Hizmet Alımı İhalesinde Teknik Şartname İtirazı Reddedildi

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/048
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 01.12.2021
Karar No : 2021/UH.I-2173
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Demirbey Yemek. Tem. Bilg. Özel Sağ. Hiz. İnş. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Hazine ve Maliye Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/558496 İhale Kayıt Numaralı “Bakanlığımız Birimlerinde İstihdam Edilip Yemek Talep Eden 1900 Personel İçin 01/01/2022-31/12/2022 Tarihleri Arasında 250 (İkiyüz Elli ) Gün Üzerinden Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Hazine ve Maliye Bakanlığı Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 15.11.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bakanlığımız Birimlerinde İstihdam Edilip Yemek Talep Eden 1900 Personel İçin 01/01/2022-31/12/2022 Tarihleri Arasında 250 (İkiyüz Elli ) Gün Üzerinden Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Demirbey Yemek. Tem. Bilg. Özel Sağ. Hiz. İnş. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin 08.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.11.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.11.2021 tarih ve 54288 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.11.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1920 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Teknik Şartname'nin 5’inci maddesinin (b) fıkrasında yer alan düzenleme gereğince çalıştırılması öngörülen personelin kıdem tazminatlarının yüklenici tarafından ödenmesi gerektiği, kıdem tazminatının yüklenici tarafından ödenmesi durumunun hem mevzuata aykırı olduğu hem de kaç kişinin kıdem tazminatı hak ettiğinin önceden bilinmesine imkan bulunmadığı, söz konusu düzenlemeler nedeniyle tekliflerin sağlıklı şekilde oluşturulmasının mümkün olmadığı,
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’inci maddesinde son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeyeceği, Anılan Tasarı’nın 16.1.2.5’inci maddesinde ise sözleşme bedelinin onbinde iki oranında ceza uygulayarak 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun ilgili maddesi gereğince sözleşme tek taraflı feshedileceğinin öngörüldüğü, ilgili maddede yer alan aykırılık hallerinin oluşması durumunda hem idari para cezası kesileceğinin hem de sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü, Tip Sözleşme uyarınca ağır aykırılık hallerinin ihlali durumunda uygulanacak tek yaptırımın fesih yaptırımı olduğu, idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşme’ye ve ilgili notunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,

İdarelerce sözleşmelerin Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenmesi gerektiği, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16.1.1’nci maddesinde aykırılık hallerinin düzenlendiği ve söz konusu durumlara ilişkin kesilecek ceza tutarının sözleşme bedeli üzerinden hesap edilmesi gerektiğinin ve sözleşme bedeline uygulanacak oranın da onbinde 2’den fazla olmaması gerektiğinin düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nda maktu bir tutara yer vermek suretiyle de cezalara ilişkin düzenleme yapılabileceği, ancak Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde ceza hesabında sözleşme bedelinin değil yüklenicinin işçi maliyeti (genel giderler dâhil işverene maliyet) kadar ödeme yapılmayacağının düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nda yer alan ve iddiaya konu edilen düzenlemenin hizmet alımlarına ait Tip Sözleşme’nin ilgili maddesi ile uyumlu olmadığı, söz konusu Tip Şartname’nin 16.1.1’nci maddesinde cezaların sözleşme bedeli üzerinden uygulanması gerektiğinin düzenlendiği, ancak idarece yapılan düzenlemede bahse konu maddede cezaların sözleşme bedeli üzerinden değil yüklenicinin işçi maliyeti (genel giderler dâhil işverene maliyet) kadar ödemenin kesileceğinin anlaşıldığı, bu durumun Tip Sözleşme ile getirilen mevzuat sistematiğine uygun olmadığı,

