KİK Kararı: 2021/UH.I-2279 (15 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/050
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 15.12.2021
Karar No : 2021/UH.I-2279
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İsa Araç Kiralama Hizmetleri Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Edremit Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/675430 İhale Kayıt Numaralı “Çöplerin Toplanması, Nakli, Cadde, Sokak, Meydan ve Pazaryerlerinin Makine ile Süpürülmesi Amacıyla Araç Kiralama Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Edremit Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 26.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Çöplerin Toplanması, Nakli, Cadde, Sokak, Meydan ve Pazaryerlerinin Makine ile Süpürülmesi Amacıyla Araç Kiralama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak İsa Araç Kiralama Hizmetleri Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin 22.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.12.2021 tarih ve 57142 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.12.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2019 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer işe yönelik yapılan düzenlemenin, ihale konusu işin parasal büyüklüğü ve benzer iş tanımında yer verilen işlere ilişkin iş deneyim belgesine sahip istekli olabilecek sayısının oldukça sınırlı olması dikkate alındığında, ihaleye katılımı sınırlandırdığı ve rekabeti engellediği,

2. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde ihale konusu işte her türlü gider kaleminden oluşan araçların aksiyon giderlerinin yüklenici tarafından karşılanması gerektiği şeklinde düzenleme yapılmasına rağmen, anılan giderlere ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satırlar açılmadığı, bu durumun ihale konusu işte bu giderlere ilişkin maliyet hesaplaması yapmalarını imkânsız hale getireceği, birim fiyat teklif cetvelinde yapılan bu düzenlemenin isteklilerin sağlıklı teklif vermesine engel teşkil edeceği, bu durumun teklif fiyatları arasında anormal farklar yaratacağı, dolayısıyla birim fiyat teklif cetvelinde anılan giderlere ilişkin ayrı satır açılması gerektiği, zira farklı nitelikteki iş kalemlerinin aynı iş kalemi altında birleştirilmesinin sağlıklı bir iş artışı ve iş eksilişine imkân vermeyeceği,

3. İdari Şartname’nin [Sözleşme Tasarısı] 16’ncı maddesinde açıklaması yapılan binde 1,00 ceza oranının konulmasına rağmen aykırılık tablosunda listeye farklı ceza oranlarının konulmasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği, yüklenici firmaya fatura edilecek ceza oranlarının listesine bakıldığında birbirini takip eden cezaların dokümana konulduğunun görüleceği, ihale mevzuatına aykırılık teşkil eden bu ceza ve oranların yüklenici firma açısından işin sürdürebilirliği açısından olumsuz bir durum yaratacağı, ayrıca İdari Şartname’nin [Sözleşme Tasarısı] 16.1.3’üncü maddesi uyarınca hem ceza kesilip hem de işin feshedilmesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

4. Teknik Şartname’nin “Bu İş Kapsamında Kiralanacak Araç ve İş Makineleri” başlıklı C-maddesinde istenilen ihale kapsamında çalıştırılacak 2019 model yaş gruplarındaki araçların teknik özellikleri ve süre açısından temini zor araçlar olduğu, bu durumun ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar...” hükmü yer almaktadır.

İhale konusu işe ait İhale İlanı’nın 4’üncü maddesinde “4.4. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

4.4.1.

Araç ve Makine ile Yapılan Kent Temizliği İşleri

Araç ve Makine ile Yapılan Çöplerin Toplanması ve Nakli İşleri

Çöp Toplama, Nakli, Cadde ve Sokakların Makine ile Süpürülmesi, Cadde ve Sokakların Makine ile Yıkanması İşleri (İstekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinde araç ve iş makinesi dışında kalem "personel, malzeme, kıyafet vb." bulunması halinde bu kalemlerin tutarı iş deneyim belgesinden çıkarılmak suretiyle iş deneyim belgesi kalan tutar üzerinden değerlendirilecektir.)

