KİK Kararı: 2021/UH.I-1796

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/040
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 29.09.2021
Karar No : 2021/UH.I-1796
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Şeker Temizlik Kurumsal Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kaş İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/426616 İhale Kayıt Numaralı “Kaş İlçe Mem 2021/2022 Eğitim - Öğretim Yılı Taşımalı Eğitim Kapsamındaki Temel Eğitim Öğrencilerine Malzeme Dahil Hazır Sıcak Öğle Yemeği Verilmesi ve Yemek Sonrası Hizmetleri Alımı İşi 179 Gün, Günlük 3243 Öğrencilik Toplam 580497 Adet” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kaş İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 26.08.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kaş İlçe Mem 2021/2022 Eğitim - Öğretim Yılı Taşımalı Eğitim Kapsamındaki Temel Eğitim Öğrencilerine Malzeme Dahil Hazır Sıcak Öğle Yemeği Verilmesi ve Yemek Sonrası Hizmetleri Alımı İşi 179 Gün, Günlük 3243 Öğrencilik Toplam 580497 Adet” ihalesine ilişkin olarak Şeker Temizlik Kurumsal Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 18.08.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.08.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 31.08.2021 tarih ve 39852 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 31.08.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1431 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

Sözleşme Tasarısı’nın 12, 19 ve 20’nci madde düzenlemelerinin Tip Sözleşme Tasarısı’nın anılan maddelerine ilişkin dip notunda yer alan düzenlemelere ve mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenlenmediği, mevcut düzenlemelerdeki tutarsızlıkların ve belirsizliklerin tereddüt yarattığı,
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1’inci maddesinin Tip Sözleşme Tasarısı’nın anılan maddeye ilişkin dip notunda yer alan düzenlemelere ve mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenlenmediği, mevcut düzenlemelerdeki tutarsızlıkların ve belirsizliklerin tereddüt yarattığı,
Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve İşyerinin Korunması ve Sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde yer alan düzenlemelerin Tip Sözleşme Tasarısı’nın anılan maddeye ilişkin dip notunda yer alan düzenlemelere ve mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenlenmediği, mesul mali sorumluluk sigortasına ilişkin teminat kapsamlarına ve limitlerine yönelik detaylara yer verilmediği ve mevcut düzenlemelerdeki tutarsızlıkların ve belirsizliklerin tereddüt yarattığı,
İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dâhil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer alan düzenlemelerin Tip Sözleşme Tasarısı’nın anılan maddeye ilişkin dip notunda yer alan düzenlemelere ve mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenlenmediği, mevcut düzenlemelerdeki tutarsızlıkların ve belirsizliklerin tereddüt yarattığı,
Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat Farkı Ödenmesi ve Hesaplanması Şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde aşçı başı, aşçı, yemek dağıtım-servis personeli, temizlik personeli, şoför ve yemek dağıtım araçlarına ilişkin yakıt maliyeti için fiyat farkı verileceğine yönelik detaylara ilişkin herhangi bir düzenlemenin yapılmadığı ve söz konusu personel için ücret vergi, SGK pirimi, sosyal hakları vb. maliyet giderlerine yönelik herhangi bir bilgiye yer verilmediği ve mevzuat hükümlerine uygun olarak düzenlenmediği,
a) Anılan Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinin 3’üncü fıkrasında yer alan düzenleme ile istenilen yemek alanına ilişkin; çadır sayısına, çadır teknik ölçü detaylarına, çadır için atılacak beton metreküpün miktarına ve detayına, ortalama elektrik tüketimi, ortalama su tüketimi vb. maliyet bileşenlerine yönelik olarak detaylara ilişkin herhangi bir düzenlemenin yapılmaması, her hangi bir bilgiye yer verilmemesi, birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satırın da açılmaması nedeniyle mevcut düzenlemelerdeki belirsizliklerin tereddüt yarattığı, sağlıklı teklif sunulmasına engel teşkil ettiği, rekabeti engelleyici, ihaleye katılımı zorlaştırıcı ve fırsat eşitliğini engelleyici nitelikte olduğu,

b) Aynı Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinin 12’nci fıkrasında yer alan düzenleme ile istenilen Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesi’nin yeterlilik kriteri olarak belirlenmesi ve ihale sırasında sunulmasına yönelik mevcut düzenlemelerin, ihaleye katılımı zorlaştırıcı, rekabeti engelleyici ve fırsat eşitliğini engelleyici nitelikte olduğu ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesine aykırı olduğu,

a) İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinin 3’üncü fıkrasında yer alan düzenleme ile istenilen; iş kapsamında kullanılacak yemek fabrikasının ilçe sınırları içerisinde olmasına yönelik şartın ve yemek fabrikasına ilişkin kira sözleşmesinin sözleşmeyi imzalamadan önce sunulmasına yönelik şartların rekabeti engelleyici, ihaleye katılımı zorlaştırıcı ve fırsat eşitliğini engelleyici nitelikte olduğu,

b) Aynı Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinin 9’uncu fıkrasında yer alan düzenleme ile istenilen Karayolu Taşıma Yönetmeliği kapsamında yer alan ve ihale konusu işe uygun olan diğer yetki belgelerinin istenilmesine yönelik herhangi bir düzenleme yapılmadan sadece K2 yetki belgesinin istenilmesine yönelik düzenlemelerin ihaleye katılımı zorlaştırıcı, rekabeti engelleyici ve fırsat eşitliğini engelleyici nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:

Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.

İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.

Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.

1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.

Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.

Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.

Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikayet ve istekte bulunamaz.

Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.

Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil)...........................’de21 ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:…………….. 22

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” hükmü yer almakta olup 21 numaralı dipnotta “İdarenin bünyesinde bulunan ve ilgili mevzuatı gereği ödeme yapmaya yetkili kılınmış, ödeme saymanlığı veya bu nitelikteki yetkili bir yer belirtilecektir.” ve 22 numaralı dipnotta “Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1.29 ………………..” hükmü yer almakta olup, 29 numaralı dipnotta “İşin yürütülmesi sırasında Yüklenici ile birlikte Kontrol Teşkilatı tarafından tutulması öngörülecek kayıt ve tutanaklar işin niteliğine göre Genel Şartnamedeki usul ve esaslar çerçevesinde burada düzenlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kısmi kabul” başlıklı 45’inci maddesinde “İşin kısımlar halinde ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede öngörülmüşse, tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli olan kısımlar için, idarenin isteği üzerine ve işin bütününün kabulünün yapıldığı anlamına gelmemek şartıyla 44 üncü madde hükümlerine uygun olarak kısmi kabul yapılabilir. Ancak, sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek, temizlik, güvenlik ve personel taşıma gibi süreklilik arz eden hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamaz.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Kaş İlçe MEM 2021 / 2022 Eğitim - Öğretim Yılı Taşımalı Eğitim Kapsamındaki Temel Eğitim Öğrencilerine Malzeme Dahil Hazır Sıcak Öğle Yemeği Verilmesi ve Yemek Sonrası Hizmetleri Alımı İşi "179 Gün, Günlük 3243 Öğrencilik Toplam 580497 Adet "

b) Miktarı ve türü:

Kaş İlçe MEM 2021 / 2022 Eğitim - Öğretim Yılı Taşımalı Eğitim Kapsamındaki Temel Eğitim Öğrencilerine Malzeme Dahil Hazır Sıcak Öğle Yemeği Verilmesi ve Yemek Sonrası Hizmetleri Alımı İşi "179 Gün, Günlük 3243 Öğrencilik Toplam 580.497 Adet "

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: KAŞ İLÇE MİLLİ EĞİTİM MÜDÜRLÜĞÜNCE BELİRLENEN TAŞIMA MERKEZİ OKULLAR 07580 - KAŞ / ANTALYA

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

İhale konusu işe ait birim fiyat teklif cetveline aşağıda yer verilmiştir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Kaş İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü 2021 / 2022 Eğitim - Öğretim Yılı Taşımalı Eğitim Kapsamındaki Öğrencilere "İlkokul / Ortaokul / İmam Hatip Ortaokulu / Özel Eğitim" Malzeme Dahil Hazır Sıcak Öğle Yemeği Verilmesi ve Yemek Sonrası Hizmetleri Alımı İşi "179 Gün, Günlük 3243 Öğrencilik Toplam 580.497 Adet Öğle Yemeği Alımı"

adet

580.497

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Antalya İli Kaş İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü Destek Hizmetleri Birimi ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Yükleniciye yapılacak ödemeler taşıma merkezi okul müdürlükleri tarafından Taşımalı Öğrenci Modülü üzerinden girilen puantajlara ve muayene kabul işlemlerinin tamamlanmasını müteakip hakediş raporu düzenlenecek, yüklenici tarafından düzenlenen faturalar sisteme girilecektir. Ödemeler Bakanlık tarafından ödenek gönderilmesine müteakip 10 iş günü içerisinde yapılacaktır. Bütçe Kanunu hükümlerine göre Cumhurbaşkanlığı ile Hazine ve Maliye Bakanlığınca alınacak tedbirlere, tespit edilecek standartlara, ödenek kullanma konusunda belirlenecek ilke ve serbest bırakma oranlarına, yüklenici aynen uyacak, Bakanlık tarafından ödeneklerin gönderilmesi ile ilgili yaşanabilecek gecikmelerden idare sorumlu tutulmayacak, yükleniciler gecikmeden dolayı herhangi bir ücret talep etmeyecektir.

