KİK Kararı: 2021/UH.I-2246 (8 Aralık 2021)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/049
Gündem No : 66
Karar Tarihi : 08.12.2021
Karar No : 2021/UH.I-2246
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Berat Kurumsal Hiz. Sağ. Gıda İnş. En. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/619976 İhale Kayıt Numaralı “Bursa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 2022 Mali Yılı (12 Aylık) Mamul Yemek Hizmeti Alımı İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 11.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bursa Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 2022 Mali Yılı (12 Aylık) Mamul Yemek Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Berat Kurumsal Hiz. Sağ. Gıda İnş. En. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin 05.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.11.2021 tarih ve 53461 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.11.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1905 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesine göre Sözleşme Tasarısı’nda her aykırılık halinde idari para cezası kesileceği ve sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu, düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşme ’ye ve ilgili notunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan 2 sıra numaralı aykırılık hali ile ihale dokümanı düzenlemeleri arasında çelişki bulunduğu, maaşların belirtilen süre içinde gerçekleşmesi gerektiğinin belirtildiği, işçilerin maaş günü ve işçilerin alacağı maaş (aylık) tutarları konusunda herhangi bir ifadeye yer verilmediği,

2. Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı 13’üncü maddesine göre numune miktarının 300 gr olacağı, ancak yürürlükteki kap miktarının 250 gr olduğu, maliyete sebep olduğu, numuneler için hangi analizin yapılacağı ve hangi teknik sonuçlar bulunacağına ilişkin bir bilginin yer almadığı,

3. İki haftalık örnek menüde özel gün menüsü 2 haftada bir yazıldığından 12 ayda 28 adet özel gün verilmesi gerektiği, Teknik Şartname’nin “Özel Gün menüsü” başlıklı 4’üncü maddesi düzenlemesi ile iki haftalık menü arasında çelişki oluştuğu, aşırı düşük tekliflerin açıklamaları sırasında da ara öğünün iki haftalık menüsünde eksik yazılacağı,

4. Teknik Şartname’de yüklenici firmaya teslim edilecek malzeme adlarının mevcut olduğu, söz konusu malzemelerin bakım servis ve kalibrasyon gibi masraflarının yüklenici firma tarafından karşılanacağının açıkça belirtildiği, ancak söz konusu malzemelerin teknik, nitelik, özelik ve kapasite gibi bilgilere yer verilmediği,

5. Teknik Şartname’de diyet yemeklerinin öğle ve akşam ayrı ayrı pişirileceği belirtilmiş olmasına rağmen, iki haftalık örnek menü verilmediği, birim fiyat teklif cetvelinde diyet yemek kısmı bulunmadığı, diyet yemek sayısının bilinmediği, aşırı düşük teklif açıklaması sırasında sorun oluşturacağı, istekliler arasında belirsizlik yaratacağı,

6. İki haftalık örnek menüde sup armut yazıldığı, supun kase olduğu, teklif hazırlamaya engel oluşturduğu,

7. Ramazan ayında ve sahurda personel bulundurulacağının belirtildiği, ancak ek mesai saati ve ücretine yer verilmediği,

Teknik Şartname’de, Ramazan ayında iftarlarda; pide, hurma, zeytin, peynir, bal + tereyağı firma tarafından ek ücret talep edilmeksizin verileceği, sahurlarda içecek hariç 6 çeşit verileceği, normal yemek saatlerinin dışına denk gelen iftar ve sahur vakitlerinde firma kuruluşta personel bulunduracağı ifade edilmiş olmasına rağmen sahurda ve iftar menüsünde hangi menülerin verileceğine açıklık getirilmediği,

Teknik Şartname’de sadece +13 yaş üzeri grubun yer aldığı, diğer yaş gruplarıyla ilgili bilgi verilmediği, sağlıklı teklife engel olduğu,

8. Teknik Şartname’nin “çalışan sayı ve nitelikleri” başlıklı maddesi ile “genel hususlar” başlıklı maddesinde firma sorumlusuna ilişkin düzenlemenin çelişki yarattığı, bu kişinin maaşı farklı olması gerekmesine rağmen fark oranı belirtilmediği,

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer verilen personel için herhangi bir ücret belirlenmediği, işçilik maliyetinin hesaplanmasının mümkün olmadığı,

9. Teknik Şartname’de “çeşitli gofretler, 39-45 gr. Paketlerde istenmekte olup, 1-2 yaş grubunda Gıda rasyonunda 15 gr. Olarak belirtilmiştir.” düzenlemesi bulunmasına rağmen gıda rasyonunda gofretlerin 30 gr olacağının düzenlendiği,

10. Teknik Şartname’nin “Genel Hükümleri” başlıklı 17’nci ve 18’inci maddelerinde laboratuvar tetkikinde malzemelerin teknik şartnamede istenilen şartlarda olmaması ve taahhüt edilen numunelerin dışına çıkılması durumunda sözleşmenin tek taraflı olarak feshedileceğinin düzenlendiği, sözleşmenin feshini gerektiren hallerin Sözleşme Tasarısı’nın ilgili maddesinde belirtilmesi gerektiği, Sözleşme Tasarısı’nda sözleşmenin feshini gerektiren tek aykırılık halinin “gıda zehirlenmesi” olduğu, söz konusu hususun kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,

11. Sözleşme Tasarısı’nda yer alan işçinin ücreti, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı ve sair alacaklarından sadece yüklenicinin sorumlu olduğuna yönelik düzenlemenin 4857 sayılı İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran %50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

1

2

3

….