İşlerinden herhangi birisi benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Araç ve Makine ile Yapılan Kent Temizliği İşleri

Araç ve Makine ile Yapılan Çöplerin Toplanması ve Nakli İşleri

Çöp Toplama, Nakli, Cadde ve Sokakların Makine ile Süpürülmesi, Cadde ve Sokakların Makine ile Yıkanması İşleri (İstekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinde araç ve iş makinesi dışında kalem "personel, malzeme, kıyafet vb." bulunması halinde bu kalemlerin tutarı iş deneyim belgesinden çıkarılmak suretiyle iş deneyim belgesi kalan tutar üzerinden değerlendirilecektir.)

İşlerinden herhangi birisi benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede başvuru sahibi tarafından şikâyete konu edilen ihale dokümanı düzenlemesinin, aynı zamanda ihale ilanının 4’üncü maddesinde de yer aldığı belirlendiğinden, söz konusu iddianın ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik olduğu anlaşılmıştır.

İhale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik söz konusu iddiaya ilişkin olarak ihale ilan tarihi olan 28.10.2021 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçirildikten sonra 22.11.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu belirlendiğinden, başvuru süresi sona erdikten sonra şikâyete konu edildiği anlaşılan söz konusu iddianın 4734 sayılı Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Çöplerin Toplanması, Nakli, Cadde, Sokak, Meydan ve Pazaryerlerinin Makine İle Süpürülmesi Amacıyla Araç Kiralama Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

01.01.2022-31.12.2022 tarihleri arasında yaz döneminde (Haziran, Temmuz, Ağustos, Eylül) personelsiz 48 araç, kış döneminde (Ocak, Şubat, Mart, Nisan, Mayıs, Ekim, Kasım ve Aralık) personelsiz 38 araç kiralanması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Edremit Belediyesi Sınırları Dahilinde

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Kiralanacak araç ve iş makinelerinin tümünün motorlu taşıtlar vergisi, zorunlu trafik sigortaları, amortisman, tamir-bakım, onarım, yedek parça, lastik giderleri, araç takip sistemi giderleri, araç giydirme giderleri, akaryakıt, akaryakıt katkısı, ve m.yağı giderleri ile Teknik Şartnamede belirlenen yükleniciye ait olduğu ve yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilen tüm giderler teklif edilecek fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu işe ait Teknik Şartname’nin “Genel Bilgiler” başlıklı bölümünde “1 - İhale kapsamında kiralanacak araç ve iş makinelerinin tümünün MTV. sigortaları, amortisman, akaryakıt, akaryakıt katkısı, m. yağı, tamir-bakım, onarım, yedek parça, lastik vb. giderleri yükleniciye aittir. Yüklenici araçların zorunlu trafik sigortası, emisyon izni, periyodik bakımları ve trafik muayenelerini (vizelerini) yaptıracak, trafik tescil işlemleri sarf malzemeleri, her türlü bakım, onanma yönelik tüm sorumlulukları yükleniciye ait olacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli standart formunun aşağıdaki şekilde olduğu tespit edilmiştir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Hidrolik Sıkıştırmalı Küçük Çöp Kamyonu (En Az 6+1 m³ - En Fazla 8+1 m³ Atık Kapasiteli Euro 6 motor, İlaçlama tertibatlı, En Az 140 kw Gücünde, En az 2019 Model)

saat

22.155

2

Hidrolik Sıkıştırmalı Orta Büyüklükte Çöp Kamyonu (En Az 13+1,5 m³, En fazla 15+1,5 m³ Atık Kapasiteli Euro 6 motor, Arkadan yüklemeli, İlaçlama tertibatlı, tam otomatik 400, 800, 1100 Lt. çöp konteyneri boşaltabilecek donanıma sahip, En Az 300 kw Gücünde, En az 2019 Model)

saat

3.409

3

Hidrolik Sıkıştırmalı Büyük Çöp Kamyonu (En Az 30+1,5 m³ - En Fazla 32+2 m³ Arkadan yüklemeli, Euro 6 motor, İlaçlama tertibatlı ve 400, 800, 1100 Lt. çöp konteyneri boşaltabilecek donanıma sahip En Az 300 Kw Gücünde, En az 2019 Model)

