KİK Kararı: 2021/UH.I-2271 (15 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/050
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 15.12.2021
Karar No : 2021/UH.I-2271
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mavifırat Taşımacılık Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Şanlıurfa Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/645727 İhale Kayıt Numaralı “Şanlıurfa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşların 2022 Yılı Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Yakıt Hariç Şoförlü/Şoförsüz 12 Aylık Araç Kiralama” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Şanlıurfa Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 18.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Şanlıurfa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşların 2022 Yılı Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Yakıt Hariç Şoförlü/Şoförsüz 12 Aylık Araç Kiralama” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 02.12.2021 tarih ve 56338 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1988 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. Başvuruya konu ihaleye ilişkin olarak idareye yaptıkları şikâyet başvurusunun şekil yönünden reddedildiği, İdari Şartname’nin 7.9’uncu maddesi düzenlemesi gereğince idarelerin gerekli bilgilere EKAP ve diğer kamu kurum ve kuruluşlarının internet sayfasından sorgulama yaparak ulaşılabileceği göz önüne alındığında, www.ticaretsicil.gov.tr adresinden yapılan sorgulamada, firmalarına ilişkin kuruluş bilgilerine ulaşılabileceği, ilgili gazeteden ihale konusu işle ilgili olarak faaliyet gösterdiklerinin anlaşılacağı, idarece şikâyet başvurularının reddedilmesinin hukuka aykırı olduğu,

2)Teknik Şartname’nin “Kiralanacak Araçlarla İlgili Hususlar” başlıklı 2’nci maddesinde yer alan ve ihale konusu işte çalıştırılacak olan araçların en fazla 150.000 km’de olması koşulunun ihaleye katılımı sınırlandırdığı, 30.06.2021 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan 2021/14 sayılı Cumhurlığı Genelgesi’nde yer alan hizmet alımı yoluyla edinilecek taşıtlarda model yılı yeni araçlar yerine, binek ve station wagon cinsi taşıtlarda 10 yaşını, diğer taşıtlarda 15 yaşını doldurmamış olmak kaydıyla model yılı yeni olmayan araçlara öncelik verileceği düzenlemesi gereği araçların 2015 model ve üzeri olarak belirlenmesi ve kilometre sınırının kaldırılması gerektiği,

3)Teknik Şartname’nin “Sözleşmenin Uygulanması ve Çalışma Esasları” başlıklı 6’ncı maddesinde yer alan “…4- Yüklenici araç ve sürücüsünün bu şartnamede belirtilen haller dışında işe gelmemesi veya geç gelmesi halinde, yükleniciye şoför ücreti ve araç kiralama bedeli adı altında herhangi bir ödeme yapılmayacak ve gerekli cezai işlem uygulanacaktır.

…

Araçların tamamı hafta sonları ve resmi tatiller dahil sözleşme süresince haftada 7 (yedi) gün 24 (yirmidört) saat esasına göre İdare emrinde çalışacaklardır. İdare işin özelliği ve ihtiyaca göre çalışma günlerinde ve saatlerinde düzenleme yapma yetkisine sahiptir.” düzenlemesi ile yüklenicinin sorumlu tutulmasının hakkaniyete aykırı olduğu, idare tarafından görevlendirilen personelin işe geç gelmesi veya gelmemesi ya da izin/rapor alması halinde yüklenicinin sorumluluğunun bulunmadığı, araçların tamamının 7/24 esasına göre çalışması durumunda yükleniciye fazla mesai olarak ya da resmi tatil günlerinde ücret ödeneceğine ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı,

4 )Teknik Şartname’nin “Ödeme İle İlgili Hususlar” başlıklı 9’uncu maddesinde yer alan “…2- Kiralık aracın, Taşıt Görev Emri esas alınarak köprü, otoban, feribot vb. ücretleri yüklenici tarafından ödenip, Müdürlüğümüze fatura edilecek ve fatura edilmesine müteakip Müdürlüğümüzce ödeme yapılacaktır. Kiralanacak araçlara kaçak geçiş ücreti (KGS, OGS, HGS, vb.) adı altında kesilecek cezadan İdare sorumlu olmayacaktır.” düzenlemenin hukuka uygun olmadığı, idare tarafından görevlendirilen personel tarafından kullanılacak olan yükleniciye ait araçlara ilişkin olarak kaçak geçiş ücreti (KGS/OGS/HGS vb.) adı altında kesilecek cezadan yüklenicinin sorumlu tutulmasının hakkaniyete aykırı olduğu,