Teknik Şartname’de yer alan kahvaltı listesinin not kısmında poğaçaya yer verildiği, yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin (çiğ olarak) cins ve miktarlarını gösterir listelerde poğaça içeriğine ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmediği, iki haftalık örnek menülerde yer verilen bir yemeğin/ürünün içerik ve çiğ girdi bilgisine ye verilmemesinin isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturmalarına ve aşırı düşük teklif sorgulamasında sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına engel nitelikte olduğu,
Teknik Şartname’de Örnek Menü 2’de burma kadayıfa yer verildiği, ihale dokümanının EK:8/d 4. Yemekler başlığı altında düzenlenen yemeklerden burma kadayıfın gramajına yer verilmesine rağmen içeriğine ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmediği,
Teknik Şartname’de mevsim salataya ve söğüş haline yer verildiği, Anılan Şartname’nin “Yemeklerde Kullanılacak Malzemelerin Asgari Girdi Gramajları” başlığı altında belirlenen yemeklerden EK:8/d dokümanın “4. YEMEKLER” başlığı altında Aysbergin gramajına yer verilmesine rağmen içeriğine ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.

…

Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur. …” hükmü,

“Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’inci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir. …” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanunu’na Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.

22.02.2019 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanan 7166 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 11’inci maddesinde “22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 112 nci maddesine beşinci fıkrasından sonra gelmek üzere aşağıdaki fıkra eklenmiştir.“4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilere, 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan ihale sözleşmeleri kapsamında, kamu kurum ve kuruluşlarına ait işyerlerinde 11/9/2014 tarihinden sonra geçen süreye ilişkin olarak kamu kurum ve kuruluşları tarafından yapılan kıdem tazminatı ödemeleri için sözleşmesinde kıdem tazminatı ödemesinden ötürü alt işverene rücu edileceğine dair açık bir hükme yer verilmemişse alt işverenlere rücu edilmez.”” hükmü,

12’nci maddesinde “4857 sayılı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.

“GEÇİCİ MADDE 9- Bu maddenin yürürlük tarihi itibarıyla kamu kurum veya kuruluşları tarafından alt işverene rücu edilmek üzere yürütülen davalarda, 112 nci maddenin altıncı fıkrası kapsamında rücu edilmeyecek kısmı için ihtilafın esası hakkında karar verilmesine yer olmadığına hükmedilir, yargılama gideri ve vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. İcra takiplerinde rücu edilmeyecek kısma ilişkin olarak harç alınmaksızın düşme kararı verilir, takip giderleri ile vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. Ancak, bu kapsamda alt işverene rücu edilerek takip ve tahsil edilmiş olan tutarlar, alt işverenler lehine hiçbir şekilde alacak hakkı doğurmaz ve tahsil edilmiş tutarlar iade edilmez.”” hükmü bulunmaktadır.

Anayasa Mahkemesi’nin 19.09.2019 tarih 2019/73 sayılı kararında “31. Bu itibarla kamuda 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesine taraf olan alt yüklenicilere karşı sözleşmede açık hüküm bulunması dışında rücu yolunun kapatılması ve bu kapsamdaki derdest davaların sonlandırılmasını öngören itiraz konusu kuralların bu kesimdeki alt işverenler yönünden farklı bir uygulama getirmesinin nesnel ve makul bir temele dayalı olduğu söylenemez. Bu nedenle itiraz konusu kurallarla getirilen farklı düzenleme eşitlik ilkesine aykırıdır.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:

…

e)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.
Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Bakanlığımız birimlerinde istihdam edilp Yemek talep eden 1900 personel için 01/01/2022-31/12/2022 tarihleri arasında 250 (ikiyüz elli ) gün üzerinden Yemek Hazırlama ve Dağıtım hizmeti

b) Miktarı ve türü:

Bakanlığımız birimlerinde istihdam edilp Yemek talep eden 1900 personel için 01/01/2022-31/12/2022 tarihleri arasında 250 (ikiyüz elli ) gün üzerinden 475.000 öğün Yemek Hazırlama ve Dağıtım hizmeti}

