KİK Kararı: 2021/UH.I-947

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/018
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 07.05.2021
Karar No : 2021/UH.I-947
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Anadolu Hazır Yemek İkr. Org. Nak. İnş. Pet. Ür. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Adana İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/102393 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adana İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 01.04.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Anadolu Hazır Yemek İkr. Org. Nak. İnş. Pet. Ür. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 26.03.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.03.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.04.2021 tarih ve 18439 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.04.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/652 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Teknik Şartname’nin ilgili kısmında, sözleşmenin imzalanması ile birlikte yüklenicinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve ilgili ikincil mevzuatı kabul etmiş sayılacağının belirtildiği ancak sözleşmenin imzalanması ile birlikte anılan Kanun’un bağlayıcılığının kalmayacağı,
Teknik Şartname’nin ilgili kısmında, idare tarafından yemeklerden numune alınacağı ve masrafları yükleniciye ait olmak üzere akredite bir laboratuvarda tahlil yapılacağının belirtildiği ancak söz konusu tahlillerin neler olduğunun belirtilmediği,
Teknik Şartname’nin 49.1’inci maddesinde alınan numunelerin kamu kuruluşlarına ait bir laboratuvarda kontrol ettirileceği düzenlemesine yer verildiği, anılan Şartname’nin 49.2’nci maddesinde ise anılan numunelerin akredite bir laboratuvara gönderilebileceği hususuna yer verilmesinin çelişkiye neden olduğu,
İdare tarafından R1 ve R2 grup yemekler için ara öğün fiyatı üzerinden ücret ödemesinin mevzuata ve hakkaniyete uygun bir davranış olmadığı, anılan yemekler için örnek menü hazırlanması ve teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği,
İdarenin örnek yemek menüsü listelerinde yer alan Hünkar Beğendi, Kış Salata, Tavuk Pirzola, Tavuk Biftek, Yaz Salata, Mantar Sote ve Dalyan Köfte yemeklerine ilişkin olarak içerik ve gramaj listelerinin sunulmamış olduğu,
Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği’nde kahvaltılarda en fazla 3 çeşit kahvaltılık verileceği belirtilmesine rağmen idare tarafından hazırlanan örnek menülerin bir kısmında 4 çeşit kahvaltılık öngörüldüğü, yine aynı Yönetmelik’te öğle ve akşam yemeklerinin aynı olabileceğinin veya aynı erzakı kullanmak kaydıyla ve üç kabı aşmamak şartıyla akşam yemeğinin bir veya iki türünün değiştirilebileceğinin belirtildiği ancak idare tarafından hazırlanan örnek menünün öğle yemeğinde bulunan erzak kullanılarak yemeklere akşam yemeğinde yer verilmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu Kanunun amacı, kamu hukukuna tâbi olan veya kamunun denetimi altında bulunan veyahut kamu kaynağı kullanan kamu kurum ve kuruluşlarının yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usulleri belirlemektir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen idarelerin kullanımında bulunan her türlü kaynaktan karşılanan mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihaleleri bu Kanun hükümlerine göre yürütülür” hükmü,

Yine aynı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında;

…

İhale: Bu Kanunda yazılı usul ve şartlarla mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin istekliler arasından seçilecek birisi üzerine bırakıldığını gösteren ve ihale yetkilisinin onayını müteakip sözleşmenin imzalanması ile tamamlanan işlemleri,

İfade eder.” hükmü,

İhalenin 1 ve 2’nci kısımlarına ilişkin Hastane Mutfağında Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerine İlişkin 2 Yıllık Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin 2’nci sayfasında “UYARI: Yüklenici bu şartnameye konu iş ve işlemleri yürüttüğü süre içerisinde yayımlanmış 4734 sayılı Kamu İhale Kanununu, ikincil mevzuatları ve ihale dokümanını sözleşme imzalanmasıyla birlikte kabul etmiş sayılır. Yüklenici şartnamede adı geçen kanun vb hükümlerin numaraları değiştiğinde, değişen içeriği aynen uygulamakla mükelleftir. Yüklenici şartnamede adı geçmeyen ancak işin konusunu direkt ya da endirekt şekilde ilgilendiren her türlü yazılı talimatları uygulamakla yükümlüdür.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından hazırlanan Teknik Şartname’de, yüklenicinin, Şartname’ye konu iş ve işlemleri yürüttüğü süre içerisinde yayımlanmış 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nu, ikincil mevzuatları ve ihale dokümanını sözleşme imzalanmasıyla birlikte kabul etmiş sayılacağı, yüklenicinin Şartname’de adı geçen kanun ve benzeri hükümlerin numaraları değiştiğinde, değişen içeriği aynen uygulamakla mükellef olduğu, yine yüklenicinin Şartname’de adı geçmeyen ancak işin konusunu direkt ya da endirekt şekilde ilgilendiren her türlü yazılı talimatları uygulamakla yükümlü olduğu hususlarının düzenlendiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda Kanun’un amacının ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usulleri belirlemek şeklinde belirtildiği, yine Kanun’un kapsamının ilgili idarelerin kullanımında bulunan her türlü kaynaktan karşılanan mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihaleleri bu Kanun hükümlerine göre yürütülmesi şeklinde belirlendiği, Kanun’un tanımlar kısmında ise ihalenin, Kanun’da yazılı usul ve şartlarla mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin istekliler arasından seçilecek birisi üzerine bırakıldığını gösteren ve ihale yetkilisinin onayını müteakip sözleşmenin imzalanması ile tamamlanan işlemler şeklinde tanımlandığı görülmüştür.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun ve ilgili ikincil mevzuatın, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanması ile tamamlanan ihale sürecine ilişkin olduğu ayrıca anılan Kanun’a göre gerçekleştiren bir ihalenin üzerinde kaldığı ve sözleşme imzalayan yüklenicinin ilgili tüm yasal yükümlülüklere uyma gerekliliğinin bulunduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin birinci iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 2 ve 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Genel Sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir.

Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.

Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır.

Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında “Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Hastane Mutfağında Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerine İlişkin 2 Yıllık Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Yemeklerden Numune Alınması Ve/Veya Tahlile Gönderilmesi” başlıklı E bölümünde “44.1. Hazırlanan yemeklerden biri şahit olmak üzere 2 adet numune alınacaktır. Örnek numune soğuk hava deposunda, şahit numune ise firmanın temin ettiği kilitli dolapta saklanacaktır. Alınan numunelerin üzerine etiket yapıştırılacak ve etiket üzerinde numune alım tarihi, saati, alan kişinin ismi, numune alınan yemeklerin adı ve içerikleri ile alındığı andaki pişim derecesi yazılmalıdır. Numune alınmadığı veya usulüne uygun saklanmadığı takdirde ihtar ve ceza verilecek, bir besin zehirlenmesi söz konusu olduğunda, yüklenici sorumlu olacak, kişilerin her türlü tedavi masrafını ve tazminatını karşılayacaktır. Yüklenici şahit numuneleri 200 gr olacak şekilde alacak ve 72 saat boyunca muhafaza edecek kapasitede kilitli buzdolabı temin edecektir.

Gerektiğinde kontrol komisyonu veya enfeksiyon komitesi tarafından talep edilmesi ve başhekim onayı ile gıda maddeleri ve pişirilen yemeklerden alınan numuneler ücreti firmaya ait olmak üzere steril kaplarda ağzı kapalı olarak soğuk zinciri bozulmayacak şekilde taşınarak kamu kuruluşlarına ait resmi bir laboratuvarda kontrol ettirilerek çıkan sonuç raporlarına göre;

44.1.1. Raporun uygun çıkması halinde ihale dosyasında muhafaza edilecektir.

44.1.2. Raporun uygun çıkmaması halinde idari şartnamede belirtildiği üzere cezai hükümler uygulanacaktır. Ayrıca yüklenici taahhütleri çerçevesinde kusurlu veya standartlara uygun olmayan malzeme seçilmesi, verilmesi veya kullanılması, denetim eksikliği, taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmemesi ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan yüklenici firma doğrudan sorumludur. Bu zarar ve ziyan genel hükümlere göre hizmet sunucusuna ikmal ve tazmin ettirilir.

45.1. Kırmızı et numune alınması ile ilgili iş ve işlemler şartname kuralları dışında 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Yem Kanunu ve Yemin Resmi Kontrolüne Dair Yönetmelik ve Numune Alma Prosedürü doğrultusunda yapılacaktır. Numune alınan gıdanın başka bir gıda ile bulaşmaması/ karışmaması için taraflar gerekli tedbiri almak zorundadır. Kırmızı etlerin serolojik analizi (tür tayini, yani etin hangi hayvana ait olduğu) ve numune alma tablosu en az aşağıdaki şekilde olmalıdır:

Serolojik Numune Alma Tablosu

Aylık ortalama 1 öğünde hizmet sunulan kişi Sayısı Üç Aylık Numune Miktarı

1-999 2

1.000-3.499 4

3.500-6.999 5

Her 3.500 kişinin katlarında 1 numune eklenmeli. (Örneğin:7.000 kişide 5+1, 10.500 kişide 5+2 numune planı uygulanmalı). Alınacak tür tayin numunelerinin alınacağı zamana, hangi üründen alınacağına yükleniciye haber vermeden kontrol teşkilatı karar verecek. Yoğun Şüphe hallerinde her zaman ilave numune alınabilecek ve ilave numune sayıları yıllık numune miktarlarının en fazla %20’si kadar fazla olabilecek. Alınan numuneler Akredite bir laboratuvara gönderilecek olup, buna ait masraflar yükleniciye aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de, ihale konusu iş kapsamında hazırlanan yemeklerden 2 adet numune alınacağı, uygun şartlarda muhafaza edilen numunelerin gerektiğinde kamu kuruluşlarına ait resmi bir laboratuvarda kontrol ettirileceği ve çıkan sonuç raporlarına göre işlem tesis edilebileceğinin belirtildiği, söz konusu düzenlemenin devamındaki maddede ise yemeklerde kullanılan kırmızı etlere ilişkin serolojik analiz yapılacağının ve hizmet sunulan kişi sayısına göre alınacak numune miktarının belirtildiği, kırmızı etlere ilişkin olarak alınan numunelerin ise akredite bir laboratuvara gönderileceğinin ifade edildiği görülmüştür.

Yukarıda belirtilen Genel Şartname maddelerinde, yüklenici tarafından işlerin gereken özen ve ihtimam gösterilmek suretiyle planlanacağı, sözleşmede öngörüldüğü şekilde yürütüleceği, tamamlanacağı ve işlerde olabilecek kusurların sözleşme hükümlerine uygun olarak giderileceği belirtilmiş olup, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testlerin yaptırılacağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edileceği hükme bağlanmıştır.

Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde; idare tarafından hazırlanan Teknik Şartname’de, ihale konusu iş kapsamında yapılan yemeklerden alınan numunelerin gerekli hallerde resmi kuruluşlara ait laboratuvarlara gönderilerek kontrol ettirileceğinin ifade edildiği, belirtilen düzenlemenin devamındaki maddede ise yemeklerde kullanılan kırmızı etlere ilişkin serolojik analiz yapılacağının ve hizmet sunulan kişi sayısına göre alınacak numune miktarının belirtildiği, kırmızı etlere ilişkin olarak alınan numunelerin ise akredite bir laboratuvara gönderileceğinin ifade edildiği, iddiaya konu düzenlemeler arasında bir çelişkinin olmadığı ve düzenlemelerin mevcut halinin ihaleye sağlıklı bir şekilde teklif verilmesine engel teşkil edecek bir belirsizlik içermediği anlaşıldığından başvuru sahibinin ikinci ve üçüncü iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hastane Mutfağında Malzemeli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetlerine İlişkin 2 Yıllık Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nde “102.8. Diyet Ara Öğünleri: Tıbbi beslenme tedavisi olan hastalar için gerekli görüldüğü takdirde tedavinin bir parçası olarak ara öğün verilir. Bir hasta için ara öğün sayısı en fazla 3 (üç)’tür. Diyet ara öğünleri, hastanın alması gereken günlük enerji ve besin öğesi ihtiyaçlarına göre diyetisyen tarafından hazırlanan diyet içeriğine göre 2 (iki) veya 3 (üç) çeşit olarak verilir.

102.9. R2 diyet yemekleri üçüncü, dördüncü, beşinci ve yedinci yemek gruplarından 3 ile 5 çeşit arasında diyetisyenler tarafından hastanın diyetine uygun olarak verilecektir. Aylık hakedişte ara öğün fiyatı şeklinde ücretlendirilecektir.

102.10. R1 sadece çay, tanesiz komposto suyu vb. oluştuğu için R1 ara öğün olarak ücretlendirilebilir. Ancak 5 Adet R1 1 adet ara öğün olarak ücretlendirilecektir.

102.11. Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi için normal iaşe edilen hastalara günde bir kez olmak kaydıyla normal ara öğün verilir. Normal ara öğün çeşitleri aşağıdaki çizelgedeki gibidir. Diyetisyenin önerileri doğrultusunda bu çizelgedeki çeşitler artırılabilir veya azaltılabilir. Normal ara öğün kontrol komisyonun uygun gördüğü saatte dağıtılabilir. Sadece normal yemek yiyen hastalara verilecektir. Normal ara öğün çay standart olmak üzere mutlaka iki gruptan birer çeşit içermek kaydıyla 3 çeşit olarak dağıtılacaktır, ücretlendirmesi Diyet Ara Öğün gibi olacaktır.

Tablo 11: Örnek Diyet Ara Öğün Çeşitleri

Kapalı kâse yoğurt(200 GR)/ yarım yağlı yoğurt(200 GR)/Ayran(200ML)

Haşlanmış patates(100 gr)

Normal Yağlı Kutu Süt/Yarım Yağlı Kutu Süt(200 ML)

Pelte (şekerli / tatlandırıcılı)

Muhallebi (şekerli/tatlandırıcılı)

Bisküvi (tatlı- tuzlu 30gr)/ Kepekli bisküvi(30gr)/ Kek(En az 35gr)/Çörek(125gr)

Peynir(normal-diyet)40 gr

Kutu meyve suyu / Diyet meyve suyu (200 ml)

Meyve(200gr)

Galeta(40gr) /Beyaz ekmek(50gr) / Kepekli(50gr) ekmek/Poğaça(125 gr)/Glutensiz ekmek(50gr)

Komposto (şekerli / tatlandırıcılı)

Tablo 12: İKİ HAFTALIK DİYET ARA ÖĞÜN MENÜSÜ

Saatler

Diyet Ara Öğün

1.gün