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir….” açıklaması,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin ilişkin dipnotlarda;

“26.1.Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Aile, ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne bağlı Kuruluşlarımızın 2022 Mali yılı (12) aylık Yüklenici Firma Mutfağında ve Kuruluş Mutfağında Yemek Pişirme yoluyla Mamul Yemek Alımı, Dağıtımı ve Servis Hizmetleri

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

2022 Mali Yılı Mamul Yemek Hizmet Alımı :194.340 Adet Sabah Kahvaltısı- 262.410 Adet Öğlen Yemeği- 197.580 Adet Akşam Yemeği -236.300 Adet Ara Öğün -3.796 Adet Özel Gün Menüsü olmak üzere toplam 894.426 Adet Öğün Yemek

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

1-SIRAMEŞELER ÇOCUKEVLERİ SİTESİ MÜDÜRLÜĞÜ

2-OVAAKÇA ÇOCUK DESTEK MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

3-KESTEL ÇOCUK DESTEK MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

4-1.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ

5-2.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ

6-3.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ

7-YENİŞEHİR HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

8-YENİCE ENGELSİZ YAŞAM BAKIM REHABİLİTASYON VE AİLE DANIŞMA MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

9-İZNİK ÜLKER AKTAR HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

10-İNEGÖL BELEDİYESİ FATMAGÖZTEPE HUZURUEVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

11-CELAL SÖNMEZ GÜNDÜZ BAKIM REHABİLİTASYON VE AİLE DANIŞMA MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin Binde 1,00?dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

1

Son kullanma tarihi geçmiş Gıda maddelerinin kullanıldığının tespit edilmesi durumunda

İhtar Yapılacaktır

Binde 1,00

3,00

2

Kanunda belirtilen mücbir sebepler hariç olmak üzere, bir veya birden fazla İşçiye ait aylık maaş ücretlerinin Sözleşmede belirtilen süre içerisinde ödenmediğinin tespiti halinde, (söz konusu aksaklık veya aksaklıkların ait olduğu ay için tek bir işlem yapılacaktır.)

İhtar Yapılacaktır

Binde 1,00

3,00

3

Eksik Malzeme Kullanıldığının Tespiti Halinde

İhtar Yapılacaktır

Binde 1,00

3,00

4

Eksik İşçi Çalıştırılması

İhtar Yapılacaktır

Binde 1,00

3,00

5

Teknik Şartnamenin Dağıtım, Depolama, Malzeme Miktarları Başlıklı Bölümlerinde Belirtilen Kurallara Uyulmaması

İhtar Yapılacaktır

Binde 1,00

3,00

6

Yüklenicinin Şartnamelerden ve Sözleşmeden Doğan Hükümleri Yerine Getirmemesi

İhtar Yapılacaktır

Binde 1,00

3,00

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

Doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi ve söz konusu gıda zehirlenmesine bağlı olarak bir veya birden fazla kişinin hayati faaliyetinin kesin olarak sona ermesi durumunda.

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30?unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiş ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranına yer verileceği, 16.1.2’nci maddesinde yer alan tabloda aykırılık hallerinin sıralanacağı, bununla birlikte bu tabloda ihtar yapılıp yapılmayacağı, sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranı ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısına da yer verileceği, 16.1.3’üncü maddesinde ise bir defa gerçekleşmiş olsa dahi protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerinin düzenleneceği belirtilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilen düzenleme incelendiğinde;

- 16.1.1’inci maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının sözleşme bedelinin binde 1’i olduğu, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı,

- 16.1.2’nci maddesindeki tabloda ise aykırılık hallerinin sıralandığı, tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanacağı, aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşmenin feshedileceği,

- 16.1.3’üncü maddesinde de “Doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi ve söz konusu gıda zehirlenmesine bağlı olarak bir veya birden fazla kişinin hayati faaliyetinin kesin olarak sona ermesi durumunda.” halinin bir defa gerçekleşmiş olsa dahi protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Yapılan inceleme neticesinde idarece yapılan şikâyete konu düzenlemenin Tip Sözleşme’ye ve ilgili dipnotunda yer alan açıklamalara uygun olduğu, işçilerin aylık maaş ücretlerinin sözleşmede belirtilen süre içerisinde ödenmediğinin tespiti halinin de aykırılık olarak düzenlenmesinin işçinin haklarının korunmasına yönelik olduğu, ayrıca söz konusu aksaklık veya aksaklıkların ait olduğu ay için işlem yapılacağının belirtildiği, bu bağlamda personel aylığı için ayın hangi gününde ödeme yapılacağına dair bir açıkça bir düzenleme yapılmasına gerek bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “…Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata dahil Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.4.Diğer Giderler

… yemek numunelerinin mikrobiyolojik analizleri, …teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı maddesinde “2- Yemek üretiminde kullanılacak malzemelerin tümü, T.C. Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı’nın üretim iznine sahip olacak, Gıda Malzemeleri Şartnamesi ve ilgili Türk Gıda Kodeksine uygun olacaktır. Malzemelerin tümünde üretim ve son kullanma tarihi yazılı olacak, raf ömrü dolmuş olan ürünler kesinlikle kullanılmayacaktır. Kuruluş yemeklerde kullanılan malzemeleri kontrol edecektir. Malzemeler bakılarak, dokunularak, koklanarak, tadılarak ve pişirilerek muayene edilecektir. Tüm Ürünler Muayene Komisyonunca ortalama gıda evsaf ve lezzetine uygun olup olmadığı değerlendirilecektir. Beğenilmeyen ürünler kesinlikle alınmayacaktır. Yüklenici firma, tüketilmek üzere aldığı tüm hazır ürünleri çalışma ve üretim izni olan firmalardan alacaktır. Yemek üretiminde kesinlikle hazır çorbalar, paket et ve tavuk suyu, lezzet verici karışımlar kullanılmayacaktır. Yemek üretiminde kullanılacak su, içme suyu niteliğinde olacaktır.

…

13-Numune alma ve numune tutma işlemleri yürürlükte bulunan Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanunun esasları dâhilinde yapılacaktır.

Yüklenici firma, idarenin uygun göreceği durumlarda, Diyetisyenin ve/veya İdarenin seçeceği bir öğünün tüm kapları (4 Kap) olacak şekilde numuneleri alarak mikrobiyolojik analizini ilde bulunan T.C. Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı Laboratuvarlarına veya Bakanlık tarafından onay verilen diğer laboratuvarlara götürerek analizini yaptırmak ve Kuruluşa sonucunu vermek zorundadır.

Teknik Şartnamede yer alan hükümler doğrultusunda yemeklerden alınacak olan numunelerin tahlile gönderilmesi durumunda; istenecek olan analiz çeşidi yemek çeşidine göre (tavuk, et kurubaklagil, sebze yemeği vb. ) içerisine giren gıda maddesine göre (örneğin tatlı üzerine serpilen fıstık tozunun aflotoksin maddesi araştırılması veya kullanılan etin analizi gibi özel durumlarda ) ve herhangi bir sağlığa zararlı durumun (zehirlenme vb. salmonella, campylobachter, escherrichia coli ve listeria araştırılması) tespit edilmesi durumlarına göre belirleneceği için yapılacak olan analizler o ana ve alınan yemek ile gıda türüne göre değişiklik göstereceği için, idare tarafından yaptırılması istenilen analizler T.C. Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının ihaleye konu olan harcama yılına ait mikrobiyolojik analizler laboratuvarı analiz listesi ve analiz ücretleri doğrultusunda ortalama bir maliyet öngörülecek olup, yaptırılacak olan analizlerin ücretleri teklif edilen birim fiyatlara dâhildir.

Yüklenici firma, yemeğin pişirilip hazırlanması, servisi ve servis sonrası hizmetlerde hijyenik şartlara uyacaktır. Yüklenici firma, günlük yemek çeşitlerinin tümünden steril-tek kullanımlık kaplara/poşetlere numuneler alacak ve bu numuneler 72 saat süreyle idare mutfağı bünyesinde buzdolabı bölümünde dondurulmadan saklanacaktır. İdare gerek gördüğü takdirde bu numunelerin analizlerini resmi bir laboratuvara yaptıracak ve masrafını yüklenici firmadan tahsil edecektir. Bu konuda sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Kuruluş sadece numunelerin saklanması için ayrı bir Buzdolabı temin edecektir.

Numune miktarı 300 gramdan aşağı olmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’de ise teklif fiyata dahil giderler arasında numune analiz giderine yer verildiği, Teknik Şartname’nin aktarılan maddelerinde yemek üretiminde kullanılacak malzemelerin tümünün, T.C. Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı’nın üretim iznine sahip, gıda malzemeleri şartnamesi ve ilgili Türk Gıda Kodeksine uygun olması gerektiği, istenecek olan analiz çeşidinin yemek çeşidine göre ve içerisine giren gıda maddesine ile herhangi bir sağlığa zararlı durumun (zehirlenme vb. salmonella, campylobachter, escherrichia coli ve listeria araştırılması) tespit edilmesi durumlarına göre belirleneceği, yapılacak olan analizlerin yemek ile gıda türüne göre değişiklik göstereceği, bu bağlamda idare tarafından yaptırılması istenilen analizlerin T.C. Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı’nın ihaleye konu olan harcama yılına ait mikrobiyolojik analizler laboratuvarı analiz listesi ve analiz ücretleri doğrultusunda ortalama bir maliyet oluşturması gerektiği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı düzenlemesinde idare tarafından yaptırılması istenilen analizlerin yüklenici tarafından karşılanacağı anlaşılmış olup, ihale konusu alanda faaliyet gösteren isteklilerin gıda numunelerinin mikrobiyolojik analizleri kapsamında yapılacak test türlerini öngörebileceği, analiz giderlerinin de T.C. Gıda, Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı’nın ihaleye konu olan harcama yılına ait mikrobiyolojik analizler laboratuvarı analiz listesi ve analiz ücretleri doğrultusunda ortalama bir maliyet belirlenerek öğün maliyetine dâhil edilmek suretiyle teklif birim fiyatların oluşturulmasında herhangi bir engelin bulunmadığı, bu itibarla söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Özel Gün Menüsü” başlıklı 4’üncü maddesinde “Özel gün menüsü İdare veya Diyetisyen tarafından Gıda Rasyonunda bulunan ve aşağıda belirtilen 11 çeşitten 6 çeşit seçilerek yılda 15 defa olmak üzere özel günlerde verilebilecektir. Kuruluş yılda kaç defa özel gün menüsü isteyeceğini ihale öncesi belirlemiş olacaktır. (Yılda en fazla 15 defa özel gün menüsü istenebilir.) Firma özel gün menüsüne bu belirlenen adede göre teklif verecektir.

ÖRNEK ÖZEL GÜN MENÜSÜ İÇERİĞİ

1. Yaş Pasta( Hazır)
2. Kuru Pasta (Hazır)
3. Su Böreği (Hazır)
4. Muz
5. Açık Gazlı Meyveli içecek
6. Kısır
7. Et Döner
8. Kırmızı Mercimek Çorba
9. Çoban Salata
10. Sade Pirinç Pilavı
11. Baklava (hazır)” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Özel Gün Menüsü” başlıklı düzenlemesinde idare veya diyetisyen tarafından aynı düzenleme içerisinde bulunan menü içeriğinden 6 çeşit seçilerek yılda en fazla 15 defa olacak şekilde verilebileceği, iki haftalık örnek menüde de bir öğün yemek olarak özel gün menüsünün belirlendiği görülmektedir.

Yukarıda yer verilen düzenlemeler neticesinde Teknik Şartname’de özel gün menüsünün en fazla yılda 15 kez istenileceği bu bağlamda iki haftalık örnek menünün bir öğününde özel gün menüsüne yer verilmiş olmasının yılda 28 adet özel gün menüsü verileceği anlamına gelmeyeceği, iki haftalık örnek menünün malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılacağı anlaşıldığından, söz konusu düzenlemelerde herhangi bir çelişki ve teklif verilmesine engel bir husus bulunmadığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.4.Diğer Giderler

…

idarenin demirbaşında bulunan ve yüklenici firmaya teslim edilecek her türlü ekipmanın bakım ve onarımı, …teklif fiyata dahildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Makine ve Teçhizat İle İlgili Hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “A- İDAREYE AİT MAKİNE VE TEÇHİZAT İLE MAL VE MALZEME:

İdarenin mutfağı ve yemekhanesinde bulunan ve firmaya idare tarafından tutanakla çalışır halde teslim edilen aşağıdaki her türlü ekipmanın bakım ve onarımı ile bir tutanak dâhilinde yüklenici firma personeli tarafından kırıldığı ya da kaybolduğu tespit edilen mal ve malzemenin temini yüklenici firmaya aittir. İdare bozuk malzemenin bir an önce tamir veya teminini talep eder. Yüklenici en kısa sürede bu eksiklikleri gidermek zorundadır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen Teknik Şartname maddesinin devamında tablo halinde idarenin tüm makine, teçhizat ve malzemelerine yer verildiği görülmüştür.

Teknik Şartname’nin “Makine ve Teçhizat İle İlgili Hususlar” başlıklı düzenlemesinde idare tarafından yükleniciye verilecek makine, teçhizat ve malzemelere yer verildiği, bu bağlamda ihale konusu alanda faaliyet gösteren isteklilerin söz konusu ekipmanların bakım onarım vb. masraflarına yönelik olarak maliyet öngörebileceği, söz konusu maliyetleri öğün maliyetine dâhil edilmek suretiyle teklif birim fiyatların oluşturulmasında herhangi bir engelin bulunmadığı, bu itibarla söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Şikayete konu ihaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

1. KISIM (1.KISIM SIRAMEŞELER ÇOCUK EVLERİ SİTESİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+Yaş Kahvaltı

tabldot

1.100

2

13+Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

10.300

3

13+Yaş Akşam Yemeği

tabldot

1.100

2. KISIM (2.KISIM OVAAKÇA ÇOCUK DESTEK MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+Yaş Kahvaltı

tabldot

16.200

2

13+Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

24.120

3

13+Yaş Akşam Yemeği

tabldot

16.200

4

13+Yaş Ara Öğün

tabldot

14.400

5

Özel Gün Menüsü

tabldot

480

3. KISIM (3.KISIM KESTEL ÇOCUK DESTEK MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ Yaş Kahvaltı

tabldot

16.200

2

13+Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

20.880

3

13+Yaş Akşam Yemeği

tabldot

16.200

4

13+Yaş Ara Öğün

tabldot

16.200

5

Özel Gün Menüsü

tabldot

456

4. KISIM (4.KISIM 1.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

1+2 Yaş Kahvaltı

tabldot

740

2

1+2 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

740

3

1+2 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

740

4

1+2 Yaş Ara Öğün

tabldot

1.460

5

3+6 Yaş Kahvaltı

tabldot

1.100

6

3+6 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

1.100

7

3+6 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

1.100

8

3+6 Yaş Ara Öğün

tabldot

2.180

9

7+12 Yaş Kahvaltı

tabldot

1.820

10

7+12 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

1.820

11

7+12 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

1.820

12

7+12 Yaş Ara Öğün

tabldot

1.820

13

13+ Yaş Kahvaltı

tabldot

7.500

14

13+ Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

11.000

15

13+ Yaş Akşam Yemeği

tabldot

7.500

16

Özel Gün Menüsü

tabldot

400

5. KISIM (5.KISIM 2.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

1+2 Yaş Kahvaltı

tabldot

1.100

2

1+2 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

1.100

3

1+2 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

1.100

4

1+2 Yaş Ara Öğün

tabldot

2.180

5

3+6 Yaş Kahvaltı

tabldot

1.460

6

3+6 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

1.460

7

3+6 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

1.460

8

3+6 Yaş Ara Öğün

tabldot

2.900

9

7+12 Yaş Kahvaltı

tabldot

2.540

10

7+12 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

2.540

11

7+12 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

2.540

12

7+12 Yaş Ara Öğün

tabldot

5.060

13

13+ Yaş Kahvaltı

tabldot

9.050

14

13+Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

12.650

15

13+Yaş Akşam Yemeği

tabldot

9.050

16

Özel Gün Menüsü

tabldot

450

6. KISIM (6.KISIM 3.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

1+2 Yaş Kahvaltı

tabldot

730

2

1+2 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

730

3

1+2 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

730

4

1+2 Yaş Ara Öğün

tabldot

1.450

5

3+6 Yaş Kahvaltı

tabldot

1.100

6

3+6 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

1.100

7

3+6 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

1.100

8

3+6 Yaş Ara Öğün

tabldot

2.170

9

7+12 Yaş Kahvaltı

tabldot

1.450

10

7+12 Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

1.450

11

7+12 Yaş Akşam Yemeği

tabldot

1.450

12

7+12 Yaş Ara Öğün

tabldot

2.900

13

13+ Yaş Kahvaltı

tabldot

8.000

14

13+ Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

11.550

15

13+ Yaş Akşam Yemeği

tabldot

8.000

16

Özel Gün Menüsü

tabldot

450

7. KISIM (7.KISIM YENİŞEHİR HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ Yaş Kahvaltı

tabldot

34.200

2

13+ Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

43.200

3

13+ Yaş Akşam Yemeği

tabldot

36.360

4

13+Yaş Ara Öğün

tabldot

64.800

8. KISIM (8.KISIM YENİCE ENGELSİZ YAŞAM BAKIM REHABİLİTASYON VE AİLE DANIŞMA MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ Yaş Kahvaltı