Aylık ödemeler ait olduğu yılın bütçesinden yüklenicinin keseceği fatura, Kontrol Teşkilatınca düzenlenecek hakediş belgeleri ile il/ilçe millî eğitim müdürlüğünce tanzim edilecek belgeler karşılığında varsa cezaları düşüldükten sonra kalan bakiyesi üzerinden yapılacaktır.

Ödeme esnasında yüklenici;

1-Fatura,

2- Tarım İl Müdürlüğünden alınmış gıda muayene ve analiz raporu,

3- SGK prim borcu ve Vergi borcu olmadığına dair belgelerini idareye teslim edecektir.

12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Taşıma merkezi okul müdürlükleri tarafından öğrencilerin günlük devam-devamsızlık durumuna göre tutulan yemek puantaj cetveli, günlük teslim edilen yemek numune tutanağı ve yemek numunesinin muhafaza edildiğine dair tutanak.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1.30

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere ..................... adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren .......... işgünü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.31

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, “Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği” ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren ……..32 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.33” açıklaması bulunmakta olup, 30 numaralı dipnotta “(1) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülüyorsa, bu maddede kısmi kabul yapılacağı yazılacak ve işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanacağı da belirtilecektir. (2) İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülmüyorsa “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” yazılacaktır.” açıklaması 31 numaralı dipnotta “İş süreklilik gösteren bir mahiyette ise maddeye “Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır” ibaresi eklenecektir.” açıklaması; 32 numaralı dipnotta “Kabul süresinin, işin kabule elverişli şekilde idarece teslim alınmasından itibaren kaç iş günü olacağı burada belirtilecektir.” açıklaması 33 numaralı dipnotta “Eğer alınan hizmet ile ilgili bir garanti süresi öngörülüyorsa, işin kabulüne ilişkin özel düzenlemeler madde metnine eklenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “Madde 20 - Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar

20.1. Kısmi kabuller aylık Bakanlığın modülü açması ile yapılarak ödemeler gelen ödenek doğrultusunda yapılacaktır.

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere Kaş İlçe MEM'e Bağlı Taşıma Merkezi Okullar adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (On) işgünü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale konusu işin 2021-2022 öğretim yılı taşımalı eğitim kapsamındaki temel eğitim öğrencilerine malzeme dahil hazır sıcak öğle yemeği verilmesi ve yemek sonrası hizmetleri alımı olduğu, 179 gün olmak üzere günlük 3243 öğrencilik toplam 580497 adet yemek alımından oluştuğu, ihalede 14 adet ihale dokümanı indirildiği, 26.08.2021 tarihinde yapılan ihaleye 2 isteklinin katıldığı, ihalenin Özmeğri Gıd. Tem. Hizm Mad. Orm. Ür. Tar. İth. İhr. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ihaleye katılan diğer istekli Doğan Srt Sos.l Hiz. Tem. Hizm. ve Ürün. Gıda Mad. Yem. Taah. San.ve Tic. Ltd. Şti.nin ise teklif dosyası kapsamında sunulması gereken yeterlik belgelerinin sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, yukarıda yer verilen ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde ödeme işlemlerine ilişkin açıklamalara yer verildikten sonra 12.1.1’inci maddesinde hakediş raporunun, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanacağı ve bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağının düzenlendiği anlaşıldığından söz konusu düzenlemenin Tip Sözleşme Tasarısı’nda yer alan ilgili maddeye ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesine aykırılık teşkil etmediği

Aynı şekilde ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın bahse konu iddiaya konu edilen “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19’uncu maddesinin de Tip Sözleşme Tasarısı’nda yer alan ilgili maddelere aykırı düzenlemeler içermediği tespit edildiğinden iddia yerinde bulunmamıştır.

