizmet bedellerini bordro düzenlemek suretiyle şoförlere ödemekle yükümlüdür.

Burada bahsi edilmeyen ihale dokümanında belirtilen diğer tüm mali, kanuni yükümlülükleri de dahil olmak üzere, teklif fiyata dahil edilecek olup, aşağıda A.3) maddesinde belirtilen hükümler doğrultusunda, A) maddesinde belirtilen taşıtlar için,

Teklif edilecek birim fiyatı: A.1) + A.2) +A.4) maddeleri toplam sonucu olacaktır.

A.3) Teklif bedelin hesabında; 02.10.2014 tarih ve 29137 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan “Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerde Değişiklik Yapılması Hakkında” 2014/6814 Karar Sayılı Bakanlar Kurulu Kararının 2/b maddesi gereğince, (EK-1) teklif edilen taşıtın Türkiye, Reasürans ve Emeklilik Şirketleri Birliği tarafından yayınlanan ve harcama talimatının bulunduğu yılın Ocak ayı Motorlu Kara Taşıtları kasko değer listesinde yer alan kasko sigortası değerinin %2 sine, yürürlükteki brüt asgari ücretin yüzde elli artırımlı tutarına işveren maliyeti kapsamında yer alan sosyal sigorta ve genel sağlık sigortası işveren payı (%20,5) ve işsizlik sigortası işveren payı (%2) ile işçilik maliyeti üzerinden hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler (%4) (06.11.2015 tarih ve 2015/8204 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı) ilave edilmesi suretiyle hesaplanacak tutarı aşmayacaktır. İdaremizce ayrıca ödeme yapılmayacaktır.

A-4) Bu maddede bulunan binek cinsi taşıtlarda çalışacak şoförler için istekliler tarafından tekliflerin hazırlanması aşamasında aylık olarak Fazla Çalışma, Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışması ve Konaklama yaptırılabilecek şekilde teklif verilecek olup, 16 binek (otomobil) araç şoförüne; Fazla Çalışma için aylık bir araç şoförüne 22 saat olmak üzere aylık toplam 352 (16x22) saat Fazla Çalışma, Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü için aylık bir araç şoförüne 1 gün olmak üzere aylık toplam 16 (16x1) gün, Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışması ve Konaklama için aylık bir araç şoförüne 1 gün olmak üzere aylık toplam 16 (16x1) gün İdare tarafından hizmet yaptırılmasına olanak verilebilecek şekilde teklif hazırlanacaktır. Ayrıca binek (otomobil) cinsi taşıtta çalışacak olan şoförlerin işçilik maliyeti, işçilik hesaplama modülünde bulunan ve brüt asgari ücretin %50 artırımlı tutarı olan asgari işçilik maliyetini (sözleşme ve genel giderler dahil maliyeti) geçmeyecektir. Verilecek olan teklifin toplam tutarı İdarenin bu öngörülen hizmetlerin yaptırılmasına engel olacak şekilde teklif verilmesi durumunun Birim Fiyat Teklif Mektubu eki Birim Fiyat Teklif Cetvelinden görülmesi halinde isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılacaktır. Yukarıda belirtilen çalışma gün ve saatleri asgari gün ve çalışma saatleridir. Bu maddede belirtilen Fazla Çalışma ile Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışmaları için yapılacak ödemelerde Kamu İhale Kurumunun İşçilik Hesaplama Modülünden bulunan sözleşme ve genel giderler dahil maliyeti içeren Fazla Çalışma ile Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışmalarına karşılık gelen birim fiyat dikkate alınarak ödeme yapılacaktır. Konaklama ücreti için günlük brüt 60,00 TL ödenecektir. Bu konaklama bedeli DSİ Genel Müdürlüğü 2021 Yılı Misafirhane Ücret Tarifesine göre tespit edilmiştir. Konaklama bedelinin ödenebilmesi için konaklamaya dair fatura / makbuzun İdareye teslim edilmesi şarttır. Getirilecek olan makbuz / faturalardaki bedel 60,00 TL’nin altında ise fatura bedeli ödenecek olup, Konaklama için günlük 60,00 TL’nin üzerinde herhangi bir ödeme yapılmayacaktır. Konaklama ücretini gösterir fatura / makbuz İdareye teslim edilmez ise ödeme yapılmayacaktır. Ayrıca, bu bedel sözleşme bitimine kadar değişmeyecek olup, bu bedele sözleşme ve genel giderler dahildir. İstekliler tekliflerinin buna göre düzenleyeceklerdir.