tabldot

36.000

2

13+ Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

37.800

3

13+Yaş Akşam Yemeği

tabldot

36.000

4

13+Yaş Ara Öğün

tabldot

28.800

5

Özel Gün Menüsü

tabldot

960

9. KISIM (9.KISIM İZNİK ÜLKER AKTAR HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ Yaş Kahvaltı

tabldot

28.800

2

13+Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

33.120

3

13+ Yaş Akşam Yemeği

tabldot

29.880

4

13+Yaş Ara Öğün

tabldot

26.280

10. KISIM (10.KISIM İNEGÖL BELEDİYESİ FATMA GÖZTEPE HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ Yaş Kahvaltı

tabldot

25.250

2

13+Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

27.750

3

13+Yaş Akşam Yemeği

tabldot

25.250

4

13+ Yaş Ara Öğün

tabldot

50.500

11. KISIM (11.KISIM CELAL SÖNMEZ GÜNDÜZ BAKIM REHABİLİTASYON VE AİLE DANIŞMA MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ )

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

13+ Yaş Öğlen Yemeği

tabldot

18.000

2

13+ Yaş Ara Öğün

tabldot

13.200

3

Özel Gün Menüsü

tabldot

600

Teknik Şartname içerisinde “Diyet Yemekleri” başlığında bir düzenleme yapılmış olmasına rağmen, birim fiyat teklif cetvelinde ve iki haftalık örnek menüde diyet yemeklerine ilişkin bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmıştır. İdarenin söz konusu iddiaya ilişkin olarak şikayete cevap yazısında da “İhaleye ait yaklaşık maliyet hesap cetveli ve birim fiyat teklif cetvelin de diyet yemek menülerine ait herhangi bir maliyet ve talep bulunmamaktadır. Bağlı Kuruluşlarımızca yıl içerisinde yukarıda bahsi geçen diyet yemeği istenilmeyecek olup Bakanlığımızca gönderilen tip teknik şartname gereği diyet yemeklerine ait hüküm standart olarak koyulmuştur. Ayrıca Teknik Şartnamede belirtilen Örnek Menü ve Gıda Rasyonunda belirtilen öğünler dışında herhangi bir öğün/yemek talebi olmayacaktır.” ifadelerine yer verdiği, bu bağlamda diyet yemeklerinin söz konusu ihalede istenilmeyeceği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen inceleme ve tespitler neticesinde şikayete konu ihalede diyet yemek alımı yapılmadığı, birim fiyat cetvelinde ve örnek menüde de yer verilmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Sebze Meyve Malzemeleri Teknik Şartname’sinde “ARMUT- DEVECİ ARMUT

1.Piyasada satılan olgunlaşmış iyi cins, yeni sene ürünü, bütün, sağlam, temiz, irilik ve renk bakımından yetiştikleri bölgeye göre çeşidin özelliklerini taşıyacak, meyve sapı zedelenmemiş armutlardan olacaktır.

2.Armutlar sulu ve tatlı olacaktır.

3.Buruk lezzette ve kuru olmayacaktır.

4.Ham, ezik, ekşi, içi kurumuş, suyu çekilmiş, çürük, donmuş, kirli, küflü, çürük, kurtlu, kurt yenikli, çok yumuşak ve çok sert, kirli ve çamurlu olmayacaktır.

5.Armutların ağırlığı ortalama 200 - 250 gr. aralığında olacaktır.” düzenlemesine yer verildiği,

Gıda Rasyonu içerisinde de “Sup” ürününe girecek olan malzemelere ve gramajlarına yer verildiği görülmektedir.

Yukarıda yer verilen şartname düzenlemelerinde armut ve sup ürününe ilişkin olarak bilgilere yer verildiği ve örnek menü içerisinde “Sup armut” öğününün yer aldığı görülmektedir.

Başvuru sahibi istekli tarafından sup malzemesinin kase olduğu ifade edilmiş olup, supun içerisine girecek malzeme ve gramaj listesine de yer verildiği görüldüğünden isteklilerin teklif hazırlamasına engel bir husus bulunmadığı, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Özel Gün Menüsü” başlıklı düzenlemenin altında yer alan 6’ncı maddesinde “- Ramazan ayında iftarlarda; Pide, Hurma, Zeytin, Peynir, Bal + Tereyağı firma tarafından ek ücret talep edilmeksizin verilecektir. Sahurlarda içecek hariç 6 çeşit verilecektir. Normal yemek saatlerinin dışına denk gelen iftar ve sahur vakitlerinde firma kuruluşta personel bulunduracaktır.” düzenlemesi,

“Genel Hususlar” başlıklı 18’inci maddesinde “Ramazan ayında nöbet tutan personel ve kurum bakımından faydalanan kişiler için iftar ve sahur yemeği verilecektir. İftar ve sahurda personel bulundurmak zorundadır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Gıda rasyonu listesinde de tüm yemek grupları açısından yaş gruplarına göre porsiyon miktarları düzenlenmiştir.

İhale dokümanında iftar ve sahur vakitlerinde firma kuruluşta personel bulunduracağı düzenlenmiş ancak herhangi bir ek mesai ücreti belirtilmemiştir. Ayrıca ramazan ayı menülerine ilişkin düzenleme “Özel Gün Menüsü” başlığı altında düzenlenmiş olup, ramazan ayında iftarlarda, diğer gün menülerinden farklı olarak “Pide, Hurma, Zeytin, Peynir, Bal + Tereyağı” ve sahurlarda içecek hariç 6 çeşit verileceği belirtilmiştir. Gıda rasyonu listesinde 7-12 aylık, 1-2 yaş, 3-6 yaş, 7-12 yaş ve 13+/yetişkin/yaşlı şekilde yaş gruplarına ilişkin belirleme yapıldığı görülmüştür.

İdarenin şikayete cevap yazısında Ramazan ayında iftar ve sahur vakitlerinde çalışacak personellere ek mesai ücretinin hesaplanmayacağı, idare tarafından çalışma gün saatlerinin Ramazan ayına göre ayarlanacağı belirtildiğinden, idare tarafından ek mesai ücreti belirlenmemesi konusunda herhangi bir aykırılığın bulunmadığı, kaldı ki başvuruya konu ihalenin malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesi olduğu ve birim fiyat teklif cetvelinin de yemek öğün miktarı üzerinden birim fiyat teklif edilmesine yönelik olarak düzenlendiği, birim fiyat teklif cetvelinde ihale konusu işte çalışacak personele ilişkin olarak ayrı bir satır açılmadığı bu bağlamda personel giderlerinin öğün maliyetlerine dahil edileceği anlaşılmıştır.

Yine idare tarafından Ramazan ayında iftar ve sahur için farklı bir menü öngörülmediği, örnek yemek menüsü dikkate alınarak hesaplama yapılabileceği, ayrıca İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesindeki teklifi hazırlamak için gerekli bilgilerin temin edilmesi sorumluluğu kapsamında ilgililerce idareden daha önceki yıllara ilişkin iftar yemeği miktarlarının ve menülerinin talep edilebileceği ve bu doğrultuda sağlıklı öngörülerde bulunulabileceği; farklı yaş gruplarına ilişkin farklı listelerinde gıda rasyonun da düzenlendiği bu nedenlerle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı neticesine ulaşılmıştır.

8. Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesinde “78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

…

78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır…” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyada dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

1.KISIM SIRAMEŞELER ÇOCUKEVLERİ SİTESİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Firmanın mutfağında pişirilecek olup taşıma yolu ile kuruluş idari binasında servis edilecektir. Hizmetin yürütülebilmesi için hafta içi öğlen yemeğinde yarı zamanlı 1 (bir) dağıtım elemanı personel çalıştırılacaktır.

İşçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek , yol ücreti ) teklif fiyata dahildir.

Teknik şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 22 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup ücret bordrosunda gösterilecektir.

2.KISIM OVAAKÇA ÇOCUK DESTEK MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Kuruluş Mutfağında pişirilecek olup, Hizmetin sunulabilmesi işiyle ilgili olarak aylık (26) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde , hizmetin sunulmasıyla görevli ;

(1) Aşçı en az İlkokul Mezunu (Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

(1) Aşçı yardımcısı en az İlkokul Mezunu (Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

(3) Servis elemanı

(2) Bulaşıkçı

İşçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek , yol ulusal bayram, ve genel tatil günlerinde çalışma ( 105 gün) teklif fiyata dahildir.

Teknik şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup ücret bordrosunda gösterilecektir.

3.KISIM KESTEL ÇOCUK DESTEK MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Kuruluş Mutfağında pişirilecek olup, Hizmetin sunulabilmesi işiyle ilgili olarak aylık (26) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde , hizmetin sunulmasıyla görevli ;

(1) Kişi Aşçı en az İlkokul Mezunu (Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

(1) Kişi Aşçı yardımcısı en az İlkokul Mezunu (Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

(1) Servis Elemanı

(1) Bulaşıkçı

İşçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek , yol ulusal bayram, ve genel tatil günlerinde çalışma ( 62 gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup ücret bordrosunda gösterilecektir.

4.KISIM 1.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Firmanın mutfağında pişirilecek olup taşıma yolu ile kuruluş idari binasında servis edilecektir. Hizmetin sunulabilmesi işiyle ilgili olarak aylık (26) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde ,hizmetin sunulmasıyla görevli ;

(1) Servis elemanı

(1) Bulaşıkçı

İşçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek , yol ulusal bayram, ve genel tatil günlerinde çalışma ( 31 gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup ücret bordrosunda gösterilecektir.

5.KISIM 2.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Firmanın mutfağında pişirilecek olup taşıma yolu ile kuruluş idari binasında servis edilecektir. Hizmetin sunulabilmesi işiyle ilgili olarak aylık (26) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde , hizmetin sunulmasıyla görevli ;

(2) Dağıtım elemanı

İşçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek , yol ulusal bayram, ve genel tatil günlerinde çalışma ( 31 gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup ücret bordrosunda gösterilecektir.

6.KISIM 3.KADIN KONUKEVİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Firmanın mutfağında pişirilecek olup taşıma yolu ile kuruluş idari binasında servis edilecektir. Hizmetin sunulabilmesi işiyle ilgili olarak aylık (26) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde , hizmetin sunulmasıyla görevli ;

(1) Dağıtım Elemanı

(1) Bulaşıkçı

İşçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek , yol ulusal bayram, ve genel tatil günlerinde çalışma ( 31 gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup ücret bordrosunda gösterilecektir.

7.KISIM YENİŞEHİR HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Kuruluş mutfağında pişirilecek olup, bu hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak (26) gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde hizmetin sunulmasıyla görevli;

(1) Mutfak sorumlusu (Tercihen Diyetisyen veya Gıda Mühendisi)

(4) Kişi en az İlkokul Mezunu dağıtım elemanı

(3) kişi en az İlkokul Mezunu Bulaşıkçı

(2) kişi en az İlkokul Mezunu Aşçı Yardımcısı

(1) kişi en az İlkokul Mezunu Aşçı (Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

İşçilik giderleri (işçi ücreti ,sigorta prim giderleri ,yemek , yol , ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma (170,5 gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik Şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

8.KISIM YENİCE ENGELSİZ YAŞAM BAKIM REHABİLİTASYON VE AİLE DANIŞMA MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemeklerin Kuruluşta pişirildiği ve bu hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak (26) gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde hizmetin sunulmasıyla görevli;

(3) Kişi en az İlkokul Mezunu dağıtım elemanı

(2) kişi en az İlkokul Mezunu Bulaşıkçı

(1) kişi en az İlkokul Mezunu Aşçı Yardımcısı(Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

(1) kişi en az İlkokul Mezunu Aşçı (Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

İşçilik giderleri (işçi ücreti ,sigorta prim giderleri ,yemek , yol , ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma (108.5 gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik Şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

9.KISIM İZNİK ÜLKER AKTAR HUZUREVİ YAŞLI BAKIM REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemeklerin Kuruluşta pişirildiği ve bu hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak (26) gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde hizmetin sunulmasıyla görevli;

(4) Kişi en az İlkokul Mezunu dağıtım elemanı

(2) kişi en az İlkokul Mezunu Bulaşıkçı

(1) kişi en az İlkokul Mezunu Aşçı Yardımcısı(Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

(1) kişi en az İlkokul Mezunu Aşçı (Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

İşçilik giderleri (işçi ücreti ,sigorta prim giderleri ,yemek , yol , ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma (124 gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik Şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10 ,00 TL yol bedeli verilecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

10.KISIM İNEGÖL BELEDİYESİ FATMA GÖZTEPE HUZUREVİ YAŞLI BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Kuruluş mutfağında pişirilecek olup, bu hizmetin sunulması işiyle ilgili olarak (26) gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde hizmetin sunulmasıyla görevli;

(2) Kişi en az İlkokul Mezunu dağıtım elemanı

(2) kişi en az İlkokul Mezunu Bulaşıkçı

(1) kişi en az İlkokul Mezunu Aşçı Yardımcısı

(1) kişi en az İlkokul Mezunu Aşçı (Diploma, Bonservis, Sertifika, Ustalık veya Kalfalık Belgesi)

İşçilik giderleri (işçi ücreti ,sigorta prim giderleri ,yemek , yol , ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma (93 Gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik Şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup, ücret bordrosunda gösterilecektir.

11.KISIM CELAL SÖNMEZ GÜNDÜZ BAKIM REHABİLİTASYON VE AİLE DANIŞMA MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

Yemekler Firmanın mutfağında pişirilecek olup taşıma yolu ile kuruluş idari binasında servis edilecektir. Hizmetin sunulabilmesi işiyle ilgili olarak aylık (26) gün üzerinden fiilen çalışan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde , hizmetin sunulmasıyla görevli ;

(1) Dağıtım Elemanı

İşçilik giderleri (işçi ücreti, sigorta prim giderleri, yemek , yol ulusal bayram, ve genel tatil günlerinde çalışma ( 15,5 gün ) teklif fiyata dahildir.

Teknik şartnamede belirtilen iş kıyafetleri yüklenici tarafından ayni olarak verilecektir. 26 gün üzerinden fiilen çalışılan personelin tüm mesaisini kuruluşta geçirdiği hallerde brüt 10,00 TL yol bedeli verilecek olup ücret bordrosunda gösterilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Çalışanların sayısı ve nitelikleri” başlıklı maddesi ile “Genel hususlar” başlıklı maddesinde ihale konusu işin yapılacağı kurumların isimleri, bu kurumlarda çalışacak personelin unvanı, sayısı ve niteliklerinin belirtildiği görülmektedir.

Yapılan incelemede, Teknik Şartname’nin yukarıda anılan düzenlemesinde ihale konusu işte istihdam edilecek personelin sayı, unvan ve niteliklerinin açık bir biçimde belirlendiği, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan söz konusu ihaleye ilişkin ihale dokümanında personel sayısının belirtildiği, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verildiği ve ihale dokümanında personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret verileceğine dair bir düzenlemeye ise yer verilmediği anlaşılmıştır.

Şikayete konu ihaleye ait dokümandan, işçilik ücretlerinin teklif fiyata dahil olduğunun düzenlendiği görülmekle birlikte işçi ücretlerine yönelik bir düzenleme bulunmadığı dikkate alındığında, işçilik maliyetleri hesaplamasında, ihale tarihinde yürüklükte bulunan asgari ücretin dikkate alınmasına ilişkin hususun asgari tutarı belirlediği, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücretin altında teklif vermemek kaydıyla istekliler tarafından işçilik giderinin hesaplanabileceği, personelin eğitim durumu, nitelikleri ve bu personele ödenecek ücretlerin idarenin takdirinde olduğu ve yapılan düzenlemelerde asgari ücretin altında bir tutar öngörülmediğinden ihale dokümanındaki iddiaya konu edilen düzenlemelerde bu hâliyle İş Kanunu hükümleri ve kamu ihale mevzuatına aykırı bir durum bulunmadığı, ayrıca istemeleri halinde isteklilerin çalışacak personel için brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi yapmalarına engel olacak herhangi bir düzenleme olmadığı da dikkate alındığında iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

9. Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Genel Hususlar” başlıklı maddesinde “1- Getirilen tüm malzemelerde “Teknik Şartname”, “Gıda Rasyonu” ve “Gıda Malzemeleri Özellikleri Şartnamesi” hükümlerine uygunluk aranacaktır. Ürünler bahsi geçen şartnamedeki gramaj ve ambalajlarına göre getirilecek, Gıda rasyonunda ilgili yaş gruplarına göre porsiyon miktarları gerekli görülen durumlarda idare personeli tarafından porsiyonlanarak dağıtımı yapılacaktır. (örneğin; çeşitli gofretler, 39-45 gr. Paketlerde istenmekte olup, 1-2 yaş grubunda Gıda rasyonunda 15 gr. Olarak belirtilmiştir.)” düzenlemesi,

Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nin “Bisküvi Grubu” başlıklı 4’üncü maddesinde “25. Gofret çeşitleri 39-45 gr’lık paketlerde olacaktır. Gofretler çikolata kaplı olmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Gıda rasyonunda gofretler 1-2 yaş için 15, 3-6 yaş için 20, 7-12 yaş için 30 ve 13+ /yetişkin/yaşlı için 30 gr olacak şekilde belirlenmiştir.