Diğer taraftan, yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerinden sözleşme konusu işin kısımlar halinde ve değişik zamanlarda tamamlanacağının sözleşmede öngörüldüğü durumlarda, tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli olan kısımlar için kısmi kabul yapılabileceği ancak sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirilen yemek, temizlik, güvenlik ve personel taşıma gibi süreklilik arz eden hizmet alımı işlerinden olması halinde ise kısmi kabule cevaz verilmediği anlaşılmaktadır.

Başvuru konusu ihalenin, malzemeli yemek alımı ihalesi olduğu ve ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde kısmi kabullerin aylık olarak Bakanlığın modülü açması ile yapılarak ödemelerin gelen ödenek doğrultusunda yapılacağının düzenlendiği, kısmi kabul yapılacağına ilişkin bu düzenlemenin, yukarıda aktarılan süreklilik arz eden işlerde kısmi kabul yapılamayacağına yönelik mevzuat hükmüne aykırılık taşıdığı dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının bu kısmının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “Madde 16- Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi

16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması,

Anılan Tip Sözleşme’nin 26 nolu dipnotunda “ Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.

26.1. Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.

26.2. Bu kısımda, aykırılık hali için ceza uygulamaya başlamadan evvel daha önceki bir aşamada ihtar yapılıp yapılmayacağı belirtilecektir.

26.3. Bu kısma yazılacak sayı 3’ten az olamaz.” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 5,00'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykirilik hali bilgileri belirtilmemiştir.

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin % 0,5 (binde beş) tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların ardı ardına 2 (iki) kez veya aralıklı olarak 5 (beş) kez tekrarlanması halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecek-tir. Ancak, yemekten dolayı gıda zehirlenmesinin olduğunun tespit edilmesi (Doktor raporu veya Yetkili Laboratuvar sonucu), yemek evsafının bozuk olması (Yetkili Laboratuvar sonucu) ve gıda maddeleri nizamnamesine uygun olmayan etlerin kullanıldığının tespit edilmesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında Teknik Şartnamede belirtilen durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin % 0,5 (binde beş) tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezai şartın ne şekilde düzenleneceği hükme bağlanmıştır. Buna göre, söz konusu madde kapsamında gecikme cezasının ne şekilde düzenleneceği, ayrıca işin niteliği gereği gecikme cezasının kesilmesinin mümkün olmadığı hallerde ise uygulanacak diğer yaptırımın ne olduğu belirtilmiştir. İhale konusu işin sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmamak üzere belirlenen oran tutarında ceza kesileceği düzenlemesine yer verileceği belirtildikten sonra, bu aykırılıkların -üçten az olmamak üzere- kaç defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin düzenlenmesi gerektiği ifade edilmiştir. Ayrıca, sözleşmeye aykırılık teşkil eden hangi davranışların, ağır aykırılık hali oluşturduğunun idarece belirtilmesine imkân tanınmış, bu ağır aykırılık hallerinin ortaya çıkması durumunda aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği kurala bağlanmıştır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1’nci fıkrasında sözleşmede uygulanacak asgari ceza oranının belirlendiği, 16.1.2’nci fıkrasının ise boş bırakılarak özel aykırılık halinin belirlenmediği, düzenlemenin mevcut haliyle Tip Sözleşme’ye ve ilgili dipnotlara uygun olarak düzenlendiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinde “76.1. Hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenleme Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi ile tip idari şartnamelerin “teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve tip sözleşmenin 21 inci maddesinde yer almaktadır.

76.1.1 Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğu, hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği” hükme bağlanmıştır.

76.1.2 Tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde “Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek … sigorta … teklif fiyatına dahildir.” ifadesine yer verilmiştir.

…

76.4. İstekliler tarafından ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken sigorta giderleri, tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” maddesi kapsamında teklif fiyatına dâhil edilecektir. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerekmektedir.

Sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiği kabul edilecektir. Sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.

76.5.İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilerek sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlendiği ihalelerde, isteklilerden ihale aşamasında sigortaya ilişkin herhangi bir belge (taahhütname, sigorta poliçesi vb.) sunmaları istenmeyecektir. Bu durumda, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yüklenici tarafından sigorta poliçesi sunulacağına ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılacaktır.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Yüklenici tarafından öğrencilere verilmek üzere yapılan yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmelerine karşı yemek verilecek öğrenci sayısını kapsayacak şekilde Mesul Mali Sorumluluk Sigortası yaptırılacak olup, sözleşme öncesinde ibraz edilecektir. Öğrencilerin yedikleri yemekten zehirlenmeleri halinde tüm sorumluluk ve tedavi masrafları yükleniciye aittir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinin dördüncü fıkrasında sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dâhilinde istendiğinin kabul edileceği açıklanmış olup, ihale dokümanı sözleşme tasarısında öğrenci sayısını kapsayacak şekilde mesul mali sorumluluk sigortası yaptırılacağı düzenlenmiş ve ihale konusu işin tanımından 3243 öğrenci bulunduğu anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde doküman düzenlemelerinin incelenmesi neticesinde; idarece yapılan düzenlemede, yüklenici tarafından mesul mali sorumluluk sigortasının yaptırılacağı ancak yaptırılacak sigorta türünün belirtilmesine karşın sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirtilmediği anlaşılmakta olup, ilgili Tebliğ açıklamasında ise sigorta teminatın kapsamının ve limitinin belirtilmemesi halinde ise asgari limitler dahilinde sigorta yapılmasının istendiği kabul edileceğinden isteklileri tereddüde düşürecek bir aykırılığın bulunmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde bulunan Tip İdari Şartname’nin 25.1’inci maddeye ait dipnotunda “İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir.” açıklaması,

Anılan Tip İdari Şartname’nin 25.2’nci maddesinde “25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.” açıklaması,

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.Teknik Şartname’de belirtilen yemek yapımında ve dağıtımında kullanılacak tüm malzemeler, araçlar ve personel giderleri ile ilaçlama giderleri yükleniciye aittir. Ayrıca; hizmetin sunumuna ilişkin alınması gereken veya kanun, yönetmelik ve tebliğlere göre bulundurulması gereken izin, ruhsat vs. belgelere ait giderler ile ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve her türlü harç giderlerinden tümü isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir. İşin ifasında aksaklık yaşanmaması için gerekli tüm tedbirleri almak yüklenicinin sorumluluğundadır. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve her türlü harç giderlerinden tümü isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.,

Yapılan incelemede, ihaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemelerin yukarıda yer verilen Tip İdari Şartname’nin 25’inci maddesi ile dipnotlarında yer alan hususlara uygun olarak teklif fiyata dâhil giderlerin neler olduğu hususunun ilgili maddelerde ayrıntılı bir şekilde düzenlendiği anlaşıldığından iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın “Uygulama esasları” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’nci maddesinde “81.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

Anılan Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Şartları ve Yükümlülükleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “…6.33. Sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenici üstlenmiş olduğu iş için gerekli her türlü makine, araç, gereği ye işçileri sağlamak zorundadır. Yüklenici işlerin yürütülmesinde aksamalara meydan vermemek için deneyimli kişiler çalıştıracaktır. Hizmetin istenilen kalitede verilebilmesi için firma en az bir sorumlu gıda mühendisi veya diyetisyen veya buna uygun Kanun Yönetmelikle belirlenen yetki verilen bir kişi ile taşımalı eğitim kapsamında yemek yiyen 100 öğrenciye kadar 1, 100-300 öğrenci arası için 2, 300-500 öğrenci arası için 3 dağıtıcı ya da temizlikçi bulunduracak, 1-5 okul için 1 araç, 6-10 okul için 2 araç, 11-20 okul için 4 araç, 21-25 okul için 5 araç, 26 ye üstü okul için 7 araç ile dağıtım yapacaktır. Araç ve personel dağılımı bilgileri ihale sırasında sunulacaktır…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde “14.1. Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılacak işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır. Ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde, “Teknik Şartname’de belirtilen yemek yapımında ve dağıtımında kullanılacak tüm malzemeler, araçlar ve personel giderleri ile ilaçlama giderleri yükleniciye aittir. Ayrıca; hizmetin sunumuna ilişkin alınması gereken veya kanun, yönetmelik ve tebliğlere göre bulundurulması gereken izin, ruhsat vs. belgelere ait giderler ile ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve her türlü harç giderlerinden tümü isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir. İşin ifasında aksaklık yaşanmaması için gerekli tüm tedbirleri almak yüklenicinin sorumluluğundadır. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve her türlü harç giderlerinden tümü isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir. Aynı Şartname’nin 46’ncı maddesine göre ihale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacağı, ancak, mücbir sebepler veya idareden kaynaklanan nedenlerle işin bitim tarihinin süre uzatımı verilmek suretiyle uzatılması halinde, yürürlükte bulunan fiyat farkına ilişkin esaslar dikkate alınarak fiyat farkı hesaplanacağı anlaşılmıştır.

Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamındaki idareler tarafından sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkı hesabının hangi usul ve esaslara göre yapılması gerektiği ortaya koyulmuştur. Buna göre ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi gerektiği öngörülmüştür. Bu noktada personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında işçilik maliyetlerine ilişkin fiyat farkı hesaplanacağının ihale dokümanında belirtilmesi gerektiği açıklanmıştır.

Tip İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesine ait dipnotta idarelerce ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhil olması gerektiğinin bu maddede belirtmesi gerektiği ifade edilmiş olup Tip İdari Şartname’nin 25.2’nci maddesinde de bu maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edileceği ve yüklenici tarafından bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamayacağı öngörülmüştür. Dolayısıyla Tip İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesine ilişkin dipnotta, sadece ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri sayma yoluyla sınırlı olarak belirlenmiş olup, ihale dokümanında personel sayısına ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağına dair bir düzenlemenin de bulunmadığı dikkate alındığında fiyat farkı verilmeyeceği ile ilgili İdari Şartname ve Sözleşme Tasarısı maddelerinde mevzuata aykırı bir durumun bulunmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6’ncı maddesinde “…Bu çerçevede, isteklinin beyan ettiği orana uygun teklif sunması durumunda, yemek pişirilmesi için gerekli enerji giderleri (doğalgaz, LPG gibi), temizlik malzemeleri, su, sigorta giderleri, ilaçlama ve hijyen sağlama giderleri, bakım onarım, amortisman, nakliye, sözleşme giderleri ve genel giderler, portör muayenesi ve tali çiğ girdiler (tuz, baharat, tatlandırıcı vb.) gibi unsurlar “yardımcı girdiler” başlığında değerlendirilir ve bu unsurlar için açıklama sunulması gerekmez…” açıklaması,

İdari Şartname’nin. “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:” başlıklı 7.5’inci maddesinde “…7.5.2.

İstekliler bağlı olduğu ilin ticaret ve sanayi odasından ihale konusu yemek hizmetinin yapılacağı iş yerine ait en az yemek verilecek öğrenci sayısının 2/3’ü (2.162) kadar kapasite raporu

7.5.3.

TS 8985 Hizmet Yeterlilik Belgesi: İşyerleri Yemek Fabrikaları- Toplu Yemek Mutfakları ve Yemek Servisleri- Genel Kurallar Belgesi

TS 13075 (Ham, Yarı Mamul ve mamul gıda maddeleri, gıda katkı maddeleri ile işlenmeye mahsus yan ürünler ve gıda ambalajlarının bir yerden başka bir yere taşınmasında uyulacak idari-işletme kuralları ile taşıma araçlarını özellikleri gıda taşıma hizmeti veren iş yerleri ve çalışanların özellikleri ile ilgili kuralları kapsar.) belgesine haiz olacaktır…

7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:

{Belirtilmemiştir}

7.5.5. Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.” düzenlemesi,

İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “…47.3. Yemek hizmetlerinin temiz ve sağlıklı koşullarda yapılıp yapılmadığının tespit edilmesi ve görülmesi için İdare, yüklenici firmaların yemek pişirdiği yemek fabrikasını istediği gün ve saatte denetlemeye her zaman yetkilidir. İhale konusu işin yapıldığı yüklenicinin mutfağının yemek ihale sözleşmesinin denetimi için hizmetin verileceği ilçe sınırları içinde olması zorunludur. İş yerinin kira olması halinde Noter onaylı kira sözleşmesinin suretini ve diğer evraklarını yüklenici sözleşmeyi imzalamadan önce idareye ibraz edecektir.

…

47 . 8 . İstekliler ihale tarihi itibarı ile geçerliliği olan TS 8985 Hizmet Yeri Yeterlilik Belgesine haiz olduğunu belgelendirecek ve bu belgeyi teklif kapsamında sunacaklardır. İstekliler İhale tarihli itibarı ile geçerliliği olan TS 13075 belgesine sahip olacaktır. Bununla ilgili belgeyi teklif' kapsamında sunacaklardır.

47 . 9 .Yemek dağıtım yapacak K2 belgesi olan kapalı araç,ihale üzerinde kalan istekli idare ile sözleşme imzalamadan önce araçlara ait ruhsatların aslı idarece görülen fotokopilerini veya noter onaylı fotokopilerini K2 belgeleri ile araç kiralık ise sözleşmelerini idareye sunacaklardır.