saat

5.842

4

Otomatik Vinç Sistemli Yer altı - Yer üstü Çöp Toplama Aracı (En az 18 m³- En Fazla 20 m³ atık kapasiteli, Euro 6 motor, otomatik şanzıman, otomatik vitesli, şerit takip ve yokuş kalkış desteği sistemli, Araç kabini arkasına yerleştirilmiş dikey ve yatay yönlerde hareket edebilen teleskopik ve ucunda kavrama aparatı olan joystik ve monitörler yardımı ile araç kabininden aşağı inmeden yalnızca araç kullanıcısı tarafından kontrol edilebilen elektronik vinç sistemli 6x2 konfigirasyonlu, En az 3 dingilli, en arka dingili dümenlenebilir, yeraltı ve yerüstü çöp konteynerlerini aracın sağından ve solundan ataşman vasıtasıyla kaldırıp boşaltabilen üsten yüklemeli en az 3 m. uzanma mesafeli vince sahip olmalıdır. En az 240 Kw gücünde, En az 2019 Model)

saat

2.555

5

Vinçli Çöp Kamyonu (En az 15+2,4 m³-En fazla 18+2,4 m³ atık kapasiteli, çöp kasası üsten vinçli ilaçlama tertibatlı vinç uzunluğu en az 9 m. mantar başlıklı, 400, 800 lt. çöp konteyneri ile 2-3 m³ yerüstü ve yeraltı çöp konteynerlerini boşaltabilme ve sağa sola 180 derece dönme özelliğine sahip, En az 300 Kw gücünde, En az 2019 Model)

saat

2.555

6

Mini Damperli Çöp Aracı (En Az 3 m³ - En Fazla 5 m³ Atık Kapasiteli, ilaçlama tertibatlı ve elektrik tahrikli, En Az 90 Kw Gücünde, En az 2019 Model)

saat

15.351

7

Açık Kasa Damperli Araç (En Az 4 m³ -En Fazla 6 m³ Atık Kapasiteli, Euro 6 motor, En Az 140 Kw. Gücünde, En az 2019 Model)

saat

13.146

8

Açık Kasa Damperli Araç (En Az 14 m³- En Fazla 20 m³ Atık Kapasiteli, kasa dört köşe standart tip, Euro 6 motor, En Az 240 Kw.Gücünde, En az 2019 Model)

saat

2.191

9

Arazöz (En Az 13 ton, En Fazla 18 ton Tank Kapasiteli, yol yıkama üniteli, Euro 6 motor, En Az 240 Kw. Gücünde, En Az 2019 Model)

saat

2.191

10

Arazöz (En Az 13 ton, En Fazla 15 ton Tank Kapasiteli, yol yıkama üniteli, Euro 6 motor, ABS fren sistemli 6x4 çift çeker yürüyüş özellikli, yolcu kapasitesi şoför dahil en az 6 kişi, çift kabinli En Az 300 Kw. Gücünde, En az 2019 Model)

saat

2.191

11

Süpürge Aracı (Çift taraflı yol süpürge sistemli, En Az 4 m³ - En Fazla 5 m³ Atık Kapasiteli, Araç En Az 135 Kw, Süpürge üst motoru 70 Kw Toplam 205 Kw. Gücünde, En az 2019 Model )

saat

4.382

12

Vakumlu Hidrostatik Yol Süpürme Makinesi (Euro 6 normunda dizel motorlu, en az 25 km/saat seyir hızında, en az 5,5 m³ paslanmaz çelik çöp hazneli en az 225 mm çapında paslanmaz çelik emiş borulu en az 14000 m3/h vakum kapasiteli, fan yıkama sistemli, en az 5.400 kg. yükleme kapasiteli, en az 500 lt. en fazla 600 lt, su depolu, yan fırçaları ile vakum ağzı birlikte hareket eden, hidrolik olarak aracın önünü yükseltebilen-eğimli yerlerde aracın yola paralel kalmasını sağlayan seviyeleme sistemli kaldırımdan kaldırıma dönüş yarı çapı 3.300 mm olan, klimali kabinli, lastikleri 17,5'' çapında, ön tek dingil 2 teker arka tek dingil 4 teker en az 7 inçlik dokunmatik ekranlı, akıllı kontrol sistemi ile tüm işlevi kontrol eden operatör kapısı açıldığında süpürme işlevini durduran güvenlik sistemine sahip En az 155 Hp gücünde En az 2019 Model)