Teknik Şartnamelerde gofretin gramının 39-45 aralığında olması gerektiği, gıda rasyonunda ise farklı gramajların yer aldığı görülmektedir.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemelerde tüm kısımlar açısından hangi yaş grubuna kaç öğün alım yapılacağının belirli olduğu, gıda rasyonunda da gofretlerin farklı yaş grupları için kaç gram olacağının açıkça düzenlendiği görüldüğünden, isteklilerin gıda rasyonunda yer verilen gramajları kullanmaları gerektiği, bu bağlamda isteklileri tereddüte düşürecek ve teklif verilmesini engelleyecek herhangi bir husus bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

10. Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

Doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi ve söz konusu gıda zehirlenmesine bağlı olarak bir veya birden fazla kişinin hayati faaliyetinin kesin olarak sona ermesi durumunda.” düzenlemesi,

Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nin “Genel hükümler” başlıklı maddesinde “18.Laboratuvar tetkikinde malzemelerin teknik şartnamede istenilen şartlarda olmaması ve taahhüt edilen numunelerin dışına çıkılması durumunda sözleşme tek taraflı olarak idarece fesh edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nin “Genel Hükümler” kısmının 18’inci maddesinde laboratuvar tetkikinde malzemelerin teknik şartnamede istenilen şartlarda olmaması ve taahhüt edilen numunelerin dışına çıkılması durumunda sözleşmenin tek taraflı olarak idarece fesih edileceğinin belirtildiği, Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde de doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi ve söz konusu gıda zehirlenmesine bağlı olarak bir veya birden fazla kişinin hayati faaliyetinin kesin olarak sona ermesi durumunda idarenin sözleşmeyi fesih edeceği düzenlenmiştir. İncelemeye konu ihalede hem Sözleşme Tasarısı’nda hem de Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nde sözleşmenin idarece feshedileceği aykırılık hallerine yer verilmiştir.

İdare tarafından 08.11.2021 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen şikayete cevap yazısında “İhale Dokümanında yer alan Teknik Şartnamenin 18.maddesinde belirtilen “Laboratuvar tetkikinde malzemelerin teknik şartnamede istenilen şartlarda olmaması ve taahhüt edilen numunelerin dışına çıkılması durumunda sözleşme tek taraflı olarak idarece fesh edilecektir. Denilmektedir. Sözleşmenin 16.1.3 maddesinde "...ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda yüklenici firma çalışanlarının ihmali ve tedbirsizliğine bağlı olarak bir veya birden fazla kişide gıda zehirlenmesi" durumunda Teknik şartnamenin 18.maddesinde anılan hükmü kapsadığı sözleşme ile teknik şartname arasında herhangi bir tutarsızlık bulunmamaktadır.” ifadesine yer verildiği görülmektedir.

Bu kapsamda her ne kadar Gıda Malzemeleri Teknik Şartnamesi’nin 18’inci maddesinde laboratuvar tetkikinde malzemelerin teknik şartnamede istenilen şartlarda olmaması ve taahhüt edilen numunelerin dışına çıkılması durumunda sözleşmenin tek taraflı olarak idarece feshedileceği düzenlenmiş olsa da, söz konusu düzenlemeye Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer verilmediğinden anılan düzenlemenin uygulanabilirliğinin bulunmadığı, idarece şikayete verilen cevapta da Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinin Teknik Şartname’nin 18’inci maddesinde yer alan düzenlemeyi kapsadığı ifade edilerek konunun açıklığa kavuşturulduğu, bu itibarla söz konusu düzenlemenin Teknik Şartname’de yer alması uygun olmamakla birlikte isteklilerin tekliflerini Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesindeki düzenlemeleri dikkate alarak hazırlamaları gerektiği değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

11. Başvuru sahibinin 11’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

…

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından çıkarılan ve 08/02/2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik” ile belirlenmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.11. Yüklenici tarafından çalıştırılan işçiler İş Kanunu ve Sosyal Güvenlik Kurumu mevzuatı hükümlerine tabi olup, çalıştırılan işçilerin mevzuatla ilgili tüm hakları saklıdır. Yüklenici firma idare ile işbirliği halinde, evlenme, doğum, ölüm, yıllık izin, hastalık raporu ve özel izinler nedeniyle hizmette aksamaya meydan vermemek için gerekli olan tüm tedbirleri almak zorundadır. Sosyal güvenlik mevzuatı ile işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkartılması ve sair konularda tüm sorumluluk yüklenici firmaya ait olup, idare bu konularda sorumlu sayılmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Sözleşme Tasarısı düzenlemesinden işçinin kıdem tazminatı, ihbar tazminatı ve sair alacaklarından sadece yüklenicinin sorumlu olduğuna yönelik açıkça bir düzenleme bulunmamakla birlikte, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun açık olduğu anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmakla birlikte, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, her ne kadar başvuruya konu ihaleye ilişkin doküman düzenlemesinde işçi haklarının ödenmesi gibi sorumlulukların yükleniciye ait olduğu düzenlenmiş olsa da söz konusu Kanun hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.