Ödemeler, İstekli tarafından Birim Fiyat Teklif Mektubu eki Birim Fiyat Teklif Cetvelinde belirtilen aylık Birim Fiyat Teklif Bedelinden; KİK İşçilik Hesaplama Modülünden bulunan Fazla Çalışma Birim Fiyatının (sözleşme ve genel giderler dahil) 22 Saat ile çarpılması sonucu bulunan bedelin çıkartılması, KİK İşçilik Hesaplama Modülünden bulunan Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışma Birim Fiyatının (sözleşme ve genel giderler dahil) 1 Gün ile çarpılması sonucu bulunan bedelin çıkartılması ve Konaklama için öngörülen birim fiyatın 1 gün ile çarpılması sonucu bulunan bedelin çıkartılması sonucunda bulunan bedel üzerine; aylık yapılacak Fazla Çalışma için KİK İşçilik Hesaplama Modülünden bulunan Fazla Çalışma Birim Fiyatının (sözleşme ve genel giderler dahil) aylık yapılan Fazla Çalışma Saati ile çarpılması sonucu bulunan bedelin eklenmesi, aylık yapılacak Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışması için KİK İşçilik Hesaplama Modülünden bulunan Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışma Birim Fiyatının (sözleşme ve genel giderler dahil) aylık yapılan Gün sayısı ile çarpılması sonucu bulunan bedelin eklenmesi ve aylık yapılacak Konaklama için Konaklama için öngörülen birim fiyatın yapılan Konaklama Gün sayısı ile çarpılması sonucu bulunan bedelin eklenmesi ile bulunan bedel aylık olarak yükleniciye ödenecektir.

Ay içerisinde yapılmayan Fazla Çalışma, Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışması ve Konaklama için ise ödeme yapılmayacaktır. Ay içerisinde yapılmayan Fazla Çalışma, Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü Çalışması ve Konaklama süreleri idare tarafından onaylanan puantaj cetveline göre belirlenecek ve teklif edilen birim fiyattan kesilecektir.

Yüklenici ödenecek bu hizmet bedellerini bordro düzenlemek suretiyle şoförlere ödemekle yükümlüdür.

…

G-) Şoförlere verilecek olan giyim, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim giderleri kapsamında,

Burada belirtilen tüm şoförlük hizmet bedellerine %4 sözleşme ve genel giderleri kapsayan maliyetleri dâhil edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki şekilde olduğu tespit edilmiştir .

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

16 Adet Sürücü ile birlikte 16 Adet 4+1 Kişilik Binek Otomobil Sedan, en az 2016 model, (16 x 12 Ay)

192

14 Adet Sürücü ile birlikte 14 Adet 14+1 Kişilik Minibüs, en az 2016 model, (14 x 12 Ay)

168

2 Adet Sürücü ile birlikte 2 Adet 16+1 Kişilik Minibüs, en az 2016 model, (2 x 12 Ay)

1 Adet Sürücü ile birlikte 1 Adet 29 Kişilik Otobüs, en az 2016 model, (1 x 12 Ay)

30 Adet Sürücü ile birlikte 30 Adet 4 Kişilik 4x2 çeker çift sıralı pick-up, en az 2016 model, (30 x 12 Ay)

360

19 Adet Sürücü ile birlikte 19 Adet 4 Kişilik 4x4 çeker çift sıralı pick-up, en az 2016 model, (19 x 12 Ay)

228

Vardiya Hizmeti Sağlayacak 4 Adet Sürücüsüyle ile Birlikte 1 Adet 4 Kişilik 4x2 çeker çift kabin pick-up, en az 2016 model, (1 x 12 Ay) (1 Adet Pick up' da 4 şoför çalışacaktır.)

Vardiya Hizmeti Sağlayacak 4 Adet Sürücüsüyle ile Birlikte 1 Adet 14+1 Kişilik Minibüs, en az 2016 model, (1 x 12 Ay) (1 Minibüste 4 şoför çalışacaktır.)

Fazla Çalışma Minibüs, Otobüs ve Pick-up cinsi araçlarda çalışacak sürücüler için.)

saat

19.536

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Çalışması Minibüs, Otobüs ve Pick-up cinsi araçlarda çalışacak sürücüler için.)

gün

888

Konaklama Minibüs, Otobüs ve Pick-up cinsi araçlarda çalışacak sürücüler için.)

gün

2.664

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Başvuruya konu ihalenin yaklaşık maliyeti dikkate alındığında personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir ihale olduğu, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde 16 Adet Sürücü ile birlikte 16 Adet Binek Otomobil için teklif fiyata dâhil giderlerin belirlendiği tespit edilmiştir. Diğer taraftan, söz konusu ihalenin Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullere göre şoförlü olarak ihale edildiği tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuruya konu ihalenin sürücülü araç kiralaması işi olduğu, dolayısıyla ihale konusu işin gerçekleştirilebilmesi için personel çalıştırılmasının zorunlu olduğu, ancak personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde işçilik maliyetleri için birim fiyat teklif cetvelinde satır açılmasına gerek bulunmadığı, ayrıca binek cinsi taşıtlarda çalışacak şoförler için isteklilerin tekliflerini fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması ve konaklama yaptırılabilecek şekilde oluşturmasının istendiği, yapılmayan fazla çalışma ve ulusal bayram ve genel tatil günü çalışması ve konaklama ücretinin ise ödenmeyeceğinin de belirtildiği, bu kapsamda işçilik ücreti ile konaklama ücretinin İdari Şartname’de düzenlediği, bu yapılmayan işler için ücret ödenmeyeceği, ayrıca idarece binek araçlar için birim fiyat teklif cetvelinde “ay” üzerinden teklif alındığı, isteklilerin bu günlerde yaptırılacak çalışmalara ilişkin maliyetleri ilgili iş kalemlerine yansıtabileceği dikkate alındığında, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2021/UH.II-1021

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin