KİK Kararı: 2021/UH.I-68

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/002
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 13.01.2021
Karar No : 2021/UH.I-68
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Uğraş Gıda Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/630951 İhale Kayıt Numaralı “33 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 29.12.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “33 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Uğraş Gıda Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin 23.12.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.12.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.01.2021 tarih ve 549 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.01.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/40 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 253-254’üncü sayfalarındaki ek-3 liste 1’de normal kahvaltılık gramajlarında “beyaz peynir tam yağlı 40 gr.” şeklinde düzenleme yapıldığı, ancak aynı Şartname’nin 96’ncı sayfasında beyaz peynir evsafına bakıldığında “1’inci sınıf yağlı peynirlerden olmalıdır” denildiği, çelişkinin fiyat teklifi hazırlanmasını etkilediği,

2. Teknik Şartname’nin 108’inci sayfasında yoğurtların yağlı-yarım yağlı yoğurt olacağının belirtildiği, ancak normal yemek gramaj listesinde yoğurdun tam yağlı kutu yoğurt olarak belirlendiği, diyet yemeklerde 200 gr. yarım yağlı kutu yoğurt, ara öğünlerde 150 gr. tam yağlı bardak yoğurt istendiği, evsafı yarım yağlı ve yağlı olarak belirlenen yoğurdun ara öğünde tam yağlı olarak verilmesinin anlaşılamadığı, düzenlemenin çelişki içerdiği,

3. Teknik Şartname’nin 47’nci sayfasında öğünlerle birlikte bardak su verileceğinin belirtildiği, ancak birim fiyat teklif cetvelindeki iş kalemlerine ilişkin satırlarda (R1 Diyet, R1 Kahvaltı, R2 Diyet, R2 Kahvaltı) bardak su verilip verilmeyeceğinin belirtilmediği, belirsizliğin çıkarılacak maliyeti ciddi olarak etkileyeceği,

4. Süt evsafına ilişkin Şartname düzenlemesinde yarım yağlı sütlerde yağ oranının en az %1,5 olarak öngörüldüğü, ek-3’te yer alan listelerde ise sütün tam yağlı olacağının belirtildiği, dolayısıyla kahvaltı ve ara öğünlerde tam yağlı mı yarım yağlı mı süt verileceğinin belirsiz olduğu,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 36.1.17. maddesinde “İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine ait yapımı devam eden yeni hizmet binasının tamamlanıp sağlık tesisinin yeni hizmet binasına taşınması durumunda yüklenici firma mevcut ihale şartlarında yemek hizmetini kesintisiz vermeye devam edecektir.” şeklinde düzenleme yer aldığı, yeni açılacak hastanenin mutfağının kapasitesi, büyüklüğü, yüklenici ve idare tarafından sağlanacak demirbaş, malzeme gibi giderlerin tutarı ve niteliği ile ilgili ihale dokümanında bir düzenleme yapılmadığı, belirsizliğin sağlıklı teklif hazırlanmasını etkileyebileceği,

6. Teknik Şartname normal yemek gramaj listesindeki domatesli bulgur pilavı reçetesinde domates girdisinin yer almadığı, sebzeli bulgur pilavında ise 50 gr. ve 10 gr. olmak üzere iki kez domatese yer verildiği, bunun yazım hatası olduğunu değerlendirdikleri, çelişkiler ve belirsizliklerin giderilmesi gerektiği,

7. Teknik Şartname’de çalıştırılacak asgari personel sayısının net olarak belirlendiği, ancak yine Şartname’de gerekli görülmesi halinde personel sayısının değiştirilebileceği yönünde düzenleme yapıldığı, bunun öngörülemez bir işçilik maliyeti anlamına geldiği ve teklif hazırlanmasına engel teşkil ettiği,

8. Teknik Şartname’de, yenilen yemek sayısının hastane yönetimi tarafından oluşturulan ve sorumlu hemşireler tarafından gönderilen rasyon takip formundaki sayılara göre belirlenerek yükleniciye ödeme yapılacağının belirtildiği, buna göre hastane yönetiminin fiilen tüketilen yemekten daha az bir sayı belirleyebileceği, düzenlemenin 4734 sayılı Kanun’un temel ilkelerine ve hakkaniyete aykırı olduğu,

9. Teknik Şartname’nin 48. sayfasında yemeklerde ‘katı margarin’ kullanılmayacağının belirtildiği, 77’nci sayfada ise pastane ürünlerinde ‘yumuşak margarin’ kullanılmasının öngörüldüğü, dolayısıyla yemeklerde margarin kullanılıp kullanılmayacağına ilişkin olarak ihale dokümanında çelişki bulunduğu iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Beyaz peynir evsafı” başlıklı kısmında “1’inci sınıf yağlı peynirlerden olmalıdır (TS 591)” ifadesine, “Ek-3: Normal ve diyet kahvaltı, ara öğün çeşitleri ve gramajları” başlıklı kısmında sunulacak peynir için “Beyaz peynir tam yağlı” ifadesine yer verildiği görülmüştür.

İdarece ihale tarihinden önce şikayete verilen cevapta birinci sınıf peynirlerin tam yağlı peynirleri ifade ettiğinin açıkça belirtildiği, doküman düzenlemelerinin sektörde faaliyet gösteren basiretli bir tacir açısından belirsizlik taşımadığı ve başvuru sahibince tereddüt oluşturduğu ifade edilen konuya ilişkin idare iradesinin de şikayete verilen cevapta ortaya konulduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yoğurt evsafı” başlıklı kısmında “Yoğurtlar yağlı-yarım yağlı yoğurt olmalıdır. Yoğurtlarda en az yağ miktarı tam yağlılarda %3, yarım yağlılarda %1,5, az yağlılarda %1,5’ten az olmalıdır” yönünde düzenleme yapıldığı, Şartname’nin muhtelif kısımlarında da hangi öğünlerde tam yağlı veya yarım yağlı yoğurt verileceğine ilişkin direktiflere yer verildiği görülmüştür.

Başvuruya konu düzenlemenin ikinci cümlesinde kullanılacak yoğurtların özelliklerinin net olarak belirtildiği, idarece şikayete verilen cevapta da yağlı yoğurt ifadesinin tam yağlı yoğurdu ifade ettiği anlaşılmıştır. Düzenlemenin teklif fiyat oluşturulmasında tereddüt yaratacak bir nitelik taşımadığı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı kısmının 5.12’nci maddesinde “Yemeklerle birlikte verilecek su yüklenici tarafından temin edilecek olup; her bir yemekhanede, tüm yeme hizmeti alan personele ve hastalara ve refakatçilerine üzerinde etiketi ve SKT bulunan ağzı kapalı 300 cc’lik tek kullanımlık ambalajlarda taze, temiz berrak olarak, bir adet folyo kapaklı su, her ana öğün (sabah, öğle ve akşam öğünleri) için en az 2 adet verilecektir…” yönünde düzenleme yapıldığı görülmüştür.

İdarece şikayete verilen ve ihale öncesinde başvuru sahibine tebliğ edilen cevapta, R1 Diyet, R1 Kahvaltı, R2 Diyet, R2 Kahvaltı öğünlerinin ana öğünlerden olduğu ve bu öğünlerde de yemek ile birlikte bardak su verileceğinin belirtildiği görülmüştür. Yukarıda yer alan Şartname düzenlemesi ve idare cevabı birlikte değerlendirildiğinde, anılan öğünlerle birlikte bardak su verileceğinin açık olduğu, dokümanda bir belirsizlik bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “UHT süt evsafı (200 ml.-1lt-10lt)” başlıklı kısmının yedinci bendinde yarım yağlı sütlerde süt yağı miktarının en az %1,5 olacağının belirtildiği, “Ek-3: Normal ve diyet kahvaltı, ara öğün çeşitleri ve gramajları” başlıklı kısmında verilecek süt için “Süt (UHT, Tetrapak Kutu- Tam yağlı)” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin evsafa ilişkin maddesinde yarım yağlı sütlerde olması gereken minimum yağ oranına yönelik düzenleme yapıldığı, ürün çeşit ve gramajlarına ilişkin ekli listede ise hangi öğünlerde tam yağlı süt kullanılacağının belirtildiği görülmüş olup iki düzenleme arasında bir bağlantı veya çelişki bulunmadığı anlaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1.17. İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine ait yapımı devam eden yeni hizmet binasının tamamlanıp sağlık tesisinin yeni hizmet binasına taşınması durumunda yüklenici firma mevcut ihale şartlarında yemek hizmetini kesintisiz vermeye devam edecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin ikinci kısmında “İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi ve Bağlı Ek Hizmet Binaları ile İstanbul Bahçelievler Devlet Hastanesi ve Bağlı Ek Hizmet Binalarının yemek ihtiyacı, İstanbul Büyükşehir Devlet Hastanesinin mutfağında yapılacak olup, sıcak ve soğuk zincirini korumak şartıyla taşınması ve dağıtılması yüklenici tarafından gerçekleştirilecektir. Ayrıca hastane mutfağının kullanılamadığı durumlarda (inşaat, tadilat, afet, yangın vb.) yüklenici firma hizmeti kesintisiz şekilde yürütmekle mükelleftir. Bununla birlikte yapımı devam eden İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesinin yeni binasına taşınması durumunda aynı ihale şartlarında yemek hizmeti kesintisiz verilmeye devam edecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında işin miktarı ve yürütülmesine ilişkin şartlara yer verildiği, Tasarı’nın anılan maddesinde de, yeni hizmet binasına olası bir taşınma durumunda hizmetin mevcut şartlarda yürütüleceğinin açıkça belirtildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nde sunulan yemeğin başka bir hastanenin mutfağında hazırlandığı, olası bir taşınma durumunda hastanenin yeni binasının yerinin belli olduğu, düzenlemenin isteklilerin teklif bedellerinin tespitinde dikkate alabilmeleri için Sözleşme Tasarısı’na eklendiği ve teklif vermek suretiyle istekli sıfatını haiz olacakların fiili durumdan haberdar edildikleri, sağlık hizmetinin niteliği gereği aksi bir düzenlemenin kamu yararını gözetmeyeceği, doküman düzenlemesinin mevcut haliyle teklif fiyatı oluşturulmasını engelleyecek bir belirsizlik içermediği sonucuna ulaşılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin kullanılacak malzemelerin gramajlarına ilişkin iki numaralı ekinde yer alan listede domatesli bulgur pilavı reçetesinin altında sebzeli bulgur pilavı reçetesinin yer aldığı görülmüştür;

Domatesli Bulgur Pilavı

Bulgur

60 gr

Sivri biber

20 gr

Kuru soğan

10 gr

Ayçiçek yağı

10 gr

Tuz

1.5 gr

Sebzeli Bulgur Pilavı

Domates

50 gr

Bulgur

60 gr

Kuru soğan

10 gr

Salça

5 gr

Domates

10 gr

İdarece şikayete verilen cevapta, ilk reçetede kullanılacak 50 gr. domatesin sebzeli bulgur pilavı reçetesine kaydığı ifade edilerek durumun izah edildiği ve domatesli pilav için 50 gr. domates kullanılacağının açıkça belirtildiği, bu durumda domatesli bulgur pilavı için 50 gr., sebzeli bulgur pilavı için de 10 gr. domates kullanılacağı anlaşılmış olup başvuru sahibinin reçetelerde çelişkiler bulunduğu yönündeki iddiası yerinde bulunmamıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin ekinde işte çalıştırılacak personel sayısına yer verildiği, aynı hususta Teknik Şartname’nin “Hizmetin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından sağlanacak asgari personel sayıları ve nitelikleri” başlıklı 1.7. ile 2.7.1. numaralı tablolarda düzenleme yapıldığı, tabloların sonuna “Sağlık tesisleri için yukarıda belirtilen personel sayılarında İl Sağlık Müdürlüğü Kamu Hizmetleri Başkanlığı-3’ün gerek görmesi halinde değişiklik yapılabilecektir.” notunun düşüldüğü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde “29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;

a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.

Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödenir.” düzenlemesine yer verildiği, birim fiyat teklif cetvelinde de her bir grup personel için ayrı satır açıldığı görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nda olası iş artışı/eksilişine ilişkin düzenleme yapıldığı, birim fiyat teklif cetvelinde personel için ayrı satır açıldığı, Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen maddeleri kapsamında personel sayısında bir artışa ihtiyaç duyulması halinde bahse konu mekanizmanın devreye gireceği anlaşılmıştır. Yüklenici açısından öngörülemez bir gider oluşmayacağı değerlendirildiğinden, başvurunun reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (b) bendinin ilk fıkrasında Kurumun görev alanının “İhalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikayetleri inceleyerek sonuçlandırmak.” olarak belirlendiği,

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı beşinci kısmında “5.59. Hastaların ve refakatçilerin tüm yemek (normal kahvaltı, normal yemek, diyet kahvaltı, diyet yemek ve ara öğün) ücretleri ise, hastane yönetimi tarafından oluşturulan ve sorumlu hemşireleri tarafından gönderilen rasyon takip formundaki sayılara göre ödenecektir. Rasyon sayıları iaşe memuru tarafından dosyalanır. İdare tarafından hasta ve refakatçilerin yedikleri yemek sayısı hesaplaması mobil el terminalinin de kullanılabileceği elektronik bir takip sistemi ile de yapılabilecektir. Ay sonunda iaşe memurundan alınan toplam sayılar üzerinden ödeme yapılacaktır.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde yemek hizmetinde hasta ve refakatçilerine verilecek öğün sayılarının hastane yönetimindeki kamu görevlilerince tespit edilen sayı üzerinden ödeme yapılacağı, söz konusu tespit yapılırken yüklenici personelinin dahil edilmeyeceğine yönelik bir kısıtlama getirilmediği, sayı hesaplamasının mobil terminal üzerinden yapılabilmesine imkan tanındığı dolayısıyla idare ile yüklenici arasında öğün sayısı bakımından ihtilaf oluşmasının engellenmesinin amaçlandığı, ayrıca sözleşme sürecine ilişkin oluşacak uyuşmazlıkların Kurum görev alanında bulunmadığı gibi yüklenici tarafından sözleşme yürütümünde oluşan hukuki uyuşmazlıkların ilgili yargı merciine dava konusu edilebileceği anlaşıldığından başvuru uygun bulunmamıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin beşinci kısmının 5.27. maddesinde “Yemeklerde iç yağı ve katı margarin kesinlikle kullanılmayacak, zeytinyağı, bitkisel sıvı yağlar, gerektiği yerde tereyağı kullanılacaktır.” düzenlemesine, “Besin Hijyeni” başlıklı 25’inci kısmında da “Yemeklerde iç yağ, kuyruk yağ, don yağ vb. kesinlikle kullanılmayacaktır. Yemeklerde zeytin yağ, bitkisel sıvı yağ (ayçiçeği), pastane ürünlerinde yumuşak margarin kullanılacaktır.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Şartname düzenlemelerinin basiretli bir tacir nezdinde açık olduğu değerlendirilmiştir. Şikayete konu husus bakımından dokümanda herhangi bir çelişki bulunmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.