KİK Kararı: 2021/UH.I-2249 (8 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/049
Gündem No : 69
Karar Tarihi : 08.12.2021
Karar No : 2021/UH.I-2249
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Alperen Müt. Oto. Sağ. Hiz. Yem. Ür. Tem. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Uşak İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/586366 İhale Kayıt Numaralı “36 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım ve Bulaşık Yıkama İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Uşak İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 12.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtım ve Bulaşık Yıkama İşi” ihalesine ilişkin olarak Alperen Müt. Oto. Sağ. Hiz. Yem. Ür. Tem. Gıd. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 08.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.11.2021 tarih ve 54272 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.11.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1918 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ağır aykırılık hallerinin gerçekleşmesi durumunda hem idari para cezası kesileceğinin hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu dikkate alındığında, idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşme’ye ve ilgili notunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,

2. Teknik Şartname’nin 1.2’nci maddesinde, sözleşmenin imzalanması aşamasında, hazırlanan yemeklerin hastanelere taşınmasında kullanılacak olan araca ait TSE 13075 Belgesi ile aracın kiralama yolu ile temin edilmesi durumunda yapılan noter tasdikli kira kontratının idareye verilmesinin zorunlu olduğunun belirtildiği, ancak kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ve bu belgelerin sunulmaması halinde hangi yaptırımların uygulanacağının belirli olduğu, Teknik Şartname’nin yukarıda anılan maddesinde belirtilen belgelerin sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı görüldüğünden, Teknik Şartname’de yapılan bu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin 30’uncu maddesinde, zehirlenme vakalarının tespiti veya yazılı şikayetlerin olması durumunda, yemek örneklerinden numune alınarak, en yakın Tarım ve Orman İl Müdürlüğü laboratuvarına götürülerek numunelerin analizlerinin yaptırılacağı, tüm masrafların yüklenici tarafından karşılanacağının belirtildiği ancak numunelere ilişkin olarak hangi analizlerin yaptırılacağı hususunda ihale dokümanında bir düzenleme yapılmadığı, bu durumun sağlıklı bir fiyat teklifi hazırlanmasına engel teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir…” hükmü,

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.: Değişik ibare: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021) İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. (Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021) Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021) Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı2

1

2

3

….

16.1.3. (Ek: 16/03/2019-30716 R.G./87. md.; yürürlük: 26/03/2019; Değişik madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021) Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

………..

………..

16.1.4. (Ek madde: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021) Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. (Değişik: 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.) Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. (Değişik ibare: 20/06/2021-31517 R.G./15. md., yürürlük: 05/07/2021) 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin Binde 1,00’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Yapılmayacaktır

Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı

1

Sözleşme konusu hizmetin teknik şartnamesinde yapılması gereken hususların yerine getirilmemesi durumunda gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin % 0,1 (Bindebir)'si oranında gecikme cezası kesilerek yüklenicinin hakedişinden mahsup edilir.

İhtar
Yapılacaktır

Binde
1,00

10

2

Genel kurallara riayet etmeyen (hastane personeline, hasta ve hasta sahiplerine karşı tutum ve davranışları olumsuz olan, genel ahlak kurallarına aykırı davranan, hasta mahremiyetine riayet etmeyen, hastane bilgi güvenliği kural ve politikalarına uygun davranmayan vb. ) ve teknik şartname hükümlerine uymayan işçilerin çalıştırılması durumunda işçilerin yükleniciye tutanak ile bildiriminden sonra 2 (iki) gün içerinde değiştirilmelidir, aksi takdirde her geçen takvim günü için ilgili sağlık tesisine öngörülen bedelin %0,02 (onbindeiki)'si oranında ceza kesilerek yüklenicinin hak edişinde mahsup edilir.

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,00

10

3

Her bir aykırılık için; Mutfak araç ve gereçlerinin arızalanması veya kullanım dışı kalması halinde 48 saat içerisinde arıza giderilecek veya yenisi ile değiştirilecektir. Arıza giderilmediği veya yenisi ile değiştirilmediği takdirde her takvim günü için ilgili sağlık tesisine öngörülen bedelin %0,02 (onbindeiki)'si oranında ceza kesilerek yüklenicinin hak edişinden mahsup edilir.

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,00

10

4

Her bir aykırılık için; Kahvaltı ve yemeklerin şartnamede belirtilen gramajlara göre eksik ve yetersiz yapılması durumunda aynı ay içerisinde tutulan birinci tutanakta ilgili sağlık tesisine öngörülen bedelin %0,03(onbindeüç) oranında ceza kesilerek yüklenicinin o ayki hak edişinden mahsup edilir.

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
3,00

10

5

Yemek dağıtan personel bone ve kep takacaktır. Mutfakta ve yemek dağıtımı sırasında tüm personel maskeli, kepli, boneli, eldivenli olacaktır. Bunlara riayet edilmediğinin tutanakla tespiti halinde her tutanak için ilgili sağlık tesisine öngörülen bedelin %0,02 (onbindeiki)'si oranında ceza kesilerek yüklenicinin hak edişinde mahsup edilir.

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,00

10

6

Mutfak, yemekhane, depo ve giyinme soyunma odalarının kirli, düzensiz, dağınık ve hijyen koşullarına aykırı olduğunun saptanması durumunda her tutanak için ilgili sağlık tesisine öngörülen bedelin %0,01 (onbindebir)'i oranında ceza kesilerek yüklenicinin hak edişinde mahsup edilir.

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
1,00

10

7

Şartnamenin genel hükümlerinin 24. maddesinde belirtilen usullere göre ilaçlama yapılmaması durumunda tutulan her tutanak için ilgili sağlık tesisine öngörülen bedelin %0,02 (onbindeiki)'si oranında ceza kesilerek yüklenicinin hak edişinde mahsup edilir.

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,00

10

8

Yüklenici, kurumumuz tarafından hak ediş ödemesi yapıldıktan sonra, en geç 3 (üç) iş günü içerisinde, personel ücretlerini açılan banka hesaplarına yatıracaktır. Ödeme yapılmaz ise gecikilen her bir takvim günü için ilgili sağlık tesisine öngörülen bedelin %0,02 (onbindeiki)'si oranında ceza kesilerek yüklenicinin hak edişinde mahsup edilir.

İhtar
Yapılacaktır

On Binde
2,00

10

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

-Sözleşme konusu işe sözleşmede öngörülen sürede başlanmadığı veya vazgeçtiği takdirde yasal ihtar yapılır ve protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat gelir kaydedilerek sözleşme feshedilir. Geciken her takvim günü için sözleşme bedelinin % 0,1(Bindebir)'i oranında gecikme cezası kesilerek yüklenicinin hak edişi var ise mahsup yok ise hukuki şekilde tasfiye edilir.

-Sözleşmenin feshi için yukarıda belirtilen aykırılık halleri için; herhangi bir idare de her yıl için aynı aykırılığın veya değişik aykırılıkların 10 kez tespiti durumunda protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

-Sözleşme konusu hizmetin aksamasına sebep olacak mevzuatta belirtilen mücbir sebepler haricinde bir durumun oluşması ile en az 1 (bir) öğün yemek verilmemesi hallerinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat gelir kaydedilerek sözleşme feshedilir ve hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı hüküm altına alınmış, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre sözleşmeye aykırılık teşkil eden hangi davranışların, ağır aykırılık hali oluşturduğunun belirtilmesine imkân tanınmış, bu ağır aykırılık hallerinin ortaya çıkması durumunda 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği kurala bağlanmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nda ağır aykırılık hallerinin tanımlandığı 16.1.3’üncü maddede, sözleşme konusu işe sözleşmede öngörülen sürede başlanmadığı veya vazgeçildiği takdirde yasal ihtar yapılacağı ve protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminatın gelir kaydedilerek sözleşmenin feshedileceğinin ayrıca geciken her takvim günü için sözleşme bedelinin % 0,1(Bindebir)'i oranında gecikme cezası kesilerek yüklenicinin hak edişi var ise mahsup yok ise hukuki şekilde tasfiye edileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Diğer bir deyişle, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ilgili ağır aykırılık halinin gerçekleşmesi durumunda hem idari para cezası kesileceğinin hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih olduğu dikkate alındığında, idarece yapılan düzenlemenin Tip Sözleşme’ye aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

a) İflas eden, tasfiye halinde olan, işleri mahkeme tarafından yürütülen, konkordato ilân eden, işlerini askıya alan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

b) İflası ilân edilen, zorunlu tasfiye kararı verilen, alacaklılara karşı borçlarından dolayı mahkeme idaresi altında bulunan veya kendi ülkesindeki mevzuat hükümlerine göre benzer bir durumda olan.

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

d) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş vergi borcu olan.

e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen.

f) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen.

g) İhale tarihi itibariyle, mevzuatı gereği kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olan.

h) Bu maddede belirtilen bilgi ve belgeleri vermeyen veya yanıltıcı bilgi ve/veya sahte belge verdiği tespit edilen.

i) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan.

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.

(Ek fıkra: 28/3/2007-5615/23 md.) Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

(Ek fıkra: 28/3/2007-5615/23 md.) Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 67’nci maddesinde “(1) Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir.

(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, sözleşme imzalanmadan önce ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

(3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, ( )… Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan (Ek ibare: 16/03/2019-30716 R.G/15. md.; yürürlük: 26/03/2019) bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “İşin Mahiyeti” başlıklı 1’inci maddesinde “1.2: Uşak Eğitim ve Araştırma Hastanesinde hazırlanan yemeklerin Madde 1.1’de belirtilen birimlere Tse 13075 Gıda Taşıma Araçları Hizmet Yeri Yeterlilik Belgesine haiz 1 (bir) adet on yaşını doldurmamış araç ile termostatik kaplarda, uygun ısıda, yemeklerin lezzet ve görünüşünü korur şekilde taşınacak ve servis edilecektir. Aracın yemek taşınan bölümünde, yemek haricinde bir şey taşınamayacaktır. Aracın yakıt, tamir, bakım, arıza vb. giderleri yükleniciye aittir. Araç arıza vb. sebeplerden dolayı hizmet veremediğinde yüklenici aksaklık giderilene kadar, yemek taşıma hizmetini aksatmayacak şekilde benzer özellikte aracı temin etmekle yükümlüdür. Taşıma esnasında oluşabilecek olumsuzluklardan firma sorumludur. Yükleniciye ait aracın TSE 13075 belgesi ya da kiralama yoluyla temin edilecekse de yine TSE 13075 belgeli olmak kaydıyla yapılan Noter Tasdikli kira kontratı yüklenici tarafından sözleşme imzalamaya gelindiğinde idareye teslim edilecektir. Araç merkez hastaneden hareket edip, toplam da 15 km (7.5 km gidiş ve 7.5 km dönüş şeklinde) aşağıda ki güzergahı izleyerek hafta içi (Uşak Eğitim ve Araştırma Hastanesi) günlerde öğle öğününde yemek taşıma hizmeti vermektedir. Akşam öğünleri, hafta sonu ve resmi tatillerde ise yalnızca Uşak Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Uşak Eğitim ve Araştırma Hastanesi Psikiyatri Birimine yemek taşıma hizmeti verilmektedir (Uşak Eğitim ve Araştırma Hastanesi- Uşak Eğitim ve Araştırma Hastanesi Psikiyatri Birimi- Uşak Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi güzergahı izlenerek toplam 15 km (7,5 km gidiş ve 7,5 km dönüş şeklinde).” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, ihale konusu iş kapsamında kullanılacak araca ilişkin TSE 13075 belgesinin araç kiralama yoluyla temin edilecekse yine TSE 13075 belgeli olmak kaydıyla araca ilişkin noter tasdikli kira kontratının sözleşme imzalamaya gelindiğinde yüklenici tarafından idareye verilmesi gerektiğinin düzenlendiği görülmektedir.

Kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ve bu belgelerin sunulmaması halinde hangi yaptırımların uygulanacağının belirli olduğu, iddia konusu olan belgenin de sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı anlaşılmış olup, söz konusu düzenlemenin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Malzeme, tesis ve işçilik kalitesi” başlıklı 17’nci maddesinde “Bütün malzemeler, tesisler ve işçilik;

(a) Sözleşmede ve eklerinde belirtilen tip ve türlerde ve kontrol teşkilatının talimatlarına uygun olacak,

(b) İmalat, üretim veya hazırlanma yerinde, işyerinde ya da sözleşmede öngörülen başka herhangi bir yerde kontrol teşkilatının talep edeceği zamanlarda denetim ve testlere tabi tutulacaktır.

Yüklenici, malzemeleri veya tesisleri incelemek, ölçmek ve test etmek için gereken her türlü desteği, işçiliği, elektriği, yakıtı, cihazları ve aletleri temin edecek ve işte kullanılmadan önce bütün malzeme numunelerini, kontrol teşkilatı tarafından seçilecek ve gerekli görülecek testlerin yapılması amacıyla idareye sunacaktır.

Bütün numuneler, yüklenici tarafından sözleşme ile temin ve ibraz edilmeleri açıkça öngörüldüğü takdirde masrafları yükleniciye ait olmak üzere temin edilecektir.” hükmü,

Aynı Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır.

…

Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır…” hükmü,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.

…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç vb. giderler isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

…

4 -SİGORTA GİDERLERİ :Hastanede meydana gelebilecek teknik şartnamenin madde 1.3 de belirtilen hususlar için; Uşak Eğitim ve Araştırma Hastanesi mutfağı için 2.000.000,00 TL. (İkiMilyonTürkLirası), Banaz Devlet Hastanesi mutfağı için 500.000,00 TL. (BeşYüzBinTürkLirası), Eşme Devlet Hastanesi mutfağı için 500.000,00 TL. (BeşYüzBinTürkLirası) ve Sivaslı Devlet Hastanesi mutfağı için 500.000,00 TL. (BeşYüzBinTürkLirası) sigorta gideri teklif fiyata dahil edilecektir.

….

6- Hizmetin yerine getirilmesine ilişkin, mevzuat gereği idarece karşılanması zorunlu olmayan tüm giderler teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “Genel Hükümler” başlığı altında “30: Steril kaplarda günlük olarak alman yemek örnekleri (en az 150 gr) 72 saat saklanmak suretiyle idare tarafından talep edildiğinde test edilmeye hazır bulundurulacaktır. Alınan yemek örnekleri, idarenin/kontrol teşkilatının belirleyeceği buzdolabı veya soğuk odada saklanacaktır. Alınan numunelerin karışmaması amacıyla bütün mutfaklarda 1., 2. ve 3. Gün numunelerin istiflenmesi amacıyla mini buzdolabı bulundurulacaktır. Zehirlenme vakalarının tespiti veya yazılı şikayetlerin olması durumunda incelenmek üzere numune kabulü yapan en yakın Tarım ve Orman İl Müdürlüğü laboratuvarına gönderilecek ve gelen sonuca göre işlem yapılacaktır. Bu testler için yapılan harcamalar firma tarafından karşılanacaktır. Numune poşetleri teknik şartname ekinde belirtilen özellikte, steril, tek kullanımlık olmalıdır ve yüklenici tarafından temin edilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuata göre, yüklenici tarafından işlerin gereken özen ve ihtimam gösterilmek suretiyle planlanacağı, sözleşmede öngörüldüğü şekilde yürütüleceği, tamamlanacağı ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderileceği, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testlerin yaptırılacağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edileceği, ayrıca ihale konusu iş kapsamında istenilen malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığının denetimi için kontrol teşkilatının istediği şekilde deneylerin yapılabileceği ve ister işyerinde ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderlerinin sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanacağı,

Malzeme, tesis ve işçilik kalitesinin sağlanması amacıyla da, bütün malzemeler, tesisler ve işçilik, imalat, üretim veya hazırlanma yerinde, işyerinde ya da sözleşmede öngörülen başka herhangi bir yerde kontrol teşkilatının talep edeceği zamanlarda denetim ve testlere tabi tutulacağı, yüklenicinin, malzemeleri veya tesisleri incelemek, ölçmek ve test etmek için gereken her türlü desteği, işçiliği, elektriği, yakıtı, cihazları ve aletleri temin edeceği ve işte kullanılmadan önce bütün malzeme numunelerini, kontrol teşkilatı tarafından seçilecek ve gerekli görülecek testlerin yapılması amacıyla idareye sunacağı da anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen tespitler uyarınca, anılan Şartname düzenlemelerindeki yemekten kaynaklanan herhangi bir sağlık problemi şüphesi durumlarına ilişkin hususların araştırılmasının kamu ihale mevzuatı uyarınca kontrol teşkilatına tanınan yetki sınırları içerisinde olduğu, bu sağlık problemlerinin ne şekilde ortaya çıkacağının ve hangi tetkiklerin yapılmasının gerekeceğinin önceden bilinemeyeceğinden yapılacak tahlillerin duruma göre değişkenlik gösterebileceği, ayrıca söz konusu hususun muhtemel sağlık problemleri şüphelerinin ortaya çıkması durumlarına bağlı olduğu da dikkate alındığında söz konusu hususun doküman kapsamında açıkça düzenlenmesinin mümkün olmadığı anlaşılmış, yemek hizmetleri alanında faaliyet gösteren basiretli bir tacirin söz konusu gider kalemini öngörerek teklif hazırlayabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.