KİK Kararı: 2021/UH.I-944

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/018
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 07.05.2021
Karar No : 2021/UH.I-944
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Hayat Organizasyon ve Danışmanlık Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Esenyurt Belediye Başkanlığı Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/124841 İhale Kayıt Numaralı “Muhtelif Araç Kiralama Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Esenyurt Belediye Başkanlığı Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 06.04.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Muhtelif Araç Kiralama Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Hayat Organizasyon ve Danışmanlık Sanayi Ticaret Limited Şirketinin 31.03.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 16.04.2021 tarih ve 19892 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.04.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/705 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname'nin 25.3.1 ve Sözleşme Tasarısı'nın 7.1'inci maddelerinde teklif fiyata dahil giderler ile ilgili herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, her ne kadar Teknik Şartname'nin ilgili maddelerinde teklif fiyata dahil edilecek giderlere yer verilmişse de, tekliflerin hazırlanmasında, idare tarafından tekliflerin sağlıklı bir şekilde değerlendirilmesinde ve sözleşmenin edim sürecinde idare ile yüklenici arasında hukuksal itilaflara neden olabileceği ve anılan durumun mevzuata aykırı olduğu,

2. Teknik Şartname'nin 4.27'nci maddesinde araçların her türlü bakım ve onarım ile lastik giderlerinin yükleniciye ait olacağı ve bu araçların çalışma saatlerinin günlük olduğunun düzenlendiği, ancak araçların bakım onarım periyotları ve lastik değişim dönemlerinin tespiti için ihtiyaç duyulan kat edilecek km bilgisine yer verilmediği, Teknik Şartname'nin 4.21'nci maddesinde araçların 7 gün 24 saat esasına göre sınırsız km üzerinden çalıştırılacağının düzenlendiği, söz konusu hususun mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname'nin "İhale kapsamında çalıştırılacak araçların özellikleri ve çalışma esasları" başlıklı maddesinde 19 çeşit ve 196 adet olmak üzere araçların model yıllarına yer verildiği, söz konusu madde dikkatli incelendiğinde benzer nitelikteki araçların model yıllarının farklı farklı olacak şekilde belirlendiği, anılan madde ile belli bir firmanın işaret edildiği,

4. Teknik Şartname'nin 4.26.2'nci maddesinde yer alan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, yükleniciden kaynaklanmayan maddi hasarların bile yükleniciye ödettirilmesinin önünün açıldığı,

5. Teknik Şartname'nin 4'üncü maddesinde yer verilen araç özellikleri ile 10.06.2014 tarihli ve 29026 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2014/6425 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe giren 237 sayılı Taşıt Kanunu Kapsamında Edinilecek Taşıtların Menşei, Silindir Hacimleri ve Diğer Niteliklerinin Belirlenmesine Dair Kararın Kanunu, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından yayımlanan Otomotiv Yerli Muhteva Oranları birlikte değerlendirildiğinde ihale konusu iş için istenilen tablonun ilk iki sırasındaki binek araçlara yalnızca Toyota Corolla'nın otomatik vites araçlarının teklif edilebileceği, anılan durumun 4734 sayılı Kanun'un 12'nci maddesine aykırı olarak rekabetin engellendiği,

6. İhale dokümanında ihale konusu iş kapsamında çalıştırılması öngörülen araçların hangilerinin Hizmet Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller kapsamında olduğunun belirtilmediği, anılan durumun belirsizlik yaratabileceği ve tekliflerin hazırlanması ve değerlendirilmesi aşamalarında tereddütlere neden olacağı,

7. Teknik Şartname'nin 4.19'uncu maddesinde istenilen mobil hizmet aracının özellikleri incelendiğinde belli bir isteklinin elinde halihazırda mevcut olan bir aracın tanımlandığının açıkça anlaşıldığı, anılan durumun rekabet ilkesine aykırılık teşkil ettiği,

8. İhalenin kapsamının genel nitelikli belediye hizmetlerine yönelik olarak belirlendiği, doğrudan seyahat acenteliği hizmetlerine yönelik olarak belirlenmediği, ihale ilanının 4.1.1.3'üncü maddesinde TURSAB belgesinin istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu,

9)Sözleşme Tasarısı'nın 16'ncı maddesinde ağır aykırılık ve özel aykırılık hallerinin neler olduğuna dair bilgi verilmemesi durumunun teklif verilmesine engel olmamakla birlikte işin ifası aşamasında telafisi güç sorunlara neden olacağından mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 4’üncü maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında;

…

İhale dokümanı : İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinde; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgileri,

…

İfade eder.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Muhtelif Araç Kiralama Hizmeti Alımı İşi

b) Miktarı ve türü:

196 Adet Muhtelif Araç Kiralanması / Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 5.1’inci maddesinde “İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname.

b) Teknik Şartname.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi (İhale dokümanı kapsamında verilmemiştir.)

d) Standart formlar.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 25’inci maddesinde “25.1. *Ulaşım,Sigorta,Vergi,Resim ve Harç giderleri Teklif Fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddesinde “Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin Ulaşım,Sigorta,Vergi,Resim ve Harç giderleri sözleşme bedeline dahildir. sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İhale Kapsamında Çalıştırılacak Araçların Özellikleri ve Çalışma Esasları” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.21.Araçlar, Esenyurt Belediye Başkanlığı’nın hizmetleri, sosyal ve kültürel faaliyetleri kapsamında; şehir içinde ve şehirlerarası görevlerde 24 (yirmi dört) saat esasına göre, gece veya gündüz, hafta sonu veya hafta içi, resmi tatil günleri de dahil olmak üzere kullanılacaktır. Araçların kullanımında kilometre sınırı olmayacaktır. Araçlar gece ve gündüz kullanılmayan saatlerde idarenin uygun gördüğü yerde park ettirilecektir.

4.22.Araçlar dizel veya benzinli yakıtla çalışacak olup, akaryakıt İdare tarafından karşılanacaktır.

4.23.Yüklenici kira süresi sonunda araçların yıpranmasından dolayı herhangi bir talepte bulunmayacaktır.

…

4.26.Araçlarla ilgili Zorunlu Mali Mesuliyet, Kasko Sigortası, her türlü vergi ve buna benzer yasal gider ve yükümlülükler yükleniciye ait olup, zamanında yerine getirilecektir. Bu eksiklerden dolayı doğacak her türlü ceza ve zararlar yükleniciye ait olacaktır. Araçlara, ihale sözleşmesi tarihleri kapsamında tam kasko poliçesi kestirilecektir.

4.27. Araç bakım onarımları ile ilgili olarak;

4.27.1.Yüklenici, araçların her türlü bakım ve onarımını (Gerektiğinde yolda kalma durumunda müdahale) teminen İstanbul Avrupa yakasında en az bir yetkili servis tespit edecek ve bütün bu işler yüklenicinin bilgi ve denetiminde, söz konusu yetkili servislerde yapılacak ve bu işlemlerden doğacak mali yükümlülükler yükleniciye ait olacaktır.

4.27.2. Periyodik bakımların zamanında ve idarenin hizmetlerinde aksamaya meydan vermeyecek şekilde yapılabilmesi sağlanacaktır.

4.27.3. Kasım, Aralık, Ocak ve Şubat aylarında kar lastiği kullanılacaktır. Yılın diğer aylarında mevsimlik lastikler kullanılacaktır. Lastiklerin temini, sökme, takma işleri yüklenici firmaya ait olacaktır. Yedek lastiklerin temini korunması ve depolanması yükleniciye aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı içerisinde yer alan birin fiyat teklif mektubu standart formu içerisinde “
1 ) Yukarıda ihale kayıt numarası ve adı yer alan ihaleye ilişkin ihale dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir. Teklif fiyata dahil olduğu belirtilen tüm masraflar ve teklif geçerlilik süresi de dahil olmak üzere ihale dokümanında yer alan tüm düzenlemeleri dikkate alarak teklif verdiğimizi, dokümanda yer alan yükümlülükleri yerine getirmememiz durumunda uygulanacak yaptırımları kabul ettiğimizi beyan ediyoruz.” ifadesi yer almaktadır.

İdare tarafından hazırlanan ihale dokümanı incelendiğinde, Teknik Şartname’nin anılan maddelerinde kiralanacak olan araçların yakıtlarının idarece karşılanacağı, araçların bakım, onarım, lastik, kasko, sigorta ve vergi giderlerinin ise yüklenici tarafından karşılanması gerektiği belirtilmiş olmasına rağmen teklif fiyata dâhil edilmesi gereken söz konusu giderlere İdari Şartname’nin 25.3.1 ve Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddesinde yer verilmediği tespit edilmiştir.

İhaleye teklif sunacak olan isteklilerin ihale dokümanı içeriğinde yer alan birim fiyat teklif standart formunu gerekli şekilde doldurup, kaşeleyip onaylamalarının gerektiği, söz konusu standart form içeriğinde ihale dokümanını oluşturan tüm belgelerin okunup, anlaşıldığı ve teklifin bu doğrultuda verildiğinin beyan edilmesinin istenildiği, Kanun’un 4’üncü maddesinde ihale dokümanının idari şartname, sözleşme tasarısı, teknik şartname ve diğer gerekli belgelerden oluştuğunun hüküm altına alındığı, aynı durumun şikayete konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 5.1’inci maddesinde de belirtildiği anlaşılmış olup her ne kadar İdari Şartname’nin 25.3.1 ve Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddelerinde belirtilmemiş olsa da Teknik Şartname içeriğinde teklif fiyata dahil edilmesi gereken giderlerin belirtildiği, ihaleye katılmak isteyen basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin ihale dokümanını bir bütün halinde ele alarak tekliflerini oluşturmaları gerekeceği hususları birlikte değerlendirildiğinde İdari Şartname’nin 25.3.1 ve Sözleşme Tasarısı’nın 7.1’inci maddelerinde gerekli giderlere ayrıca yer verilmemesi durumunun tekliflerin hazırlanmasını ve değerlendirilmesini engeller nitelikte bulunmadığı sonucuna ulaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 4.21’inci maddesinde “Araçlar, Esenyurt Belediye Başkanlığı’nın hizmetleri, sosyal ve kültürel faaliyetleri kapsamında; şehir içinde ve şehirlerarası görevlerde 24 (yirmi dört) saat esasına göre, gece veya gündüz, hafta sonu veya hafta içi, resmi tatil günleri de dahil olmak üzere kullanılacaktır. Araçların kullanımında kilometre sınırı olmayacaktır. Araçlar gece ve gündüz kullanılmayan saatlerde idarenin uygun gördüğü yerde park ettirilecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 4.27’nci maddesinde “Araç bakım onarımları ile ilgili olarak;

4.27.1.Yüklenici, araçların her türlü bakım ve onarımını (Gerektiğinde yolda kalma durumunda müdahale) teminen İstanbul Avrupa yakasında en az bir yetkili servis tespit edecek ve bütün bu işler yüklenicinin bilgi ve denetiminde, söz konusu yetkili servislerde yapılacak ve bu işlemlerden doğacak mali yükümlülükler yükleniciye ait olacaktır.

4.27.2. Periyodik bakımların zamanında ve idarenin hizmetlerinde aksamaya meydan vermeyecek şekilde yapılabilmesi sağlanacaktır.

4.27.3. Kasım, Aralık, Ocak ve Şubat aylarında kar lastiği kullanılacaktır. Yılın diğer aylarında mevsimlik lastikler kullanılacaktır. Lastiklerin temini, sökme, takma işleri yüklenici firmaya ait olacaktır. Yedek lastiklerin temini korunması ve depolanması yükleniciye aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda anılan Teknik Şartname maddelerinde, ihale konusu işte kullanılması öngörülen araçların bakım masraflarının yükleniciye ait olduğu ve teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği belirtilmiş olup anılan araçların sözleşme süresince ne kadar mesafe kaydedeceklerine ilişkin net bir sayı/miktar belirtilmeden araçların kullanımında kilometre sınırının olmayacağı ve araçların 7 gün 24 saat kullanılabileceğinin belirtildiği anlaşılmıştır.

Kiralanacak olan araçların periyodik bakımlarının yüklenici tarafından karşılanması gerektiğine ilişkin herhangi bir tereddüt olmamasına karşın, periyodik bakımların teknik olarak belli kilometreler aralıklarında yapılması gerektiği, ihale süresi içerisinde kaç kez periyodik bakıma ihtiyaç duyulacağına ilişkin bir belirlemenin yapılabilmesi ve bu belirleme doğrultusunda gerekli giderlerin teklife dahil edilebilmesi için araçların tahmini olarak sözleşme süresince ne kadar mesafe gideceklerinin ihale dokümanı içeriğinde net bir biçimde düzenlenmesi gerektiği açıktır. İdare tarafından araçların gideceği mesafelerin belirtilmeden “sınırsız” ifadesinin kullanılması durumu, isteklilerin periyodik bakım giderlerini hesaplamalarını ve tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmalarını engeller nitelikte olduğundan ve anılan durumun Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelere aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İhale Kapsamında Çalıştırılacak Araçların Özellikleri ve Çalışma Esasları” başlıklı 4’üncü maddesinde “

1. Binek Hizmet Aracı (120bg) Otomatik: 120 Bg ve üzeri dizel veya benzinli, Maksimum Tork (Nm) 340, ABS+EBD, Vites Kutusu : Otomatik/Tritoronic, Uzaktan kumandalı merkezi kilit, Elektrikli ön camlar, Far yükseklik ayarı, Yükseklik ve derinlik ayarlı direksiyon, Otomatik yanan farlar, Hız sabitleyici, Tam otomatik klima, Radyo,Cd,Mp3 Çalma özelliği, Sürücü ve yolcu hava yastıkları, Yan ve tavan hava yastıkları, Yağmur sensörü, yol bilgisayarı, 2020 Model. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
2. Binek Hizmet Aracı(110 Bg) Otomatik: 110 Bg ve üzeri dizel veya benzinli, Maksimum Tork (Nm) 240, ABS+EBD, Vites Kutusu : Otomatik/Tritoronic, Uzaktan kumandalı merkezi kilit, Elektrikli ön camlar, Far yükseklik ayarı, Yükseklik ve derinlik ayarlı direksiyon, Otomatik yanan farlar, Hız sabitleyici, Tam otomatik klima, Radyo,Cd,Mp3 Çalma özelliği, Sürücü ve yolcu hava yastıkları, Yan ve tavan hava yastıkları, Yağmur sensörü, yol bilgisayarı, 2020 Model. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
3. Binek Hizmet Aracı(100bg) Otomatik:100Bg ve üzeri dizel, Maksimum Tork (Nm) 240, ABS+EBD, Vites Kutusu : Otomatik/Tritoronic, Uzaktan kumandalı merkezi kilit, Elektrikli ön camlar, Far yükseklik ayarı, Yükseklik ve derinlik ayarlı direksiyon, Otomatik yanan farlar, Hız sabitleyici, , Radyo,Cd,Mp3 Çalma özelliği, Sürücü ve yolcu hava yastıkları, , yol bilgisayarı, 2019 Model. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
4. Binek Hizmet Aracı(90bg) Manuel:90 Bg ve üzeri dizel, Maksimum Tork (Nm) 240, ABS+EBD, Vites Kutusu : Manuel, Uzaktan kumandalı merkezi kilit, Elektrikli ön camlar, Far yükseklik ayarı, Yükseklik ve derinlik ayarlı direksiyon, Otomatik yanan farlar, Hız sabitleyici, , Radyo,Cd,Mp3 Çalma özelliği, Sürücü ve yolcu hava yastıkları, , yol bilgisayarı, 2019 Model. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
5. Kombi Van: 1300-1600 Cm3 arası silindir hacmine sahip , En fazla 4 yolcu kapasiteli dizel yakıtlı merkezi kilit sistemi, Hidrolik Direksiyonlu ve 2020 model olacaktır. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
6. 5+1 KİŞİLİK CİTİVAN(SÜRÜCÜSÜZ): Asgari 1461-2200 cm3 arası silindir hacminde, Asgari 70 Beygir gücünde, 4 silindir ve üzeri, dizel yakıt türü olacaktır, vites tipi manuel ve otomatik olacaktır, direksiyon tipi hidrolik olacaktır, merkezi kilit sistemi ve alarm sistemi olacaktır. ( 2018 model olacaktır.) Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
7. Çift Kabinli Pickup 4*2 (SÜRÜCÜSÜZ):Asgari 1500-2500 cm3 arası silindir hacminde, Asgari 70 Beygir gücünde, 4 silindir ve üzeri, dizel yakıt türü olacaktır, vites tipi manuel veya otomatik olacaktır, direksiyon tipi hidrolik olacaktır, merkezi kilit sistemi ve alarm sistemi olacaktır. ( 2018 model olacaktır.) Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
8. Çift Kabinli Kamyonet (SÜRÜCÜSÜZ): Asgari 1500-2500 cm3 arası silindir hacminde, Asgari 110 Beygir gücünde, 4 silindir ve üzeri, dizel yakıt türü olacaktır, vites tipi manuel veya otomatik olacaktır, direksiyon tipi hidrolik olacaktır, merkezi kilit sistemi ve alarm sistemi olacaktır. ( 2019 model olacaktır.) Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
9. 8+1 Kişilik Camlı Van (SÜRÜCÜSÜZ): Asgari 1500-2500 cm3 arası silindir hacminde, Asgari 110 Beygir gücünde, 4 silindir ve üzeri, dizel yakıt türü olacaktır, vites tipi manuel veya otomatik olacaktır, direksiyon tipi hidrolik olacaktır, merkezi kilit sistemi ve alarm sistemi olacaktır. ( 2019 model olacaktır.) Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
10. 16+1 Kişilik Minibüs(Sürücüsüz): Beygir 120 BG, 1950-2500 CC arası Dizel Motor ( 2018 Model Olacaktır.) Yakıt türü dizel olacaktır. Vites tipi otomatik veya manuel olacaktır. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
11. 13 M3 Panelvan Araç Eşya ve yük taşımak için kullanılacak olup en az 2019 model olacaktır. Yakıt türü dizel olacaktır. Vites tipi otomatik veya manuel olacaktır. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
12. 4-6 M3 Frigofirik Araç (En az 2016 model olacaktır.) En az +4 derece soğukta muhafaza edebilme özelliği olacaktır. Yakıt türü dizel olacaktır. Vites tipi otomatik veya manuel olacaktır. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
13. 8-11 M3 Frigofirik Araç (En az 2016 model olacaktır.) En az +4 derece soğukta muhafaza edebilme özelliği olacaktır. Yakıt türü dizel olacaktır. Vites tipi otomatik veya manuel olacaktır. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
14. Kamyonet (Hayvan Nakil Aracı) (SÜRÜCÜSÜZ): Asgari 1900-2500 cm3 arası silindir hacminde, Asgari 95-125 KW Aralığında, Merkezi kilit, hidrolik direksiyon, 2 cam otomatik, uzaktan kumandalı, klima, sürücü hava yastığı, (2+1) koltuklu, toplam araç uzunluğu asgari 5.500 mm azami 6.500 mm, otomatik veya manuel vites panelvan araç olacaktır. Hayvan nakil aracı olarak kullanılacak olup, iç bölüm taban yıkanabilir su sızdırmaz paslanmaz kaplama veya benzeri malzemeyle kaplı, yan ve tavan bölmeler alüminyum kaplama olacaktır. Araç içerisinde 6 Bölüm Aliminyum 2*3 mm kalınlığında bakla olacaktır. 1 adet 97*114*90 cm , 1 adet 97*230*90 ,2 adet 70*85*75 ,2 adet 85*70*70 ölçülerine sahip 6 adet kafes olacaktır. İdarenin onayladığı dış giydirme idare tarafından ödemesi karşılanarak yaptırılacaktır.(2019 model olacaktır.) Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
15. 19+1 Kişilik Otobüs (Sürücüsüz): 2001-2500 Cm3 Arası Motor hacmine sahip dizel akaryakıt ile çalışan, Hidrolik Direksiyon, Merkezi Klima (Isıtma/Soğutma) Vites Tipi Otomatik veya manuel 2018 Model ve üzeri olacaktır.Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
16. 29+1 KİŞİLİK OTOBÜS (SÜRÜCÜSÜZ): Asgari 4500-6000 cc Arası Silindir hacminde, Asgari 87 KV, ABS, Klima, 29 Kişilik Dizel Otobüs ( 2017 model veya üzeri olacaktır.) Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
17. 35+1+1 KİŞİLİK OTOBÜS (SÜRÜCÜSÜZ): Asgari 5000-7000 cc Arası Silindir hacminde, Asgari 87 KV, ABS, Klima, 35 Kişilik Dizel Otobüs (2017 model veya üzeri olacaktır.) Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
18. 43 KİŞİLİK OTOBÜS (SÜRÜCÜSÜZ) Asgari 43 Kişilik veya üstü Oturma kapasiteli Şehirlerarası hizmetlerde kullanılacak Otobüs. ( 2015 model veya Üzeri olacaktır.) Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.
19. MOBİL HİZMET ARACI : (SÜRÜCÜSÜZ) Asgari 2019 Model, motor hacmi asgari 2.200 cc ve üstü, klimalı olacaktır. Bu araca yerleştirilecek ekip, ekipman ve konsept göz önüne alınarak 5 metre uzunluğunda 2,2 metre genişliğinde ve yüksekliğinde. Sahne, ses ve görüntü sistemleri konulabilecek şekilde olmalıdır. Mobil çok fonksiyonlu araç üzerine montajı yapılacak olan elektronik ve elektrik ekip ve ekipmanı, iç ve dış ses sistemi, görüntü, internet erişimi, iç ve dış aydınlatma, kamera, jeneratör gibi ekipmanları bulundurmaya uygun bir şekilde araç ve kasa içinde dizayn edilecektir. Bununla beraber mobil hizmet aracı mekanik olarak açılır sahne, açılır sahne önü kapaklar ve araç denge pistonları hidrolik sistemle çalışacaktır. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda anılan Şartname maddeleri incelendiğinde, 4 farklı çeşit ve özellikte olmak üzere idarenin toplam 116 adet binek hizmet aracı talep ettiği, bunlardan otomatik vitesli en az 120 HP gücündeki araçların 2020 model, otomatik vitesli en az 110 HP gücündeki araçların 2020 model, otomatik vitesli en az 100 HP gücündeki araçların 2019 model, manuel vitesli en az 90 HP gücündeki araçların 2019 model olmasının istenildiği, söz konusu araçların motor güçleri, yakıt ve şanzıman türleri farklılık gösterse de anılan araçların tümünün binek araç kategorisinde olduğu, tümü binek araç olmasına rağmen idarenin hangi gerekçe ile 14 binek aracı 2020 model, 102 binek aracı ise 2019 model olarak istediği idarenin başvuru sahibinin dilekçesine yönelik bir cevap vermemesi durumu da göz önüne alındığında ihale işlem dosyası içeriğinden anlaşılamamıştır.

Bununla birlikte söz konusu binek araçların model yılları belirlenirken en az ifadesi kullanılmadan doğrudan 2019 ve 2020 yılının işaret edildiği, bu düzenlemeye göre bu modellerden daha yeni araçların ihalede kullanılmasının engellendiği anlaşılmıştır.

Aynı durum; Kombi Van, 5+1 Kişilik Citivan, Çift Kabinli Pickup, Çift Kabinli Kamyonet, 8+1 Kişilik Camlı Van, 16+1 Kişilik Minibüs ve Kamyonet için yapılan düzenlemelerde de bulunmakta olup en az ifadesi kullanılmadan doğrudan model yıllarının belirtildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 5 ve 12’nci maddeleri doğrultusunda, ihalelerde rekabetin arttırılması adına teknik şartnamelerde katılımı daraltıcı belirlemelerden uzak durulması gerektiği, mevcut durumda idarenin benzer nitelikteki araçların model yıllarına ilişkin farklı model yılları belirlemesi ve bu model yıllarının asgari şekilde belirtilmeyip doğrudan bir yıl olarak verilmesi durumunun, daha yüksek model araç teklif etmek isteyen isteklilerin ihaleye katılımını engelleyeceği ve ihalede rekabet ilkesinin zedeleneceği sonucuna ulaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Karayolları Trafik Yönetmeliği’nin 152’nci maddesinde “Sadece maddi hasarla sonuçlanan kazalarda;

a) Kazaya karışan sürücülerin tümü, yetkililerin gelmesine gerek görmez ve aralarında kazayı kendi düzenleyecekleri tutanakla tespit etmek noktasında anlaşırlarsa “Maddi Hasarlı Trafik Kazası Tespit Tutanağı” düzenleyip birlikte imza altına alarak olay yerinden ayrılabilirler.

b) Taraflarının anlaşma sağladığı durumlarda, yeni bir trafik kazasına sebebiyet vermemek ve trafik akışını engellememek için mümkün olduğu takdirde olay yerinin fotoğrafları çekilerek kazaya karışan araçlar taşıt yolu dışına çıkarılır ve Maddi Hasarlı Trafik Kazası Tespit Tutanağı burada düzenlenir.

c) Bir anlaşma ile olay yerinden ayrılmış olan taraflar, meydana gelen zararın sigortaları tarafından veya kendilerince doğrudan karşılanacağını kabul etmiş sayılırlar ve sonradan yetkililerden kaza tespit tutanağı düzenlenmesini isteyemezler.

ç) Aşağıdaki durumlarda Maddi Hasarlı Trafik Kazası Tespit Tutanağı trafik zabıtası, bulunmadığı veya yeterli olmadığı yerlerde ise genel kolluk tarafından düzenlenir:

1. Kazaya bir aracın karışması (tek taraflı maddi hasarlı kaza ise),

2. Taraflardan herhangi birinin sürücü belgesinin bulunmaması veya belgesinin kullandığı araç cinsi için yeterli olmaması,

3. Araçlardan herhangi birinin ülkemizde geçerli zorunlu mali sorumluluk sigortasının olmaması,

4. Sürücülerden herhangi birinde alkol, uyuşturucu veya uyarıcı madde aldığı şüphesinin bulunması,

5. (Değişik:RG-19/2/2014-28918) Kazaya karışan araçlardan herhangi birinin kamu kurum veya kuruluşuna ait olması (Sağlık Bakanlığına ait ambulans ve acil sağlık araçları hariç),

6. Kazada kamu malına veya üçüncü kişilere ait eşyaya zarar verilmiş olması.” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 4.26’ncı maddesinde “Araçlarla ilgili Zorunlu Mali Mesuliyet, Kasko Sigortası, her türlü vergi ve buna benzer yasal gider ve yükümlülükler yükleniciye ait olup, zamanında yerine getirilecektir. Bu eksiklerden dolayı doğacak her türlü ceza ve zararlar yükleniciye ait olacaktır. Araçlara, ihale sözleşmesi tarihleri kapsamında tam kasko poliçesi kestirilecektir.

  1. Herhangi bir hasar durumunda (yüklenici firmayı bilgilendirmek suretiyle) sürücü tarafından hasar dosyası açtırılacaktır. Bu işlemlerin yapılabilmesi için, her araca ait kasko poliçesinin bir örneği, poliçeyi düzenleyen sigorta şirketinin asistans (acil yardım) telefonları, aracın garanti belgesi, kullanım ve bakım el kitabı, teknik belgesi vb. her araç ile birlikte idareye teslim edilecektir. 

4.26.2. Araçlar park halinde veya seyir halinde iken kaza raporu çift taraflı tutulamayan durumlarda idarenin yapacağı beyan kabul edilecek olup ayrıca bir belge istenmeyecektir. Bu tür durumlardaki zarar ziyan sigorta şirketi tarafından karşılanmaması durumunda yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin 4.26.2’nci maddesinde araçların park veya seyir halinde iken bir kazaya karışmaları durumunda çift taraflı kaza tutanağı tutulamayan durumlarda, bölgesine göre yetkili kolluk kuvvetinin ilgili birimlerinden herhangi bir görevli çağrılmasına gerek duyulmadan idarenin beyanının kabul edilmesi gerektiğinin belirtildiği, idarenin beyanının sigorta şirketi tarafından kabul edilmeyip zararın karşılanmaması durumunda söz konusu bedelin yüklenici tarafından karşılanmasının zorunlu tutulduğu anlaşılmış olup anılan durumlarda idareye keyfi uygulama hakkının tanındığı ve yüklenicinin kusuru olmayan durumlarda kendisine haksız yaptırım uygulanmasına neden olunacağı sonucuna ulaşılmıştır.

Karayolları Trafik Yönetmeliği’nin 152’nci maddesinde kaza tespit tutanağı tutulmayan hallerde ilgili kolluk kuvvetinin kaza yerine çağrılması ve tutanağın bu şekilde düzenlettirilmesi gerektiği açıkça belirtilmiş olmasına rağmen idare tarafından Teknik Şartname’nin 4.26.2’nci maddesinde anılan Yönetmelik maddesine aykırı şekilde düzenleme yapıldığı, kaza tespit tutanağı tutulmayan hallerde ilgili kolluk kuvveti yetkilisi çağrılmadan yalnızca idarenin beyanının esas alınacağına ve sigorta şirketinin zararı karşılamaması durumunda da yüklenicinin söz konusu zararları karşılaması gerektiğine ilişkin yapılan düzenlemenin idarenin ilgili mevzuata aykırı şekilde keyfi hareket etmesine sebep olabileceği ve yüklenicinin kusurundan kaynaklanmayan hasarların bile kendisinden temin edilebileceği anlaşılmış olup anılan mevzuata aykırı şartname düzenlemesinin sözleşme sürecinde telafisi mümkün olmayan zararlara sebebiyet verebileceği sonucuna ulaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

10.06.2014 tarihli ve 29026 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2014/6425 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe giren 237 sayılı Taşıt Kanunu Kapsamında Edinilecek Taşıtların Menşei, Silindir Hacimleri ve Diğer Niteliklerinin Belirlenmesine Dair Kararın 1’inci maddesinde “(1) 5/1/1961 tarihli ve 237 sayılı Taşıt Kanununa ekli (1) sayılı Cetvelde ve son iki sırasında belirtilenler hariç olmak üzere (2) sayılı Cetvelde yer alan makamlar ile güvenlik önlemli (zırhlı) araçlar, koruma altına alınanlarla ilgili yönetmelik hükümlerine göre tahsis olunanlar ve idarelerin yurt dışı teşkilatlan için yabancı menşeli binek veya station-wagon cinsi taşıt edinilebilir. Bunların dışında hibe dâhil her ne suretle olursa olsun yabancı menşeli binek veya station-wagon cinsi taşıt edinilemez.

(2) Birinci fıkra kapsamındaki makam ve hizmetler hariç olmak üzere, edinilecek binek veya station-wagon cinsi taşıtların silindir hacimleri 1.600 cc’yi geçemez.

(3) Yerli muhteva oranı % 50’nin altında kalan taşıtlar yabancı menşeli sayılır.

(4) Binek ve station-wagon dışındaki taşıtlar hakkında yukarıdaki sınırlamalar uygulanmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Aynı Karar’ın 3’üncü maddesinde ise “Bu Kararın uygulanması ile ilgili olarak ortaya çıkabilecek tereddütleri gidermeye ve gerektiğinde uygulama esaslarını belirlemeye Maliye Bakanlığı yetkilidir.” açıklaması,

Aynı Karar’ın “Hizmet alımı suretiyle taşıt edinimi” başlıklı 2’nci maddesinde ise “Hizmet alımı suretiyle edinilecek taşıtların menşei ve silindir hacimleri hakkında 1 inci madde hükümleri uygulanır.” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “4.1.Binek Hizmet Aracı (120bg) Otomatik: 120 Bg ve üzeri dizel veya benzinli, Maksimum Tork (Nm) 340, ABS+EBD, Vites Kutusu : Otomatik/Tritoronic, Uzaktan kumandalı merkezi kilit, Elektrikli ön camlar, Far yükseklik ayarı, Yükseklik ve derinlik ayarlı direksiyon, Otomatik yanan farlar, Hız sabitleyici, Tam otomatik klima, Radyo,Cd,Mp3 Çalma özelliği, Sürücü ve yolcu hava yastıkları, Yan ve tavan hava yastıkları, Yağmur sensörü, yol bilgisayarı, 2020 Model. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.

4.2.Binek Hizmet Aracı(110 Bg) Otomatik: 110 Bg ve üzeri dizel veya benzinli, Maksimum Tork (Nm) 240, ABS+EBD, Vites Kutusu : Otomatik/Tritoronic, Uzaktan kumandalı merkezi kilit, Elektrikli ön camlar, Far yükseklik ayarı, Yükseklik ve derinlik ayarlı direksiyon, Otomatik yanan farlar, Hız sabitleyici, Tam otomatik klima, Radyo,Cd,Mp3 Çalma özelliği, Sürücü ve yolcu hava yastıkları, Yan ve tavan hava yastıkları, Yağmur sensörü, yol bilgisayarı, 2020 Model. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almakta olup talep edilen binek araçlara ilişkin bilgilerin yer aldığı tabloya da aşağıda yer verilmiştir.

NO

ARAÇ SINIFI

SİLİNDİR HACMİ

BİRİMİ

MİKTAR

1 ARACIN ÇALIŞMA GÜN SAYISI

TOPLAM ÇALIŞMA GÜN SAYISI

1

Binek Hizmet Aracı (120bg) Otomatik (Benzinli yada Dizel)

1500cc-1600cc arası

ADET

2

365

730

2

Binek Hizmet Aracı (110bg) Otomatik (Benzinli yada Dizel)

1500cc-1600cc arası

ADET

12

365

4380

Başvuru sahibi iddiasında, idare tarafından talep edilen ve yukarıda anılan 14 adet binek aracın özelliklerini karşılayan yerli muhteva oranı %50’nin üzerinde olan tek aracın otomatik vitesli Toyota Corolla CVT olduğu, söz konusu kriterleri karşılayan diğer araçların yalnızca manuel vites seçeneklerinin bulunduğu ve durumun rekabet ilkesine aykırı olduğu, doküman düzenlemeleri ile yalnızca tek marka ve model aracın işaret edildiği ifade edilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiası incelendiğinde, anılan düzenlemelerin ve işlemlerin teknik bir konu olduğu, İlgili Bakanlık ve akademik kuruluşlardan gerekli teknik görüşlerin alınması sonucunda ancak iddianın karşılanabileceği anlaşılmış olmasına rağmen başvuru sahibinin diğer iddiaları kapsamında yapılan değerlendirme sonucunda ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varıldığından inceleme sürecinin daha da uzamaması adına söz konusu görüşlerin talep edilmesine gerek görülmemiştir.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

17/03/2006 tarihli 2006/10193 sayılı Bakanlar Kurulu Kararında yer alan Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller’in 2’nci maddesinde “Bu Esas ve Usuller, 237 sayılı Kanuna tabi olan kurumları ve taşıtları kapsar.” açıklaması,

4’üncü maddesinde “(1) Bu Esas ve Usullerde geçen

…

d) Taşıt: Kanun kapsamına giren motorlu ve motorsuz bütün ulaştırma araçlarını,

…

ifade eder.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibi iddiasında kiralanması öngörülen araçların hangilerinin söz konusu usul ve esaslar kapsamına girdiğine ilişkin tereddütleri gidermek adına idare tarafından söz konusu belirlemenin dokümanda yapılması gerektiğinin iddia edildiği anlaşılmış olmakla birlikte Kamu İhale Mevzuatında anılan durumu zorunlu tutan net bir hükmün bulunmadığı tespit edilmiştir.

Basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin tekliflerini hazırlarken ihale dokümanı, kamu ihale mevzuatı ve ilgili diğer mevzuatı göz önünde bulundurmaları gerektiği, Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller içeriğinde yer alan düzenlemeler ile diğer ilgili mevzuata yapılan atıflar doğrultusunda hangi araçların kapsamda olup olmadığının anlaşılabileceği, idarenin söz konusu belirlemeyi dokümanda düzenleme zorunluluğunun olmadığı hususları birlikte değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 04.06.2021; işi bitirme tarihi 03.06.2022

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Esenyurt Belediyesi Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğünün belirleyeceği yerler

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Yükleniciye işyeri teslimi yapılarak 9.1. maddesinde belirtilen tarihte işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 4.19’uncu maddesinde “MOBİL HİZMET ARACI : (SÜRÜCÜSÜZ) Asgari 2019 Model, motor hacmi asgari 2.200 cc ve üstü, klimalı olacaktır. Bu araca yerleştirilecek ekip, ekipman ve konsept göz önüne alınarak 5 metre uzunluğunda 2,2 metre genişliğinde ve yüksekliğinde. Sahne, ses ve görüntü sistemleri konulabilecek şekilde olmalıdır. Mobil çok fonksiyonlu araç üzerine montajı yapılacak olan elektronik ve elektrik ekip ve ekipmanı, iç ve dış ses sistemi, görüntü, internet erişimi, iç ve dış aydınlatma, kamera, jeneratör gibi ekipmanları bulundurmaya uygun bir şekilde araç ve kasa içinde dizayn edilecektir. Bununla beraber mobil hizmet aracı mekanik olarak açılır sahne, açılır sahne önü kapaklar ve araç denge pistonları hidrolik sistemle çalışacaktır. Yakıt idare tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 4.19’uncu maddesinde idare tarafından 5 metre uzunluğunda, 2.2 metre genişliğinde ve yüksekliğinde mobil hizmet aracının talep edildiği, söz konusu aracın en az 2019 model ve motor hacminin 2200 cc ve üstü olmasının istenildiği tespit edilmiş olup model yılına ve motor hacmine ilişkin olarak asgari belirlemeler yapılmasına karşın aracın ebatlarına yönelik olarak herhangi bir aralık, asgari veya azami belirleme yapılmadan doğrudan uzunlukların verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 5 ve 12’nci maddeleri gereğince, idarelerin teknik şartnamelerinde rekabeti daraltan düzenlemelerden kaçınmaları gerektiğinin belirtildiği, idarenin Teknik Şartname’nin 4.19’uncu maddesinde istemiş olduğu mobil hizmet aracının ebatlarına ilişkin aralık, asgari veya azami ölçüler belirlememesi durumunun Sözleşme Tasarısı’nın 9 ve 10’uncu maddelerinde yer alan işe başlama tarihi ve anılan araçların hazır halde olmayıp talep üzerine imal edildiği hususları birlikte değerlendirildiğinde idare tarafından mobil hizmet aracına ilişkin yapılan düzenlemenin rekabet ilkesini zedelediği ve mevzuata uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü yer almaktadır.

İhale İlanı’nın 4.1’inci maddesinde “İhaleye katılma şartları ve istenilen belgeler:
4.1.1.3. İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,

*İstekliler, teklif kapsamında D2 Yetki belgesini sunmaları zorunludur.

*İstekliler ,teklif kapsamında TURSAB (Turizm Seyhat Acentası Belgesi) belgesini sunmaları zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iddiasında, ihalede Turizm Seyahat Acentası Belgesinin (TURSAB) yeterlik belgesi olarak istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu belirtilmiş olup anılan maddeye ilişkin şikayet başvurusunun 31.03.2021 tarihinde idareye yapıldığı, İhale İlanı’nın 08.03.2021 tarihinde yayımlandığı ve başvuru sahibinin ihale dokümanını 31.03.2021 tarihinde EKAP üzerinden indirmek suretiyle temin ettiği anlaşılmıştır.

Yukarıda anılan Kanun maddesinde idareye şikayet başvurusunun idarenin hukuka aykırı işleminin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen 10 gün içinde yapılması gerektiğinden bahsedildiği, ayrıca İhale İlanı’nda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden başlayacağının belirtildiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasında yer alan TURSAB belgesinin yeterlik belgesi olarak 08.03.2021 tarihinde yayımlanan ilan içerisinde istenildiği ve idareye şikayet süresinin bu tarihten başlaması gerektiği hususları göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin 10 gün içerisinde idareye söz konusu duruma ilişkin başvuruda bulunması gerekirken bu süre geçtikten sonra 31.03.2021 tarihinde başvuruda bulunduğu ve anılan iddianın süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kanun’un “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. 26

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda “Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

...

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir: İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Yüzde 0,01 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 3 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Yüzde 0,01 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri gereğince, hizmet alımlarına ilişkin sözleşme tasarısında, sözleşmenin yürütülmesi sürecinde uygulanacak yaptırımların hizmetin sunulmasını aksatmayacak şekilde düzenlenmesi gerektiği, buna göre Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde bu yaptırımların düzenlendiği, anılan Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesine bağlı 26 numaralı dipnotun üçüncü fıkrasında, sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak yerine getirilmemesi halinde her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %1’ini geçmeyecek şekilde idare tarafından belirlenecek orana ve asgari aykırılık sayısına ilgili maddede yer verileceği, yine idare tarafından belirlenen aykırılık sayısının aşılması durumunda, ceza ile birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ve son olarak varsa bir defa gerçekleşmiş olsa dahi sözleşmenin feshine yol açabilecek ağır aykırılık hallerinin idare tarafından belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat maddeleri gereğince, idareler tarafından Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddesinde eğer varsa ağır aykırılık hallerinin yazılması gerektiği, bir başka deyişle idarenin ağır aykırılık hallerini belirlenme zorunluluğunun bulunmadığı, şikayete konu Sözleşme Tasarısı düzenlemesi içeriğinde de ağır aykırılık halleri kısmının idare tarafından boş bırakıldığı ve iradesinin ihale konusu işte ağır aykırılık hallerinin bulunmadığı yönünde olduğu sonucuna ulaşılmış olup anılan düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.