47 . 10 . Mutfağı kiralama yöntemi ile temin edeceği durumlarda ise işin süresini kapsayacak şekilde düzenlenmiş noter onaylı kira sözleşmesini, mutfak ekipmanları listesini ve diğer evraklarını ihale sözleşmesi aşamasında idareye sunacaklardır.

4 . 11 Sıcak yemek verilecek olan öğrencilerin rahat ve hijyenik bir ortamda yemek yiyebilmeleri için taşıma merkezi okul bahçelerine okul müdürünün göstereceği yere çadır kurulacaktır. Okul idareleri veya Okul Aile Birlikleri gösterilen ve yemek verilen yerlerden herhangi bir ad altında yükleniciden ücret talebinde bulunamayacak olup; yüklenici kullandığı elektrik, su vb. bedelin ücretini ödeyecektir. Kurulan çadırların tabanına beton atılacak ve öğrencilerin ellerini yıkayabilmeleri için lavabo konulacaktır.

47. 12. İsteklilerin Covid - 19 Kapsamında tedbir aldıklarına dair belgeleri ihale sırasında sunmaları gerekmektedir. (Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesi)” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı düzenlemelerinden yüklenicinin idarenin denetim yapabilmesi amacıyla yemek hazırlanacak mutfağın hizmetin verileceği Kaş ilçe sınırları içerisinde olmasının istenildiği, yemek hazırlanacak olan mutfağın isteklinin kendi malı veya kiralama yoluyla edinilen bir mutfak olabileceği, her iki durumda da söz konusu mutfağa ilişkin gıda üretim belgesi veya işletme kayıt belgesi, kapasite raporu, TS 8985 Hizmet Yeri Yeterlilik Belgesi, TS 13075 Belgesi, Covid - 19 Güvenli Üretim Belgesi ayrıca mutfağın kiralık olması durumunda noterce yapılan kira sözleşmesinin aslı veya noter tasdikli suretinin sözleşmenin uygulanması aşamasında sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

a) İhaleye katılacak isteklilere ihale dokümanı kapsamında hangi okullarda kaç kişilik öğrenci bulunduğu bilgisine yer verildiği ve bu kapsamda isteklilerce bilgi alınmasının mevzuat açısından herhangi bir engel bulunmadığı ilgili Şartname düzenlemesinde çadır kurulacağı ifadesine yer verilmiş olup, yemek çadırları için beton döküleceği ancak betonun veya çadırın kurumuna ilişkin bilgisine yer verilmediği, ancak isteklilerce okullardaki öğrenci sayısı bilgisine göre kurulacak çadırların kriterlerinin isteklilerce belirlenmesine engel teşkil edecek bir düzenlemeye de yer verilmediği gibi ihaleye katılan isteklilerin ihale konusu iş alanında faaliyet göstermesinin zorunlu olduğu düşünüldüğünde basiretli tacir açısından diğer giderler kapsamında değerlendirilmesi gereken giderlerin teklif vermeye engel olamayacağı, diğer taraftan yemek fabrikasının isteklinin kendisinin veya kiralık olmasının istenildiği ve ihale konusu işin hazır yemek alımı işi olduğu, dolayısıyla yüklenici firma için öğrencilere yemek hizmeti verilmesi sırasında teklif fiyatının hesaplanmasına engel teşkil edecek nitelikte bir elektrik ve/veya su tüketimi oluşmasının düşünülemeyeceği kaldı ki söz konusu tutarın yardımcı giderler kapsamında değerlendirilmesi gerektiği düşünüldüğünde idarece ortalama elektrik tüketimi ile ortalama su tüketimi bilgilerine yer verilmemesinin ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte değerlendirilemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

b) İdari Şartname’nin 7.5.5’inci maddesinde “Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.” düzenlemesi doğrultusunda yeterlik kriteri olarak istekliler tarafından sunulması gereken belgelere İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer verilmesi gerektiği bu madde dışındaki düzenlemelerde belirtilen belgelerin yeterlik değerlendirmesine esas alınamayacağı bu nedenle şikayete konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 47’nci maddesinin 12’nci fıkrasında istenilen belgelerin tekliflerin değerlendirmesinde dikkate alınamayacağından isteklilere belge sunma yükümlülüğü getirir nitelikte değerlendirilemeyeceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Karayolu Taşıma Yönetmeliği “Yetki belgesi türleri” başlıklı 6’ncı maddesinin sekizinci fıkrasında “(8) K türü yetki belgesi: Yurtiçi eşya taşımacılığı veya hususi taşımacılık yapacak gerçek ve tüzel kişilere verilir. Taşımanın şekline göre aşağıdaki türlere ayrılır:

a) K1 yetki belgesi: Ticari amaçla eşya taşımacılığı yapacaklara,

b) K2 yetki belgesi: Hususi taşımacılık yapacaklara,

c) K3 yetki belgesi: Ticari amaçla taşınma eşyası taşımacılığı yapacaklara,

verilir.” hükmü,

…

47.9 .Yemek dağıtım yapacak K2 belgesi olan kapalı araç, ihale üzerinde kalan istekli idare ile sözleşme imzalamadan önce araçlara ait ruhsatların aslı idarece görülen fotokopilerini veya noter onaylı fotokopilerini K2 belgeleri ile araç kiralık ise sözleşmelerini idareye sunacaklardır…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı düzenlemelerinden yüklenicinin ilçe sınırları içerisinde bulunan mutfakta hazırlayacağı sıcak yemeği taşımalı ortaöğretim kapsamındaki okullara taşıyacağı anlaşılmış, şikâyete konu düzenlemenin ise idarece hizmetin aksamadan ifasını ve öğrencilerin hijyenik ortamda hazırlanan ve sıcak olarak servis edilen, thermoboxlarda çok karışmamış yemek yemelerini teminen yapılmış olduğu idarenin şikâyet başvurusuna vermiş olduğu cevapta belirtilmiştir.

Ayrıca idarenin denetim yapabilmesi amacıyla yemek hazırlanacak mutfağın hizmetin verileceği Kaş ilçe sınırları içerisinde olmasının istenildiği, yemek hazırlanacak olan mutfağın isteklinin kendi malı veya kiralama yoluyla edinilen bir mutfak olabileceği, her iki durumda da söz konusu mutfağa ilişkin gıda üretim belgesi veya işletme kayıt belgesi, kapasite raporu, TS 8985 Hizmet Yeri Yeterlilik Belgesi, TS 13075 Belgesi, ayrıca mutfağın kiralık olması durumunda noterce yapılan kira sözleşmesinin aslı veya noter tasdikli suretinin sözleşmenin uygulanması aşamasında sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Anılan Yönetmelik’ten K2 yetki belgesinin yurtiçinde, kendi adına ticari veya hususi olarak kayıt ve tescil edilmiş taşıt veya taşıtlarla, sadece kendi esas iştigal konusu ile ilgili eşya taşımacılığı yapacak ve ticari maksatla taşımacılık yapmayacak, gerçek ve tüzel vergi mükelleflerine verilen belge türü olduğu anlaşılmaktadır.

İdarece, yemeklerin zamanında ve sıcak olarak öğrencilere dağıtımının yapılması, öğrencilerin mağdur olmaması, yemek hizmetlerinin temiz ve sağlıklı koşullarda yapılıp yapılmadığının tespiti ve denetim yapılabilmesi için yüklenicinin mutfağının ilçe sınırları içerisinde olmasının istenilmesi ve ilçe sınırları içerisinde mutfağı olmayan yüklenicinin ise ilçe sınırları içerisinde kiralayacağı bir mutfakta yemek hazırlaması gerektiğine yönelik ihale dokümanında düzenleme yapılması ve K2 yetki belgesi istenilmesinin mevzuata aykırılık oluşturmayacağı değerlendirilmekle birlikte söz konusu kritere ilişkin olarak, iş yerinin kira olması halinde noter onaylı kira sözleşmesinin suretinin ve diğer evrakların ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sözleşme imzalamadan önce idareye ibraz edilmesi gerektiği ve araçlara ait ruhsatların aslı idarece görülen fotokopilerinin veya noter onaylı fotokopilerinin, K2 belgeleri ile araç kiralık ise sözleşmelerinin idareye sunulacağına yönelik düzenlemelerinde belgelendirmenin sözleşme aşamasında yapılacağı anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, İdari Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 47.3’üncü ve 47.9’uncu maddelerinde yer alan belgelerin ihale kararından sonra idare ile yapılacak olan sözleşmeden önce ve ihale sözleşmesi sırasında idareye verilmesinin zorunlu olduğunun düzenlendiği, ancak kamu ihale mevzuatında sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin ve yaptırımların belirtildiği ve iddia konusu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgeler arasında yer almadığı, dolayısıyla söz konusu düzenlemelerin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

KİK Kararı: 2021/UH.I-1796

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin