KİK Kararı: 2021/UH.I-66

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/002
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 13.01.2021
Karar No : 2021/UH.I-66
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Gümüş Yemek Sosyal Hizmetler Bilgi İşlem Otomasyon Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/630951 İhale Kayıt Numaralı “33 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 29.12.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “33 Ay Süreli Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Gümüş Yemek Sosyal Hizmetler Bilgi İşlem Otomasyon Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 17.12.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.12.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.01.2021 tarih ve 258 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.01.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/27 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 5.14. maddesinde öngörülen gıda numunelerinin tahliline ilişkin masrafların hizmet sunucusuna yüklenmesinin, işin niteliği gereği belirsizlik içerdiği ve fiyat teklifi oluşturulmasında tereddüt yarattığı,

2. Sözleşme Tasarısı’nın 36.1.17. maddesinde “İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine ait yapımı devam eden yeni hizmet binasının tamamlanıp sağlık tesisinin yeni hizmet binasına taşınması durumunda yüklenici firma mevcut ihale şartlarında yemek hizmetini kesintisiz vermeye devam edecektir.” şeklinde düzenleme yer aldığı, yeni açılacak hastanenin mutfağının kapasitesi, büyüklüğü, yüklenici ve idare tarafından sağlanacak demirbaş, malzeme gibi giderlerin tutarı ve niteliği ile ilgili ihale dokümanında bir düzenleme yapılmadığı, belirsizliğin sağlıklı teklif hazırlanmasını etkileyebileceği,

3. İhale dokümanında, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ancak Teknik Şartname’de personel sayısının idarenin talep etmesi halinde arttırılabileceğine ilişkin düzenleme yapıldığı, bunun istekliler açısından öngörülemez bir maliyet oluşturacağı,

4. Teknik Şartname’nin 48. sayfasında yemeklerde ‘katı margarin’ kullanılmayacağının belirtildiği, 77’nci sayfada ise pastane ürünlerinde ‘yumuşak margarin’ kullanılmasının öngörüldüğü, dolayısıyla yemeklerde margarin kullanılıp kullanılmayacağına ilişkin olarak ihale dokümanında çelişki bulunduğu,

5. Teknik Şartname’nin 53’üncü sayfasında diyet yemeklerde zeytinyağı ve mısırözü yağı kullanılacağının belirtildiği, aynı Şartname’nin 140’ıncı sayfasındaki diyet yemeklerin içeriğine ilişkin kısımda ayçiçek yağı kullanılmasının öngörüldüğü, şikayet başvurularının idarece uygun bulunarak zeyilname düzenlendiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin Genel Sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.

Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır.

Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “…Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır .

İdari Şartname’nin teklif fiyata dahil olan giderlere ilişkin 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek olan her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç, ulaşım, sigorta, eğitim ve benzeri giderler teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

Sözleşmenin uygulanması sırasında; teknik şartnamede istenen sayıda ve nitelikte makine, araç, gereç, tesis, ekipman, demirbaşlar ile bakım-onarımları, sağlık tesislerince işin ifası için yükleniciye teslim edilecek olan her türlü malzemenin bakım-onarım gideri, yüklenicinin kullanacağı fiziki alanların düzenlenmesi ile ilgili giderler, elektrik, su ve doğalgaz giderleri teknik şartnamede belirtilen her türlü tüketim malzemesi (sarf malzemeler) gideri, , muayeneler, her türlü tahlil giderleri, İlaçlama Giderleri, Enerji Giderleri, Temizlik Giderleri, Normal Yemekler, Diyet Yemekler, Kahvaltılar, Ara Öğünler, R1 Kahvaltı/Yemek, R2 Kahvaltı/Yemek ile yemeklerin sıcak ve soğuk zincir kurallarına uygun olarak taşınması ile ilgili tüm giderler, hizmetin sunumuna ilişkin alınması veya bulundurulması gereken izin, ruhsat belge giderleri, işin ifasında görev yapacak personele ait tüm giderler (Sigorta Giderleri, Giyim Giderleri, Personel Ücretleri, yemek giderleri, maaş, tüm hak ve alacaklar tazminatlar vb.) ile şekli ve içeriği Teknik Şekli ve içeriği Teknik Şartnamede belirtilen ve yüklenicin sorumluluğunda olan tüm yükümlülükler teklif fiyatına dahildir.” düzenlemesine,

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Yürütülmesinde Denetim ve kontrol” başlıklı kısmına ilişkin “Genel Hükümler” 5.14’üncü maddesinde “Günlük çıkan normal yemek ve diyet yemeğinden ve çiğ gıda maddelerinden alınan numuneler steril poşetlerde ağzı kapalı olarak üzerine aynı gün tarih atılarak 72 saat uygun bir yerde muhafaza edilecektir. Herhangi uygun olmayan olası durumda (besin zehirlenmesi, ishallerde vb. durumlarda) Tarım ve Orman Bakanlığı Gıda ve Kontrol Genel Müdürlüğü tarafından yetkilendirilen laboratuvarlarda bakteriyolojik, kimyasal, organoleptik vb. yönünden kontrol ettirilecek duruma göre işlem yaptırılacaktır. Bu tür kontrol ve değerlendirmelerin tüm masrafı yüklenici tarafından karşılanacaktır. Her türlü hukuki sorumluluk yükleniciye aittir.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda belirtilen Genel Şartname maddelerinde, yüklenici tarafından işlerin gereken özen ve ihtimam gösterilmek suretiyle planlanacağı, sözleşmede öngörüldüğü şekilde yürütüleceği, tamamlanacağı ve işlerde olabilecek kusurların sözleşme hükümlerine uygun olarak giderileceği belirtilmiş olup bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testlerin yaptırılacağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edileceği hükme bağlanmıştır. Ayrıca ihale konusu iş kapsamında istenilen malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığının denetimi için kontrol teşkilatının istediği şekilde deneylerin yapılabileceği ve ister işyerinde ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderlerinin sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilmiştir.

Teknik Şartname’nin başvuruya konu maddesinde, tahlil yapılmasının zehirlenme vakası vb. durumlara bağlı olduğu açıkça yazılı olup, işin doğası gereği ne kadar sıklıkla tahlil yapılacağının ihale dokümanında belirlenmesinin mümkün olmadığı değerlendirilmiş, doküman düzenlemesinin ilgili mevzuat hükümlerine aykırı olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.1.17. İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesine ait yapımı devam eden yeni hizmet binasının tamamlanıp sağlık tesisinin yeni hizmet binasına taşınması durumunda yüklenici firma mevcut ihale şartlarında yemek hizmetini kesintisiz vermeye devam edecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin ikinci kısmında “İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi ve Bağlı Ek Hizmet Binaları ile İstanbul Bahçelievler Devlet Hastanesi ve Bağlı Ek Hizmet Binalarının yemek ihtiyacı, İstanbul Büyükşehir Devlet Hastanesinin mutfağında yapılacak olup, sıcak ve soğuk zincirini korumak şartıyla taşınması ve dağıtılması yüklenici tarafından gerçekleştirilecektir. Ayrıca hastane mutfağının kullanılamadığı durumlarda (inşaat, tadilat, afet, yangın vb.) yüklenici firma hizmeti kesintisiz şekilde yürütmekle mükelleftir. Bununla birlikte yapımı devam eden İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesinin yeni binasına taşınması durumunda aynı ihale şartlarında yemek hizmeti kesintisiz verilmeye devam edecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında işin miktarı ve yürütülmesine ilişkin şartlara yer verildiği, Tasarı’nın anılan maddesinde de, yeni hizmet binasına olası bir taşınma durumunda hizmetin mevcut şartlarda yürütüleceğinin açıkça belirtildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, İstanbul Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi’nde sunulan yemeğin başka bir hastanenin mutfağında hazırlandığı, olası bir taşınma durumunda hastanenin yeni binasının yerinin belli olduğu, düzenlemenin isteklilerin teklif bedellerinin tespitinde dikkate alabilmeleri için Sözleşme Tasarısı’na eklendiği ve teklif vermek suretiyle istekli sıfatını haiz olacakların fiili durumdan haberdar edildikleri, sağlık hizmetinin niteliği gereği aksi bir düzenlemenin kamu yararını gözetmeyeceği, doküman düzenlemesinin mevcut haliyle teklif fiyatı oluşturulmasını engelleyecek bir belirsizlik içermediği sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin ekinde işte çalıştırılacak personel sayısına yer verildiği, aynı hususta Teknik Şartname’nin “Hizmetin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından sağlanacak asgari personel sayıları ve nitelikleri” başlıklı 1.7. ile 2.7.1. numaralı tablolarda düzenleme yapıldığı, tabloların sonuna “Sağlık tesisleri için yukarıda belirtilen personel sayılarında İl Sağlık Müdürlüğü Kamu Hizmetleri Başkanlığı-3’ün gerek görmesi halinde değişiklik yapılabilecektir.” notunun düşüldüğü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde “29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;

a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.

İşin bu şartlar dahilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.

Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödenir.” düzenlemesine yer verildiği, birim fiyat teklif cetvelinde de her bir grup personel için ayrı satır açıldığı görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nda olası iş artışı/eksilişine ilişkin düzenleme yapıldığı, birim fiyat teklif cetvelinde personel için ayrı satır açıldığı, Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen maddeleri kapsamında personel sayısında bir artışa ihtiyaç duyulması halinde bahse konu mekanizmanın devreye gireceği anlaşılmıştır. Yüklenici açısından öngörülemez bir gider oluşmayacağı değerlendirildiğinden, başvurunun reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin beşinci kısmının 5.27. maddesinde “Yemeklerde iç yağı ve katı margarin kesinlikle kullanılmayacak, zeytinyağı, bitkisel sıvı yağlar, gerektiği yerde tereyağı kullanılacaktır.” düzenlemesine, “Besin Hijyeni” başlıklı 25’inci kısmında da “Yemeklerde iç yağ, kuyruk yağ, don yağ vb. kesinlikle kullanılmayacaktır. Yemeklerde zeytin yağ, bitkisel sıvı yağ (ayçiçeği), pastane ürünlerinde yumuşak margarin kullanılacaktır.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Şartname düzenlemelerinin basiretli bir tacir nezdinde açık olduğu değerlendirilmiştir. Şikayete konu husus bakımından dokümanda herhangi bir çelişki bulunmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

18.12.2020 tarihli zeyilname ile Teknik Şartname’nin “8.4. Diyet Yemeği Yiyecek Hastalar için” başlıklı maddesinde kullanılacak olan yağ çeşitleri “Zeytinyağı ve Ayçiçek Yağı” olarak değiştirilmiştir. İtirazen şikayet dilekçesinde de belirtildiği gibi, bu husustaki başvuru idarece düzenlenen zeyilname ile konusuz kalmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.