5 )Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 10’uncu maddesinde yer alan “1- Kiralanan araçların, trafiğe karşı ve araç emniyetinden işveren olarak yüklenici, kullanıcı olarak da şoför sorumludur. Trafik cezaları ile üçüncü şahıslara vereceği zararlardan İdare sorumlu olmayacaktır. Ayrıca bu konuda üçüncü şahıslarca açılacak her türlü dava, zarar ve ziyan taleplerine karşı yüklenici sorumludur. İdare bu kabil dava, şikâyet ve benzeri konulara hiçbir şekilde taraf ve muhatap değildir. İdarenin bu tip taleplere muhatap olması veya aleyhine herhangi bir hüküm tesis edilmesi halinde yükleniciye rücu hakkı bulunmaktadır. İdare bu sebepten dolayı zarara uğrarsa, doğmuş olan bu zararı yüklenici ödeyecektir…” düzenlemesinin hizmet alımı ihalelerine aykırılık teşkil ettiği, ihale konusu işte çalıştırılacak olan idare personelince gerçekleştirilen söz konusu durumlar için yüklenicinin sorumlu tutulmasının hukuka aykırı olduğu,

6)Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesi ile 16.1.3’üncü maddesinin birbirini kapsar nitelikte olduğu, bu durumun aynı fiil için birden fazla yaptırım öngörülmesine ve tereddüde neden olduğu, idarece sözleşmenin ifasında uygulanacak cezaların ve bu cezaların uygulanmasını gerektiren hallerin tereddüde mahal vermeyecek şekilde ihale dokümanında düzenlenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında “(11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Şanlıurfa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü ile Bağlı Kuruluşların Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Yakıt Hariç Şoförlü/Şoförsüz Araç Kiralama Özel Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

İl Müdürlüğümüz ve bağlı Kuruluşların hizmetlerinde kullanılmak üzere 12 ay süreli, 3 adet Binek, 35 adet 3+1 veya 4 kişilik Pick-up ve 3 adet 14+1 Minibüs olmak üzere toplam 41 adet aracın 32 şoför ile birlikte kiralanması

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Şanlıurfa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlar” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde “Söz konusu iş, İl Müdürlüğü ve bağlı Kuruluşlarının resmi hizmetlerinin 01.01.2022 - 31.12.2022 tarihleri arası mesai saatleri içinde veya dışında, şehir içinde veya dışında etkin ve verimli bir şekilde yürütülmesine ilişkin akaryakıt hariç, şoförlü ve şoförsüz araç kiralama hizmet alımı işidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

25.01.2017 tarihli ve 29959 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile yapılan değişiklikle, ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunacak gerçek veya tüzel kişilerin, ihale konusu alanda faaliyette bulunup bulunmadığının tespiti için ihaleyi yapan idareye sunulan şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgenin eklenmesi zorunluluğu getirilmiştir. Dolayısıyla başvuruda bulunacak gerçek veya tüzel kişilerin, söz konusu Yönetmelik’in yürürlüğe girdiği tarihten itibaren idareye sundukları şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belgeyi eklemesi gerekmektedir.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyası incelendiğinde, başvuruya konu ihalenin “Şanlıurfa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşların 2022 Yılı Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Yakıt Hariç Şoförlü/Şoförsüz 12 Aylık Araç Kiralama” işi olduğu, başvuru sahibi tarafından 11.11.2021 tarihinde ihale dokümanın indirildiği ve 12.11.2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet dilekçesi ekinde imza sirküleri, “Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde EKAP Üzerinden İstekli Olabilecek Sıfatını Kazanmak İçin Doküman İndirilmesine İlişkin Form”, 12.07.2017 tarihli ve 9365 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 352’nci sayfası ile “müdür yetkisi ve seçimi” konulu şirketler ortak kurulu kararının sunulduğu görülmüştür.

Başvuru sahibinin şikâyet başvurusuna idarece verilen cevapta “İhaleye esas idari Şartnamenin ‘İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler’ başlıklı 2'nci maddesinde işin adının ‘Şanlıurfa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşların 2022 Yılı Hizmetlerinde Kullanılmak Üzere Yakıt Hariç Şoförlü/Şoförsüz 12 Aylık Araç Kiralama’ olarak belirlendiği, başvuru sahibi Mavifırat Taşımacılık Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 12.11.2021 tarihinde ihale dokümanı edinilerek/indirilerek aynı tarihte idaremize ihale dokümanına yönelik e-şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikayet dilekçesi ekinde Ticaret Sicili Gazetesi ve imza Sirküleri sunulduğu görülmüştür. Başvuru sahibi tarafından şikayet dilekçesi ekinde beyan edilen söz konusu gazeteye yönelik Ticaret Sicili Gazetesi internet sitesi (www.ticaretsicil.gov.tr) üzerinden yapı lan sorgulamada, gazetede şirketin faaliyet alanı na ilişkin herhangi bir bilginin yer almadığı anlaşılmıştır. Öte yandan Ticaret Sicili Gazetesi internet sitesi (www.ticaretsicil.gov.tr) üzerinden yapılan sorgulamada başvuru sahibine ait Şanlıurfa Ticaret Sicil Memurluğuna kayıtlı 13.01.2004 tarih ve 5966 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin bulunduğu görülmüştür. Söz konusu gazete üzerinde yapılan incelemede şirketin amaç ve konuları arasında taşıma ile ilgili konularının yer aldığı tespit edilmiş, ancak anılan gazetenin başvuru sahibi tarafından şikayet dilekçesi ekinde yer alan belgelerde beyan edilmediği görülmüştür. Netice itibariyle; şikayet dilekçesi ekinde faaliyet alanına ilişkin olarak beyan edilen belgeler esas alındığında beyan edilen Ticaret Sicil Gazetesinde ise şirketin maksat ve konuları arasında ihale konusu işe ilişkin bir faaliyet bilgisinin yer almadığı, her ne kadar elden kuruma yapılan bir şikayet olsa da İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in 8 inci maddesinin 11’inci fıkrasında EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP'ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP'tan aktarılacagı belirtilmiş ve www.ticaretsicil.gov.tr adresi üzerinden yapılan incelemede Şanlıurfa Ticaret Sicil Memurluğuna kayıtlı 13.01.2004 tarih ve 5966 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde başvuru sahibinin taşıma alanında faaliyet gösterdiği tespit edilmiş ise de; faaliyet alanına ilişkin bilgilerin dilekçe ekine aktarılması noktasında nihai yükümlülüğün ve sorumluluğun başvuru sahibine ait olduğu, idaremizin Yönetmelik hükmü gereği zorunlu tutulan ve şikayet aşamasında görmesi gereken bir bilgiyi görememesi halinde söz konusu eksikliği bilgi eksikliği kapsamında kabul ederek www.ticaretsicil.gov.tradresi üzerinden faaliyet alanına ilişkin gazeteyi araştırmasının beklenemeyeceği, başvuru sahibi tarafından ihale konusu alanda faaliyette bulunduğunu gösterir başka bir bilginin de/belgenin de sunulmadığı/beyan edilmediği dikkate alındığında başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin tevsik edici belge sunmadığı/beyan etmediği anlaşılmış ve şikayet başvurusunun şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.” denilmek suretiyle başvurunun şekil yönünden reddedildiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanına yönelik olarak yapılan söz konusu başvuruda, başvuru sahibi tarafından şikâyet dilekçesi ekinde sunulan “imza sirküleri”, “Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde EKAP Üzerinden İstekli Olabilecek Sıfatını Kazanmak İçin Doküman İndirilmesine İlişkin Form” ve “12.07.2017 tarihli ve 9365 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 352’nci sayfası”nda faaliyet alanına ilişkin herhangi bir bilginin bulunmadığı ve şikâyet dilekçesi ekinde faaliyet alanını göstermek üzere ayrıca bir belge de sunulmadığı anlaşılmış olup, şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrasına uygun olmadığı ve itirazen şikâyet başvurusunun şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.