KİK Kararı: 2021/UH.I-82

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/002
Gündem No : 32
Karar Tarihi : 13.01.2021
Karar No : 2021/UH.I-82
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Elpa Temizlik Sos. Hizm. Bilgis. İns. Kayn. Sağ. Hizm. İnş. Tar. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kahramanmaraş İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/578507 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım ve Dağıtım Sonrası Hizmetlerinin Yaptırılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kahramanmaraş İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 04.12.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım ve Dağıtım Sonrası Hizmetlerinin Yaptırılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Elpa Temizlik Sos. Hizm. Bilgis. İns. Kayn. Sağ. Hizm. İnş. Tar. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 30.11.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.12.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.12.2020 tarih ve 55491 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.12.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1977 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.1’inci maddesinde yer alan “vb giderleri” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu, yükleniciye ait olduğu belirtilen masraflar kısmında "vb.” ifadesinin kullanılmasının yüklenici tarafından karşılanacak masraflar noktasında belirsizliklere neden olduğu ve aşırı düşük teklif açıklaması aşamasında farklılıklara yol açacağı, önemli teklif bileşenlerinin belirlenmesi açısından da esasa etkili bir aykırılık olduğu, Teknik Şartname’nin bir çok yerinde de buna yer verildiği,

Anılan Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde işçilerin yemek ihtiyaçlarının yüklenici tarafından karşılanacağının belirtildiği, 25.3.1’inci maddesinde ise, “Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.” şeklinde bir düzenlemenin yer aldığı, idare ve yüklenici açısından öğün sayısı açısından belirsizliklere neden olduğu, isteklilerce tekliflerin sağlıklı hazırlanmasına engel teşkil ettiği, çalışanların yemek bedellerinin ne şekilde karşılanacağının net olarak anlaşılamadığı, çalışanların yemek bedellerine ilişkin yapılan düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı,

2. Teknik Şartname’de rejim-1 ve rejim-2 düzenlemesi yer almasına rağmen, R1, R2 ve ara öğün için herhangi bir örnek menü listesi verilmediği, anılan Şartname’de özel diyetlerde, normal diyetlere ek olarak bir veya birkaç çeşit yemek verilebileceğine, ya da bağımsız olarak tüm yiyecek ve yemeklerin cinsi ve miktarını belirtmek suretiyle özel diyet listeleri düzenlenebileceğine yer verildiği, bu durumun farklı maliyetler oluşturacağı, teklif vermeyi engelleyen belirsizlikler taşıdığı, maliyeti etkileyeceği, aşırı düşük teklif açıklamalarını imkânsızlaştıracağı, sözleşme uygulamalarında kamu zararına neden olabileceği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinin emredici bir kural olduğu, Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinin hatalı düzenlendiği, söz konusu maddenin “…standartlarına uygun olarak satın alınacaktır.” şeklinde düzenlenme yapılması gerektiği,

3. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde gıda zehirlenmesi ile yüklenici arasında ne şekilde illiyet bağı kurulacağı yönünde belirleme yapılmadığı, ayrıca yemek zehirlenmesinde etkili olan ve yüklenici firma dışında cereyan eden etkenler gözetilmeden yapılacak sözleşme feshi uygulamasının hakkaniyetten uzak olduğu, öte yandan adli kovuşturma sonunda, yemek zehirlenmesinin yükleniciden kaynaklandığı kesin delillerle ispatlandıktan sonra madde hükmünün uygulanacağının anlaşıldığı,

4)Teknik Şartname’de “Gıda Maddelerinin Özellikleri ve Evsafı” başlığı altında yer alan düzenlemelerde TS standartlarına uygun gıdalar istenmesine rağmen belirtilen bir kısım standartların yürürlükten kaldırıldığı, idarece gıda evsafında mevzuata uygun bir şekilde standardı kaldırılan ürünlerin revize edilerek geçerliliği kabul edilen standartlara uygun bir şekilde düzeltilmesi gerektiği,

5. Gıda Maddeleri Teknik Şartnamesi’nde normal kahvaltı ve diyet kahvaltı menüsünde reçelin 20 gr olarak belirtildiği, gıda evsafında ise net 20-25 gr olacak şekilde iki farklı düzenlemeye yer verildiği, isteklilerin teklif fiyatlarını hangi girdiler üzerinden oluşturacaklarının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği, işin yürütülmesi aşamasında girdilerin önemli bir maliyet unsuru olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde, anılan düzenlemenin gerçekçi teklif maliyetlerinin belirlenmesini ve işin sağlıklı şekilde yürütülmesini engelleyici nitelikte olduğu, her iki düzenleme bir arada değerlendirildiğinde reçel gramajına ilişkin tutarsızlık ve belirsizlik bulunduğu, bu durumun maliyet hesabı yapmayı ve teklif fiyatı oluşturmayı engelleyecek nitelikte bir husus olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuatı gereğince yapılacak her türlü vergi, resim, harç, ulaşım sigorta vb. giderler teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İhalenin 1. Grubu için;

1 Kişi Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Yönetici) Asgari Ücretin % 110 fazlası

4 Kişi Aşçı Başı Asgari Ücretin % 100 fazlası

11 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

6 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

11 Kişi Bulaşıkçı / Temizlikçi Asgari Ücret

32 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 1. grubu için toplam 65 kişidir.

İhalenin 2. Grubu için;

1 Kişi Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Yönetici) Asgari Ücretin % 110 fazlası

1 Kişi Aşçı Başı Asgari Ücretin % 100 fazlası

2 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

2 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

5 Kişi Bulaşıkçı / Temizlikçi Asgari Ücret

12 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 2. grubu için toplam 23 kişidir.

İhalenin 3. Grubu için;

3 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

5 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

12 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

4 Kişi Bulaşıkçı/Temizlikçi Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 3. grubu için toplam 24 kişidir.

İhalenin 4. Grubu için;

3 Kişi Aşçı Asgari Ücretin % 80 fazlası

2 Kişi Aşçı Yardımcısı Asgari Ücretin % 50 fazlası

8 Kişi Garson/Servis Elemanı Asgari Ücret

5 Kişi Bulaşıkçı/Temizlikçi Asgari Ücret

olmak üzere ihalenin 4. grubu için toplam 18 kişidir.

Ulusal Bayram Ve Genel Tatil Günlerinde çalışacak personel;

İhalenin 1. Grubu İçin,

Aşçı Başı (2 Kişi x 30,5 Gün) 61 Gün

Aşçı (4 Kişi x 30,5 Gün) 122 Gün

Aşçı Yardımcısı (5 Kişi x 30,5 Gün) 152,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (22 Kişi x 30,5 Gün) 671 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (10 Kişi x 30,5 Gün) 305 Gün

1.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 1.311,5 Gün

İhalenin 2. Grubu İçin,

Aşçı Başı (1 Kişi x 30,5 Gün) 30,5 Gün

Aşçı (1 Kişi x 30,5 Gün) 30,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (1 Kişi x 30,5 Gün) 30,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (6 Kişi x 30,5 Gün) 183 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

2.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 366 Gün

İhalenin 3. Grubu İçin,

Aşçı (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

Garson/ Servis Elemanı (11 Kişi x 30,5 Gün) 335,5 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (4 Kişi x 30,5 Gün) 122 Gün

3.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 640,5 Gün

İhalenin 4. Grubu İçin,

Aşçı (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

Aşçı Yardımcısı (2 Kişi x 30,5 Gün) 61 Gün

Garson/ Servis Elemanı (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

Bulaşıkçı /Temizlikçi (3 Kişi x 30,5 Gün) 91,5 Gün

4.Grup sağlık tesislerinde Tatil günlerinde çalıştırılacak Toplam gün sayısı 335,5 Gün

a) Yemek ücreti: İşçilerin yemek ihtiyaçları, sunulacak hizmetin aksamayacağı bir şekilde, yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılaması için Sağlık Tesisinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

b) Yol Ücreti: Her bir personel için günlük gidiş-dönüş brüt 8.00 TL *26 gün =208.00 TL (ikiyüzsekiztürklirası) bedel öngörülmüş olup, teklif fiyata dahil edilecektir. Bu yol ücreti işçilere nakdi olarak ödenecek ve maaş bordrosunda gösterilecektir.

Teknik şartnamede ve eklerinde belirtilen hususlardan teklif fiyata etki edecek hususlar genel giderler (hizmetin yürütülmesi ile ilgili malzemeler, gıda, ekipman, cihaz,) personel, işçilik ve giyim, elektrik, su, tüp,doğal gaz ,taşıma giderleri, araç, yakıt vb. araca ait diğer giderler (bakım, onarım, sigorta v.b), nakliye bedeli, teklif fiyata dahil edilecektir ve yükleniciye aittir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin söz konusu maddeye ait 29 numaralı dipnotunda “İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” hususları belirtilmiştir.

İdare tarafından düzenlenen İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde “sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuatı gereğince yapılacak her türlü vergi, resim, harç, ulaşım sigorta vb. giderler” ifadesine yer verildiği, 25.3’üncü maddesinde ise teklif fiyata dahil giderlerin belirtildiği görülmektedir.

İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde vergi, resim, harç, ulaşım sigorta giderlerinin açıkça sayıldığı, anılan Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde de teklif fiyata dahil giderlerin tamamına yer verildiği, “vb. giderler” ifadesinin yüklenici tarafından karşılanacak masraflar noktasında belirsizliklere neden olmadığı, aşırı düşük teklif açıklaması açısından ise, idare tarafından açıklanması istenilen giderlere yer verilerek önemli teklif bileşenlerinin aşırı düşük teklif sorgulaması kapsamında belirtileceği, aşırı düşük teklif açıklaması aşamasında açıklama sunan istekliler arasında farklılıklara yol açmasının mümkün olmadığı, istekliler tarafından teklif verilmesine engel bir husus bulunmadığı,

Ayrıca İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesine göre işçilerin yemek ihtiyaçlarının, yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacağı, yükleniciye işçilerin yemek ihtiyacının karşılanması için nakdi bir bedel ödenmeyeceği, hizmet alımı kapsamında çalıştırılacak işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için sağlık tesislerinde çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânının verileceği anlaşılmakta olup, isteklilerin tekliflerinde işçilerin yemek maliyeti için ayrı bir bedel öngörmeyerek personelin yemek maliyetinin yüklenici tarafından karşılanacağı ve idarenin de yaklaşık maliyet hesabında işçilik maliyetini hesaplarken işçilerin yemek gideri için herhangi bir bedel öngörmediği tespit edilmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “…79.2.6. Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir…” açıklaması,

Teknik Şartnameler’in “Menü Hazırlığı” başlıklı 7’nci maddesinde “… Özel diyetlerde, israftan kaçınılarak normal diyete ek olarak bir veya birkaç çeşit yiyecek verilebileceği gibi, bağımsız olarak tüm yiyecek ve yemeklerin cins ve miktarlarını belirtmek suretiyle, özel diyet listeleri düzenlenebilecektir…” düzenlemesi,

Aynı Şartnameler’in “Hazırlık ve Pişirme” başlıklı 8’inci maddesinde “Sağlık tesisimizin ihtiyacı olan Gıda Evsaf Şartnamesindeki yiyecek maddelerinin Gıda kodeksine ve TSE standartlarına uygun olması şarttır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından Teknik Şartnameler’in “Menü Hazırlığı” başlıklı 7’nci maddesinde yoğun bakımlar ve tüm servisler için rejim 1/rejim 2 diyette verilebilecek yiyecekler listesine, 2 haftalık rejim 1/rejim 2 diyet örnek menüsüne (sabah, öğle/akşam), diyet ara öğünde verilebilecek yiyecekler listesine, 2 haftalık kahvaltı örnek menüsüne, 1 aylık yaz ve kış (öğle, akşam) örnek menüsüne, 2 haftalık diyet örnek menüsüne (kahvaltı, öğle, akşam) ve 2 haftalık örnek ara öğün listesine (1., 2. ve 3. ara öğün) yer verildiği görülmektedir.

İdare tarafından ihalenin Teknik Şartnameler’de Birim Fiyat Teklif Cetveli’nde yer alan yemek grupları için örnek menü düzenlendiği, özel diyetlerle ilgili olarak ise, diyet ara öğünde verilebilecek yiyecekler listesine ve 2 haftalık diyet örnek menüsüne (kahvaltı, öğle, akşam) yer verildiği görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Ayrıca Teknik Şartnameler’in “Hazırlık ve Pişirme” başlıklı 8’inci maddesinde “Sağlık tesisimizin ihtiyacı olan Gıda Evsaf Şartnamesindeki yiyecek maddelerinin Gıda kodeksine ve TSE standartlarına uygun olması şarttır…” düzenlemesinde yer alan ifadenin “…standartlarına uygun olarak satın alınacaktır.” şeklinde düzenlenmesi gerektiğine ilişkin iddiaya yönelik olarak, söz konusu düzenlemenin alımı yapılacak olan ürünleri işaret ettiğinin açık olduğu, teklif verilmesine engel bir husus olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak Yemek hizmetinin ilgili sağlık tesisine bir öğün verilememesi veya gıda zehirlenmesinin hekim raporuyla tespiti ağır aykırılık nedeni sayılacak hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan

1. Yemek servisinin idarenin verdiği saatlerden daha geç açılması durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

2. Yemek sıcaklıklarının teknik şartnamede belirtilen sıcaklıkta olmaması durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

3. Günün menüsündeki yemeklerden herhangi birisinin (personel,hasta refakatçi v.b.) eksik verilmesi durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

4. Yemeği oluşturan malzemelerin eksik gramajda kullanılması durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

5. Tepsi, çatal, kaşık vb. masa örtüsü, servis tezgahlarının temiz olmaması durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

6. Personelin bone, maske, kolluk, galoş, eldiven kullanmaması ve kıyafetinin kirli olması durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

7. Yemeklerin içinden yabancı madde çıkması durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

8. Yemeğin taşındığı araçların temiz olmaması hallerinde ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

9. Hizmetle ilgili herhangi bir kusur ve şartname maddelerinin herhangi birine uyulmaması halinde her bir tutanak için ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

10. Yüklenici hizmet verdiği alanlarda çalıştırmak zorunda olduğu personel sayısı Teknik Şartnamede belirtilmiştir. Eksik sayıda personel çalıştırdığı tespit edildiğinde bu durum yükleniciye yazılı olarak bildirilecektir. Bildirimin yapıldığı tarihten sonraki 5 gün içinde personel alınmadığı takdirde her geçen gün için ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

11. Yemek öğün çeşitlerinden herhangi birinin eksik verilmesinin tespit edilmesi durumunda her gün için ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

12. Yüklenici işe başlama tarihinde idare tarafından verilen sayıdaki yemeği ilgili sağlık tesisi mutfağında çıkartabilmesi için teknik şartnamede belirtilen araç-gereç ve ekipmanı ilgili sağlık tesislerinde bulundurmak zorundadır. Bulundurmadığı takdirde ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

13. Yüklenicinin, idarenin kendisine çalışma süresince kullanmak amacıyla teslim ettiği demirbaşları kaybetmesi, hasar vermesi, kırması veya bu gibi nedenlerle iş bitiminde geri vermemesi halinde, malzeme bedelinin günün rayiç değeri üzerinden idareye ödeyecektir.

14. Yukarıda belirtilen hallerin dışında Teknik şartnamede belirtilen diğer hususlara aykırı hareket edilmesi durumunda ilgili kısıma ait sözleşme bedelinin (0,001) binde bir oranında ceza uygulanacaktır.

Yukarıda sayılan hallerde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak, Yüklenicinin işçi maaşlarını sözleşmede belirlenen süre içerisinde ödememesi

durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartnameler’in 9’uncu maddesinde “…Yüklenici her öğün için diyet ve normal tüm yemeklerden numune almak ve saklamak zorundadır. Öğünlerden numune kontrolü için alınan örnekler her yemekten 2 adet ve en az 300'er gr. olacak ve ağzı kapalı steril numune poşetlerinde saklanacaktır. Numune alınan steril poşetler ısı göstergeli numune dolabında 72 saat saklanacaktır. Bu numuneler İdare tarafından gerekli görüldüğünde Gıda Tarım ve Orman Bakanlığının gıda konusunda uzmanlaşmış laboratuvarlarında kontrol ettirilebilecek, test ücretleri yüklenici tarafından karşılanacaktır. Kontrol amaçlı steril numune poşetleri ve numune dolabının temini yükleniciye aittir. Alınan numunelerin üzerine etiket yapıştırılacak ve etiket üzerinde numune alım tarihi, saati, alan kişinin ismi ve numune alınan yemeklerin adı yazılmalıdır. Numune alınmadığı veya usulüne uygun saklanmadığı takdirde, ihtar ve ceza verilecek, bir besin zehirlenmesi söz konusu olduğunda, yüklenici sorumluluğu alacak, kişilerin her türlü masrafım ve tazminatını karşılayacaktır. Yüklenici en az 90 numune poşetini alacak kapasitede buzdolabı temin edecektir. Buzdolabının içine gün ve öğünlere (diyet, normal, nötropenik vb.) bölünmüş hazneler oluşturulacaktır. İdare gerekli gördüğü hallerde şahit numune harici yemek numunesi alıp şahit numuneyle karşılaştırma yapabilecektir….” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalardan, işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının, sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtileceği, ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacağı, ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verileceği anlaşılmaktadır.

Sözleşme Tasarısı’ndan işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin binde 1 tutarında ceza, aykırılıkların 10’dan fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği, ancak yemek hizmetinin ilgili sağlık tesisine bir öğün verilememesi veya gıda zehirlenmesinin hekim raporuyla tespitinin ağır aykırılık nedeni sayılacağı, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalenin bir yemek alımı hizmeti olduğu, hizmet kapsamında sunulan yemeklerden dolayı yaşanabilecek gıda zehirlenmesinin insan yaşamına etki eden bir durum olduğu ve ağır aykırılık hali olarak değerlendirilmesinin idarenin takdirinde olduğu anlaşılmaktadır. Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ait 26 numaralı dipnotta yapılan açıklamalarda da ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verileceği belirtilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nda ağır aykırılık hallerinin sayma yoluyla belirtildiği, söz konusu ağır kusurlar arasında yer verilen “Ancak Yemek hizmetinin ilgili sağlık tesisine bir öğün verilememesi veya gıda zehirlenmesinin hekim raporuyla tespiti ağır aykırılık nedeni sayılacak hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.” kısmına ilişkin olarak; idarede yenilen yemekten kaynaklı bir zehirlenme olup olmadığının ne şekilde tespit edileceğine yer verildiği, gıda zehirlenmesinin hekim raporuyla tespiti sonucunda ağır aykırılık nedeni olarak sayılacağı, bu durumda idarece 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesi uyarınca protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği anlaşıldığından, söz konusu düzenlemede herhangi bir belirsizlik bulunmadığı, ihaleye teklif verilmesine engel bir durum oluşmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartnameler’in “Hazırlık ve Pişirme” başlıklı 8’inci maddesinde “Sağlık tesisimizin ihtiyacı olan Gıda Evsaf Şartnamesindeki yiyecek maddelerinin Gıda kodeksine ve TSE standartlarına uygun olması şarttır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartnameler’in “Gıda Evsafı” başlıklı Ek1 bölümünde tahin helvası için “…bu standartın işaret numarası(TS 2590 şeklinde)” düzenlemesi, yoğurt için “yoğurt TS1018 ve 1019 standartlarına uygun…” düzenlemesi, poşet ayran için “TS 3810’a uygun olmalıdır” düzenlemesi, tereyağı için “…bu standartın işaret numarası(TS 1331 şeklinde)” düzenlemesi ve beyaz peynir için “…hiçbir şekilde sızıntı yapmayacak şekilde kapatılmış olan ve TS1234 e uygun tenekelerde alınır” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede tahin helvası (TS 2590), yoğurt (TS1018 ve 1019) ve tereyağı (TS 1331) için belirlenen standartların halen yürürlükte olduğu, poşet ayran (TS 3810) için belirlenen standardın iptal edildiği, yerine (TS 6800) standardının getirildiği, beyaz peynir için belirlenen standardın iptal edildiği, yerine (TS EN 10202) standardının getirildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen inceleme ve tespitlere göre poşet ayran ve beyaz peynir için belirlenen standartların iptal edildiği, yerine başka standartlar getirildiği görülmekle birlikte, Teknik Şartnameler’in “Hazırlık ve Pişirme” başlıklı 8’inci maddesinde yer verilen düzenlemenin tüm ürünleri kapsadığı, tüm ürünlerin TSE standartlarına uygun olmasının gerektiği, bu bağlamda iptal edilen standartlar yerine gelen standartların belirli olduğu, teklif verilmesine engel bir husus olmadığı dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartnameler’in “Menü Hazırlığı” başlıklı 7’nci maddesinde normal ve diyet kahvaltı listesinde reçelin 20 gram olarak düzenlendiği,

Aynı Şartnameler’in “Gıda Evsafı” başlıklı Ek1 bölümünde reçel için “reçeller yeni, temiz ve net 20-25 gram poşet reçeli olabilir” düzenlemesine yer verildiği görülmektedir.

Teknik Şartnameler’de reçelin 20 gram olarak düzenlendiği, aynı Şartnameler’in “Gıda Evsafı” bölümünde reçelin 20-25 gram olabileceği düzenlenmiştir.

Teknik Şartnameler’in gıda evsafında reçelin 20-25 gram olabileceği ifade edildikten sonra aynı Şartnameler’in “Menü Hazırlığı” başlıklı 7’nci maddesinde normal ve diyet kahvaltı listesinde reçelin 20 gram olarak belirlendiği görüldüğünden, reçel girdisinin gramajının 20 gram olarak istendiği, isteklilerde tereddüt yaratacak ya da teklif verilmesine engel olacak bir husus bulunmadığı, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.