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer:
1 ) Dikmen Hizmet Binası (4383 m2) : Dikmen Cad. No:2 Çankaya/ANKARA
2 ) Emek Hizmet Binası (1420 m2): İnönü Bulvarı No:36 Emek/ANKARA b)-YEMEKHANELER:
1 )- Vergi Denetim Kurulu Başkanlığı (800 m2) (Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 5.2 km): Çukurambar Mah. Dumlupınar Bulvarı No:33 (Eskişehir yolu üzeri) Çankaya/ANKARA
2 )- Ankara Sektörel 1 Denetim Daire Başkanlığı(330 m2- Ankara Sektörel 1 Denetim Daire Başkanlığı ) (400 m2) (Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 2,6 km): Adakale Sok. No:20 Kızılay/ANKARA
4 )-Ankara Vergi Kaçakçılığı 1 Denetim Daire Başkanlığı -Ankara Sektörel -2 Denetim Daire Başkanlığı -Ankara Vergi İdareleri Denetim Daire Başkanlığı (1280 m2) (Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 4,8 km): Rüzgârlı Cad. No:12 Ulus/ANKARA
5 )- Ankara Vergi Kaçakçılığı -2 Denetim Daire Başkanlığı (700 m2) (Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 23,7 km) : Altay Mah. Orhanbey Cad. 2667 Sok. No:1/B (B Blok) Etimesgut/ANKARA 6)-Bakanlık Ek Hizmet Binası (Saymanlıklar-İç Denetim Birimi Başkanlığı-Kefalet Sandığı) (330 m2) (Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 1,4 km) : Tunus Caddesi No: 33 Kavaklıdere/ANKARA 7)- Mesleki Eğitim Kurs Müdürlüğü (540 m2) (Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 9,5 km): İvedik Cad. Bankacılar Sok. No: 4 Yenimahalle/ANKARA, 8)- Muhasebat Genel Müdürlüğü Ek Hizmet Binası (Muhasebat Genel Müdürlüğü Denetim Rehberlik Dairesi Başkanlığı-İç Denetim Koordinasyon Kurulu)(200 m2)(Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 3,5 km): Kazakistan Cad. No:112 Emek/ANKARA 9)- Gelir İdaresi Başkanlığı Bilgi İşlem Merkezi (850 m2) (Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 5,4 km) : Ziraat Mah. Yeni Etlik Cad. No: 16 Dışkapı/ANKARA 10)- Gelir İdaresi Başkanlığı Vergi İletişim Merkezi Binası (250 m2) (Dikmen üretim mutfağına uzaklığı 4,5 km) : Çetin Emeç Bulvarı Öveçler 2. Cad. No:11 Çankaya/ANKARA Üretim mutfak ve yemekhanelerinin sayısı, İdarece artırılabilir veya azaltılabilir, hizmet binalarının taşınması halinde yürütülen hizmet taşınılan binada devam ettirilir. Ayrıca; yemekhanelere hangi mutfaktan dağıtım yapılacağına da İdarece karar verilir -(Teknik Şartnamede a)ÜRETİM MUTFAKLARI VE YEMEKHANELERİ Bölümünde belirtilen Hizmet Binaları )…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Teknik Şartname hükümlerine göre yemeklerin hazırlanması ve dağıtılmasında kullanılacak olan a) Gramaj miktarı teknik şartnamede belirtilen ana çiğ girdi giderleri; b) Yemek Hazırlama ve Dağıtım Hizmetlerinin hazırlanmasında gerekli olan ve Kamu İhale Tebliğinin 79.2.6 ncı maddesinde belirtilen yardımcı giderler; c) İşçilik Giderleri 01/01/2022 -31/12/2022 tarihleri arasında teknik şartnamede Personel Ek-4 'de belirtilen adet ve nitelikte personel için teknik şartnamenin çalıştırdığı işçilere ilişkin yükümlülükler başlığı altında 5. maddenin (j )bendi gereğince artırımlı asgari ücret üzerinden hesaplanan işçilik giderleri, (Yemek hizmeti verilen günlerde çalıştırılan işçilerin yemekleri günlük çıkan yemeğin aynından ve Bakanlık personeline verilen çeşit ve gramajda ayni olarak karşılamak), Ayrıca Her ay işçilere fiilen çalışan her gün için 10,00 TL brüt yol ücreti ücret bordrosunda gösterilecek ve bu bedeller her ay 22 gün üzerinden hesaplanacaktır

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

%2” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenici firmanın yükümlülükleri” başlıklı 4’üncü maddesinin “Çalıştırdığı işçilere ilişkin yükümlülükler” başlıklı 5’nci alt maddesinde “…b) Bakanlığımız mutfak ve yemekhanelerinde çalışacak her kademedeki personeli (kalifiye işçi, işçi, yönetici ve işveren) İş Kanunu ve sosyal güvenlik mevzuatı hükümlerine göre işe almak, çalıştırmak; personelin haklarını ödemek, yılı içinde izin haklarını kullandırmak, gerektiğinde işine son vermek ve salâ/konulardaki tüm sorumluluğu üstlenmek,

Sosyal güvenlik mevzuatı ile her türlü yasal işçi ve işveren mevzuatı uyarınca, hak edilen ücret, kıdem ve ihbar tazminatları vb. diğer ücretler, sosyal hakların karşılanmaması, verilmemesi ve ödenmemesi gibi tüm sorumlulukları üstlenmek…” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun açık olduğu,

Diğer taraftan, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu,

Bu itibarla, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmakla birlikte, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğunun açık olduğu, her ne kadar ihale dokümanı düzenlemelerinde yüklenicinin ihale konusu işte çalıştırılacak şoförlerin kıdem tazminatı ödemesinden tek başına sorumlu olduğu düzenlense de, söz konusu Kanun hükmü karşısında sözleşmenin uygulanması aşamasında herhangi bir boşluk doğmayacağından bu hususla ilgili taraflarca sorun yaşanmayacağı, idarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde isteklilerin teklif fiyatlarına kıdem tazminatlarını dâhil etmelerinin gerekmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

...

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme halinde alınacak cezalar.” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

n) Gecikme halinde alınacak cezalar.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.26

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

….

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,

Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinde yer alan 26 numaralı dipnotta ise “Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.

26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 2,00?dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Onbinde 2 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 15 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak Yemek yiyenlerde vuku bulacak yemekten kaynaklı besin zehirlenmesi şikâyetlerinde, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması, ayrıca bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.
16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan
16.1.2.1 Yüklenicinin, İdarenin kendisine çalışma süresince kullanmak amacıyla teslim ettiği demirbaşları kaybetmesi, hasar vermesi, kırması veya bu gibi nedenlerle geri verememesi (Meydana gelen zarar, süreli yazılı ihtara ve kesilen cezaya rağmen giderilmez ise ayrıca protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın malzeme bedeli günün rayiç değeri üzerinden takip eden ilk hak edişinden kesilecektir.)
16.1.2.2 Yüklenici, kendisine teslim edilen işyerlerini ve demirbaş malzemeleri üçüncü şahıslara, kısmen veya tamamen devredemez ya da idarece yapılmış taksimatı değiştiremez. Aksi halde meydana gelecek zararın bedelinin karşılanmaması (Süreli yazılı ihtara ve kesilen cezaya rağmen giderilmez ise ayrıca protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın takip eden ilk hak edişinden malzeme bedeli kesilecektir. Zararın 3. şahıslar tarafından yapılmış olması; İdarenin, yükleniciden talep hakkını ortadan kaldırmaz.)
16.1.2.3 Yükleniciye teslim edilen çatal, kaşık, bıçak, tuzluk, biberlik, yağlık ve tepsi vb. eksilmesi veya kaybolması, (Süreli yazılı ihtara ve kesilen cezaya rağmen ödenmez ise ayrıca protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın takip eden ilk hak edişinden malzeme bedeli kesilerek ilgilisine idare tarafından ödenir.)
16.1.2.4 İdarenin veya 3. şahısların her türlü mal varlığına, yüklenici veya işçilerinin verecekleri zararların bedelinin karşılanmaması, (Süreli yazılı ihtara ve kesilen cezaya rağmen giderilmez ise ayrıca protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın takip eden ilk hakedişinden kesilecektir.)
16.1.2.5 Şartnamede belirtilen zorunlu nedenler olmadıkça, yüklenicinin işi aksatması veya Bakanlık mensuplarının yemek talebinin karşılanmaması halinde; İdarece temin edilecek yemeğin bedeli, yüklenici tarafından ödenir. Ödenmemesi halinde; (Süreli yazılı ihtara ve kesilen cezaya rağmen ödenmez ise ayrıca protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın takip eden ilk hak edişinden kesilerek ilgilisine idare tarafından ödenir.)
durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Onbinde 2tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

İhtar Yapılmayacaktır

On Binde 2,00

15,00

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İdari Yaptırımlar ve Cezalar” başlıklı 6’ncı maddesinde “…(10) Siparişin altında üretim yapılmasının tespit edilmesi halinde, yüklenici tarafından eşdeğer yemek temin edilerek mensupların talepleri karşılanır. Ayrıca, eksik her 50 siparişe kadar,

(11)Kontrol Teşkilatı ve yüklenici yetkilisinin birlikte düzenleyeceği puantaja göre işçi eksikliği tespit edildiği takdirde; her bir işçi ve eksik hizmet alınmasına sebep olan tüm günler için Yükleniciye işçi maliyeti (genel giderler dâhil işverene maliyet) kadar ödeme yapılmayacaktır. Şartnamede belirlenen sürelerde personel başlatılmaması halinde her bir gün,

…

her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere yüklenici ile imzalanan sözleşmenin 16.1.1 maddesi gereğince ceza kesilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri, sözleşmenin feshi ve cezai şartların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiş olup, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde %1’den fazla olmamak üzere asgari bir ceza oranı belirleneceği ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağı, ayrıca ceza uygulamasının yapılması için ihtar yapılması ya da yapılmaması hususunun idarenin takdirine bırakıldığı, bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, ayrıca 16.1.3’üncü maddede idare tarafından yer verilen aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, yine 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedileceğine ilişkin açıklamalara yer verilmiştir.

Şikâyete konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranın, sözleşme bedelinin onbinde 2’si olduğu, aynı fiilin tekrarı halinde bu cezanın % 50 artırımlı uygulanacağı, 16.1.2’nci maddede yer alan tabloda farklı aykırılık hallerinin sıralandığı, bazılarında ihtar yapılacağının düzenlendiği, sözleşme bedelinin on binde 2’si oranında ceza uygulanacağı, bu aykırılıklar hangi sayıda tekrarlanması durumunda sözleşmenin feshedileceğinin belirtildiği, 16.1.3’üncü maddesinde de hangi aykırılık hallerinde sözleşmenin protesto çekmeye gerek kalmaksızın idare feshedileceğine yer verildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, idarece hazırlanan ihale dokümanının parçası olan Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde işin sözleşmesine uygun olmayan aykırılık hallerinin, Tip Sözleşme Tasarısı’na uygun olarak söz konusu tabloda ihtar yapılıp yapılmayacağı, sözleşme bedeli üzerinden kesilecek ceza oranı ve sözleşmenin feshini gerektiren aykırılık sayısının belirlendiği, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin Tip Sözleşme Tasarısı’na uygun olduğu, 16.1.3’üncü maddesinde de protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshine sebebiyet verecek aykırılık hallerine yer verildiği, idarece bu maddede yer alan aykırılık hallerinin büyük bir kısmının Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan aykırılık hallerini içerdiği, bahse konu maddede yer alan aykırılık hallerinin tek bir seferde gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshine sebebiyet verecek hususlara ilişkin olmadığı, idarece özel aykırılık hallerinin belirlenip belirlenmeyeceği hususunda takdir yetkisinin olduğu, ayrıca söz konusu düzenlemenin isteklilerin ihaleye teklif vermesine engel bir durum oluşturmadığı hususları birlikte değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan Teknik Şartname’nin İdari Yaptırımlar ve Cezalar” başlıklı 6’ncı maddesinde iddia konusu düzenlemede yer alan cezayı gerektirecek özel aykırılık durumlarına yer verildiği bununla birlikte bahse konu düzenlemenin yapılması gereken Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde yer verilmediğinden yükleniciye bu maddede düzenlenen şekilde ceza kesilemeyeceği, aykırılık tespiti halinde anılan Tasarıda belirtilen cezaya ilişkin düzenlemelerin uygulanması gerektiği, Teknik Şartname’nin ilgili maddesinin son kısmında da anılan Tasarıya atıf yapıldığı dolayısıyla söz konusu Teknik Şartname maddelerinde yer verilen ceza miktarlarının uygulanmasının söz konusu olmadığı gibi iddiada yer verilen hususun ihale konusu işin sözleşmeye uygun olarak yürütülmesini de engellemeyeceği değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bakanlığımız birimlerinde istihdam edilip yemek talep eden 1900 personel için 01/01/2022-31/12/2022 tarihleri arasında 250 (iki yüz elli) gün üzerinden, Dikmen hizmet binaları içinde bulunan mutfakta yemeğin pişirilmesi, mutfaklara taşınması, korunması ve her türlü servis hizmetleri ile yemek sonrası hizmetleri kapsamında servislerin toplanması, bulaşıkların toplanıp yıkanması, yemekhane ve müştemilatının temizlenmesi, tertip ve tanzim işleri hizmetlerini kapsar…” düzenlemesi,