saat

4.382

13

Konteyner Yıkama, İlaçlama ve Dezenfekte Aracı (6 ton temiz su tankına sahip, Euro 6 motor, Çöp konteyneri iç ve dış yıkama yüksek basınçlı, ilaçlama ve dezenfekte sistemli, su arıtmalı, geri dönüşüm sistemli, En Az 300 Kw. Gücünde, En az 2019 Model)

saat

735

14

Kazıcı Yükleyici İş Makinesi (Yükleyici kova kapasitesi 1 m³ – 2 m³ aralığında, Kepçesi alttan açılır tip, Kazıcı kova kapasitesi 0,15 m³ – 0,2 m³ aralığında, Teleskobik bomlu ve klimalı, En az 74 Kw. Gücünde, En az 2019 Model)

saat

6.573

15

Lastik Tekerlekli Loder (4x4 çeker sistemli, çalışma ağırlığı En Az 17 ton, Belden kırmalı, Yükleyici kova kapasitesi 2,5 m³ – 4,2 m³ aralığında, klimalı, En az 129 Kw. Gücünde, En az 2019 Model)

saat

2.191

16

Römorklu Traktör (4x4 çeker sistemli, Klimalı Kabin, elektronik çift çeker En Az 90 Hp Gücünde, En Az 2019 Model)

saat

545

17

Denetim Aracı (En Az 1300 cc, En Fazla 1600 cc Euro 6 motor, otomatik veya yarı otomatik şanzıman, En Az 85 kw gücünde, En az 2019 Model)

ay

12

18

Tamir Bakım Aracı (En Az 2,5 ton yük kapasiteli, motor hacmi en az 2,0 cc, 4x2 çekiş sistemli, Euro 6 motor, Yolcu kapasitesi şoför dahil en az 6 kişi olan, çift kabin sac kasalı kamyonet, En az 125 KW Gücünde, En Az 2019 Model)

ay

12

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, ihale konusu işin çöplerin toplanması, nakli, cadde, sokak, meydan ve pazaryerlerinin makine ile süpürülmesi amacıyla araç kiralama hizmet alımı işi olduğu, söz konusu hizmet alımı işinde, birim saat maliyeti üzerinden tekliflerin oluşturulacağı, bu çerçevede iddiaya konu edilen araç ve iş makinelerinin motorlu taşıtlar vergisi, zorunlu trafik sigortaları, amortisman, tamir-bakım, onarım, yedek parça, lastik giderleri, araç takip sistemi giderleri, araç giydirme giderleri, akaryakıt, akaryakıt katkısı ve motor yağı giderlerinin ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve maliyet unsurlarına ilişkin açıklamalar dikkate alınarak ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve tecrübe sahibi olması beklenen istekliler tarafından ilgili iş kaleminin fiyatına yansıtılarak teklif fiyatına dahil edilebileceği, dolayısıyla anılan maliyet kalemleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasında mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekine ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.26

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

….

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

………..

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesine ilişkin 26 nolu dipnotta “Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.” açıklaması; 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26.1 numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması, aynı maddeye ilişkin 26.2 numaralı dipnotta “Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.” açıklaması ve aynı maddeye ilişkin 26.3 numaralı dipnotta ise “Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması ye almaktadır.

İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin binde 1,00’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Yapılmayacaktır

Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı

1

Araçlarda meydana gelen arızaların 3 (üç) iş günü içerisinde giderilmemesi ve arızalı aracın yerine aynı özellikte başka bir aracın teslim edilmemesi durumunda

İhtar
Yapılacaktır

Binde
2,00

10

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

Yüklenicinin ihale dokümanında sayı, özellik ve çalışma süreleri belirtilen araçları işin başında hazır bulundurmaması ve Teknik Şartnamede belirtilen esaslara uymaması durumunda; İdare tarafından (10) gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin % 0,1 (binde bir) oranında gecikme cezası uygulanır. Ayrıca, bu gecikmelerin arka arkaya veya farklı zamanlarda (3) kez tekrarlaması durumunda sözleşme, 4735 sayılı Kanunun 20'nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın feshedilecektir

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30?unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri ile idare tarafından uygulanacak cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş ve bu çerçevede 16.1.3’üncü maddesinde “Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.” düzenlemesine yer verilmiştir. Tip Sözleşme’nin 16.1.3’üncü maddesinde yer alan düzenleme uyarınca, maddede belirtilen aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde idari para cezası uygulanmaksızın sözleşmenin feshedilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesi incelendiğinde, 16.1.1 ve 16.1.2’nci maddelerde yapılan düzenlemelerin Tip Sözleşme düzenlemesine aykırılık teşkil etmediği, 16.1.3’üncü madde incelendiğinde ise bu maddede sözleşmenin yükleniciye ihtar verilmeksizin sözleşmenin feshini gerektirecek aykırılık halinin belirtilmesi yerine, 16.1.2’nci maddede yer alan tablodaki aykırılık haline benzer bir şekilde ihtar yapılmak suretiyle ceza kesileceği ve aykırılık halinin arka arkaya veya farklı zamanlarda üç kez tekrarlanması durumunda sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenleme yapıldığı, dolayısıyla aslında 16.1.2’nci maddede yer alan tabloda belirtilmesi gereken bir düzenlemeye 16.1.3’üncü maddede yer verildiği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16.1.3’üncü maddesindeki düzenleme uyarınca, bu maddede belirtilen aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olması gerektiği dikkate alındığında, başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesindeki düzenlemede, maddede yer alan aykırılık hallerinin tespiti halinde hem idari para cezası kesileceğinin hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörülmüş olmasının, Tip Sözleşme düzenlemesine aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü yer almaktadır.

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin ekinde yer alan tabloda, kiralanacak olan araç ve iş makinelerinin en az 2019 model olması gerektiği belirtilmiş ve Teknik Şartname’nin “C -Bu İş Kapsamında Kiralanacak Araç ve İş Makineleri” başlıklı maddesinde de kiralanacak araç ve iş makinelerinin cinsine, araç şasi ve üst yapı özelliklerine, modeline ve gerekli diğer bilgilere yer verilmiş, bu kapsamda kiralanacak araç ve iş makinelerinin en az 2019 model olması gerektiği belirtilmiştir.

İhale dokümanı kapsamında yapılan incelemede, ihale ilan tarihinin 28.10.2021 olduğu, ihalenin 26.11.2021 tarihinde gerçekleştirildiği ve ihale konusu işin süresinin 01.01.2022-31.12.2022 tarihleri arasında olmak üzere bir yıl olduğu, kiralanacak araç ve iş makinelerinin isteklilerin kendi malı olmasının istenilmediği, model yılına ilişkin olarak “en az” şeklinde asgari bir belirleme yapıldığı, isteklilerin ilgili araçları “2019 model veya üzeri” şeklinde teklif edebilmelerinin mümkün olduğu, idarece başvuru sahibine verilen cevapta da yerleşim alanının geniş olması, köyden mahalleye dönüşen yerlerde ulaşım konusunda zorlukların olması (rampalı yolların bulunması) ve sokakların dar olması nedenleriyle hizmetin aksamaması ve daha seri yapılabilmesi ve araçlara istenildiği zaman ulaşılabilmesi amacıyla böyle bir düzenleme yapıldığının ifade edildiği birlikte değerlendirildiğinde, itirazen şikâyete konu düzenleme ile ihtiyacın uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını sağlamakla sorumlu olan idarenin kendisine tanınan ihtiyacı belirleme noktasındaki takdir yetkisi içerisinde kaldığı ve yapılan düzenlemenin bu haliyle ihaleye katılımı ve rekabeti kısıtlamadığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.