“Hizmete ait bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) Üretim mutfak, yemekhane ve bunların müştemilatlarında mevcut (ek-9/l’den 9/14’e kadar) İdareye ait demirbaşları kullanmak, eksik olanları (ek: 10) tamamlamak suretiyle; Bakanlığımızca istihdam edilen ve 1 inci maddede sayıları belirtilen personele, günlük 1 öğün (gerek görülen yer ve zamanlarda 3 öğün) yemek ile İdarece demirbaş ve üretim malzemeleri karşılanacak olan sıcak ve soğuk içecek üretimi ve dağıtımı,

(2)Öğle ve akşam yemekleri için gerekli olan gıda maddelerinin alımı, stoklanması, pişirilmesi ve servis edilmesi,

(3)Mutfak, yemekhane ve bunların müştemilatında mevcut tüm malzemelerin temizliğinin ve bakımının yapılması işlerini kapsar.” düzenlemesi,

“Yüklenici firmanın yükümlülükleri” başlıklı 4’üncü maddesinin “Gıda maddelerine ilişkin yükümlülükler” başlıklı 4’üncü alt maddesinde “…d)Tatlılar ve kompostolar: Hamur işleri, sütlü mamuller, meyve kompostoları, aşure, dondurma, cezerye, helva (un, irmik ve tahin helvası vb.) gibi tatlıların; üretimi yüklenici tarafından yapılabileceği gibi mamul olarak da temin edilebilecektir. Her iki halde de uygun tat ve kıvamda; taze, standart ve 1 inci kalite olacaktır. Tatlı ve kompostolarda, tatlandırıcı olarak sadece toz şeker kullanılacak, suni tatlandırıcılar, nişasta bazlı şeker, glikoz ve früktoz şurupları vb. kullanılmayacaktır. Aynı şekilde sütlü tatlıların üretiminde de sadece süt kullanılacak, süt tozu kullanılmayacaktır…” düzenlemesi,

“Yüklenici firmanın yükümlülükleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “…h)Üç öğün yemek talep edilmesi halinde, menüyü değiştirmek veya idarenin talebi üzerine aynı menüden taze üretim yapmak…” düzenlemesi,

“Örnek menüler ve yemek çeşitleri” başlıklı 5’inci maddesinde “…Yüklenici ve İdare için herhangi bir yükümlülük içermemekle birlikte teklif fiyatın hesaplanmasında kullanılabilecek iki haftalık örnek yemek listesi ve bu yemeklere ait ana girdileri içeren reçeteler (ek-8, ek-8/a, ek-8/b, ek-8/c, ek-8/d)’de belirtilmiştir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin 1’inci ve 2’nci eklerinde “…Not: Listede adı geçmeyen yemeklerin gramajı taraflarca tespit edilir…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 3’üncü ekinde “…Not: kahvaltı 4 çeşit olarak en kaliteli ürünlerden seçilecek olup, peynir çeşitlerinden biri ile tereyağ, çay ve ekmek her kahvaltıda mutlaka verilecek; diğerleri ise (3 ve 4üncü gruptan 1’er çeşit) seçenekli olarak menüde yer alacaktır.

Ayrıca, 1 no’lu grupta yer alan ürünler yerine haftada 2 gün hamur işi yiyecekler (poğaça börek vb.) verilecektir…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 8’inci ekinde “

Örnek Menü 1

Pazartesi

Salı

Çarşamba

Perşembe

Cuma

1. Yemek

Mercimek Çorba

Ezogelin Çorba

Kıymasız tarhana Çorba

Krt. Domates Çorba

Erişteli Yeşil Mercimek Çorba

2. Yemek

Et Döner (Domates-Sivri biber)

Etli Taze Fasulye

Fırında Çupra (Tere-Roka)

Karnıyarık

Izgara Köfte (Patates Kız. –Biber Turşusu)

3. Yemek

Şehriyeli Pirinç Pilavı

Cevizli Erişte

Z.Y. Barbunya Pilaki

Bulgur Pilavı

Şehriyeli Pirinç Pilavı

4. Yemek

Ayran

Kase Yoğurt

Paket Tahin Helva

Cacık

Mevsim Salata

Örnek Menü 2

Pazartesi

Salı

Çarşamba

Perşembe

Cuma

1. Yemek

Taze Naneli Soğuk Çorba

Mercimek Çorba

Kaşarlı Domates Çorbası

Etli Kuru Fasulye

Ezogelin Çorba

2. Yemek

Püreli Dana Rosto

Kıymalı Biber Dolması

Ketçaplı Hamburger Köfte(Kornişon-Patates Kız.)

Şehriyeli Pirinç Pilavı

Tavuk But Pirzola (Pilav)

3. Yemek

İç Pilav

Yeşil Mercimekli Bulgur Pilavı

Peynirli Burgu Makarna

Cacık

Zeytinyağlı Yeşil Fasulye

4. Yemek

Muz

Cevizli Kabak Tatlısı

Aşure

Burma Kadayıf

Ayran

” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli standart formunun aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Bakanlığımız birimlerinde istihdam edilip Yemek talep eden 1900 personel için 01.01.2022-31.12.2022 tarihleri arasında 250(ikiyüz elli ) gün üzerinden Yemek Hazırlama ve Dağıtım hizmeti

öğün

475.000

Teknik Şartname’de kahvaltı öğününde haftada 2 gün hamur işi yiyecekler (poğaça börek vb.) verileceğinin düzenlendiği, hamur işi yiyecekler kapsamına giren iddia konusu poğaçanın kahvaltıda kaç gram verileceğine yönelik bir düzenlemenin bulunmadığı, ayrıca iddia konusu poğaçanın ana çiğ girdilerine yönelik de herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı görülmüştür.

İhale konusu işin kapsamının Bakanlık hizmet binaları içinde bulunan mutfakta 1900 personele günlük 1 öğün yemek hazırlanması ve sonrası hizmetler olduğu ancak idarece gerekli görülmesi durumunda 3 öğün de yemek hazırlanmasının talep edilebileceği, ihale dokümanı ekinde yer alan birim fiyat teklif cetveli standart formunda ise öğün çeşidine yer verilmediği toplam öğün üzerinden hazırlandığı, diğer bir ifadeyle ayrı ayrı kahvaltı, öğle ve akşam yemeği servis edileceğine ilişkin düzenleme bulunmadığı, ihale dokümanında yükleniciden üç öğün yemek talep edilebileceği yönünde düzenleme bulunduğu ancak bu öğünlerde kahvaltının talep edileceğine yönelik idarece açık bir belirlemenin yapılmadığı ve Teknik Şartname’nin 8’inci ekinde 2 haftalık örnek menünün kahvaltı içermediği ve tek öğün üzerinden düzenlendiği, istekliler tarafından tekliflerin Teknik Şartname’nin 8’inci ekinde düzenlenen 2 haftalık örnek menü üzerinden hazırlanabileceği yönünde düzenlemenin bulunduğu görülmüştür.

Teknik Şartname’de idarece yükleniciden kahvaltı talep edilmesi durumunda kahvaltıda servis edilmesi gerektiği belirtilen poğaçanın gramajına ya da ana çiğ girdilerine yönelik düzenleme bulunmamakla birlikte idarece kahvaltı talep edilme ihtiyacının ortaya çıkıp çıkmayacağının belirsiz olduğu gibi ihtiyacın ortaya çıkması durumunda kaç adet kahvaltının servis edileceği hususunda da belirleme yapılmadığı, bu nedenle bahse konu kahvaltı menüsü bilgilerinin olası bir ihtiyaca yönelik olduğu değerlendirilmektedir. İsteklilerin tekliflerini hazırlayabilmeleri için 2 haftalık örnek menüye ihale dokümanında yer verildiği, isteklilerin tekliflerini bahse konu örnek menüler üzerinden hazırlamaları gerektiği ve mevcut dokümana göre hazırlayabilecekleri anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Yüklenici firmanın yükümlülükleri” başlıklı 4’üncü maddesinin “Gıda maddelerine ilişkin yükümlülükler” başlıklı 4’üncü alt maddesinde “…d)Tatlılar ve kompostolar: Hamur işleri, sütlü mamuller, meyve kompostoları, aşure, dondurma, cezerye, helva (un, irmik ve tahin helvası vb.) gibi tatlıların; üretimi yüklenici tarafından yapılabileceği gibi mamul olarak da temin edilebilecektir. Her iki halde de uygun tat ve kıvamda; taze, standart ve 1 inci kalite olacaktır. Tatlı ve kompostolarda, tatlandırıcı olarak sadece toz şeker kullanılacak, suni tatlandırıcılar, nişasta bazlı şeker, glikoz ve früktoz şurupları vb. kullanılmayacaktır. Aynı şekilde sütlü tatlıların üretiminde de sadece süt kullanılacak, süt tozu kullanılmayacaktır…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin 8no’lu ekinde yer alan “örnek menü 2” başlıklı tabloda “

…

Perşembe

…

Etli kuru fasulye

…

Şehriyeli pirinç pilavı

…

Cacık

…

Burma kadayıf

…

”düzenlemesi

Aynı Şartname’nin 8/d no’lu ekinde yer alan “4.Yemekler” başlıklı tabloda “

…

Burma Kadayıf

120

…

”düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de 2 haftalık örnek menüde burma kadayıfa yer verildiği ve anılan tatlının gramajının 120 gr olarak verileceğinin düzenlenmesine rağmen burma kadayıfın ana çiğ girdilerine yer verilmediği görülmekle birlikte Teknik Şartname’de ihale konusu iş kapsamında verilmesi planlanan tatlıların üretiminin yüklenici tarafından yapılabileceği gibi mamul olarak da temin edilebileceğinin düzenlendiği görülmüştür.

Teknik Şartname’de burma kadayıfın ana çiğ girdilerini gösterir herhangi bir düzenleme bulunmadığı görülmekle birlikte istekliler söz konusu tatlının mamul olarak temin edilmesi üzerine tekliflerini oluşturabilecekleri görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 1’inci ekinde yer alan “Yemeklerde kullanılacak malzemelerin asgari gramajları” başlıklı tabloda “

…

Aysberg

Mevsim salatada

Aysberg

Söğüş halinde

120

…

” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin 8/d no’lu ekinde yer alan “4.Yemekler” başlıklı tabloda “

…

Mevsim Salata

Kırmızı Lahana

Havuç

Aysberg

…

”düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan maddelerinde mevsim salata ve içeriğinin düzenlendiği, mevsim salatanın içeriğinde yer alan aysberg ana çiğ girdi mahiyetinde olduğu ve kullanılacak gramajına yer verildiği ve anılan çiğ girdinin düzenlendiği doküman düzenlemelerinin birbiriyle uyumlu olduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2021/UH.I-2173 (1 Aralık 2021)

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin