KİK Kararı: 2021/UH.I-1712
Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin
Bu karara ve binlerce benzer karara sorunuzu sorun. Kaynak atıflı detaylı yanıtlar alın.
Karar Bilgileri
Kamu İhale Kurumu Kararı
2021/UH.I-1712
15 Eylül 2021
2021/462997 İhale Kayıt Numaralı "2021-2022 Eği ... nü Bir Öğün Öğle Yemeği Verilmesi İşi" İhalesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/038
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 15.09.2021
Karar No : 2021/UH.I-1712
Toplantıya Katılan Üyeler
BAŞVURU SAHİBİ:
Balyemek Yemek Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
İvrindi İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü, Sakarya Mahallesi Hükümet Konağı, Kat: 4 10770 İvrindi / BALIKESİR
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/462997 İhale Kayıt Numaralı “2021-2022 Eğitim-Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Uygulaması Kapsamında Bulunan ve Ailesi SYDV’den Yardım Alan 1500 İlkokul/Ortaokul/Ortaöğretim ve Özel Öğrencisine 18 Taşıma Merkezi Okulda 182 İş Günü Bir Öğün Öğle Yemeği Verilmesi İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
İvrindi İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 02.09.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “2021-2022 Eğitim-Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Uygulaması Kapsamında Bulunan ve Ailesi SYDV’den Yardım Alan 1500 İlkokul/Ortaokul/Ortaöğretim ve Özel Öğrencisine 18 Taşıma Merkezi Okulda 182 İş Günü Bir Öğün Öğle Yemeği Verilmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Balyemek Yemek Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin 26.08.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.08.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.09.2021 tarih ve 40282 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.09.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/1452 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
-
İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu, Sözleşme Tasarısı'nın "Cezalar ve Sözleşmenin Feshi" başlıklı 16.1.1'inci maddesinde, Tip Sözleşme'nin 16.1.1'inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde yer alması gereken düzenlemenin olmadığı, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı'nın "Cezalar ve Sözleşmenin feshi" başlıklı 16'ıncı maddesinde yer alan düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
-
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde ihale konusu hizmet için ceza hükümleri uygulanmasında kısmi kabul tanımlandığı, bu durumun Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kısmi kabul" başlıklı 45’inci maddesinde yer alan “Ancak, sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek, temizlik, güvenlik ve personel taşıma gibi süreklilik arz eden hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamaz." hükmüne aykırılık teşkil ettiği,
-
Teknik Şartname kapsamında iki haftalık örnek menüye yer verildiği, ancak salçalı köfte, zeytinyağlı barbunya, kabak musakka, karışık turşu ve turşu girdi gramajlarının gramaj listesinde yer almadığı, mevzuata uygun olarak örnek menülerde yer alan bütün yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarına, tekliflerin sağlıklı oluşturulabilmesi için, eksiksiz olarak düzenlenip Teknik Şartname'de yer verilmesi gerektiği, bu itibarla, istekliler açısından teklif oluşturulabilmesi ve idareler açısından da aşırı düşük teklif değerlendirilmesi işleminin sağlıklı bir şekilde sonuçlandırılabilmesi için iki haftalık menü içerisinde yer alan her yemek çeşidinin tarif ve gramajlarının açık şekilde belirtilmesi gerektiği,
-
Teknik Şartname'de düzenlenen iki haftalık örnek menüde taze fasulye yemeğinin yer aldığı, gramaj başlığı altında normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin çiğ olarak cins ve miktarlarını gösterir liste incelendiğinde; taze fasulye yemeğine ait 2 (İki) çeşit etli taze fasulye ve zeytinyağlı taze fasulye gramaj ve çiğ girdi içeriklerine yer verildiği, bu durumun isteklilerce örnek menü düzenlemesi dikkate alınarak yapılacak olan teklif oluşturmada, hangi yemek içeriğinin dikkate alınacağı konusunda çelişki oluşturulduğu,
-
Teknik Şartname'de düzenlenen iki haftalık örnek menüde makarna yemeğinin yer aldığı, makarna yemeğine ait soslu makarna, peynirli makarna, fırında makarna ve kıymalı soslu makarna gramaj ve çiğ girdi içeriklerine yer verildiği, bu durumun isteklilerce örnek menü düzenlemesi dikkate alınarak yapılacak olan teklif oluşturmada, hangi yemek içeriğinin dikkate alınacağı konusunda çelişki oluşturulduğu, gramaj miktarları bulunmayan, hangi çeşitlerinin dikkate alınması gerektiği anlaşılamayan ve belirsizliğe yol açan yemek çeşitlerinin var olduğu anlaşıldığından düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı,
-
Teknik Şartname’nin "Gramaj" başlıklı 4’üncü alt maddesinde "Menüde yoğurt yer aldığında kişi başına 1 adet paket (200 gr) olarak verilecektir." düzenlemesi ile Paket Yoğurt Malzeme Evsafı açıklamasında yer alan "...Miktarı 150 gramdan az olmayacaktır." düzenlemesinin birbiri ile çeliştiği,
-
Teknik Şartname’nin 6.32’nci maddesinde yer alan "İdarenin haberi olmadan, okul/kurumda çalışan personel zorunlu haller dışında değiştirilmeyecektir. İdareye bildirilen personelde zorunlu bir değişiklik yapılması gerektiğinde, yüklenici, yerine aynı nitelikte bir personel temin edecek ve bu personel için idarenin onayını alacaktır." düzenlemesi ile idarenin onayı olmaksızın personelin işe alınması ve işten çıkarılmasının imkansız hale getirildiği, 4857 sayılı İş Kanunu hükmü ve Kamu İhale Genel Tebliği açıklamaları uyarınca idareler tarafından çalışan personelin denetiminin sadece Teknik Şartname'de istenen kriterlere ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye tanınan yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılabileceği, ihale dokümanlarında işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine veya onay alınacağına yönelik düzenlemelere yer verilemeyeceği,
-
Gramaj başlığı altında normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin çiğ olarak cins ve miktarlarını gösterir listede yer alan kuru soğan, patates, kabak, maydanoz, marul, yeşil soğan ve irmik gibi ürünlere ait yemek yapımında kullanılacak ürünler esvafı adı altında herhangi bir teknik özellik belirtilmemiş olduğu, düzenlemenin bu haliyle eksik ve mevzuata uygun olmadığı,
-
Teknik Şartname’nin gramajlar bölümünde yer alan yemek menülerinde margarine yer verilmiş olmakla birlikte, margarine ait her hangi bir teknik özellik belirtilmemiş olmasının teklif hazırlamada belirsizliğe ve farklılığa yol açabileceği, bu durumun sağlıklı teklif hazırlamaya engel teşkil ettiği,
-
Teknik Şartname’nin normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin (çiğ) olarak cins ve miktarlarını gösterir listede pirinç pilavı menüsünde çiçek yağı ve tereyağı 15 gr girdi açıklamasının mevcut olduğu, söz konusu çiğ girdi düzenlemesinin çelişkiye yol açtığı ve dolayısıyla sağlıklı teklif vermeye engel teşkil ettiği,
-
Teknik Şartname'nin 9.3’üncü maddesinde yer alan "İdare yemek numunelerini gerekirse halk sağlığı ve biyokimya laboratuvarlarında inceletebilir ve buna ait tüm masraflar yüklenici tarafından karşılanır." düzenlemesinin keyfi ve muğlak olduğu, üretilen yemeklerden alınacak örneklerini saklanacağının ve tahlil masraflarının yüklenici tarafından karşılanacağının belirtildiği, ancak yemek ürünlerine yapılacak tahlillerin birçok sınıfa ayrıldığı, yemeklere ilişkin hangi tahlilinin asgari/azami olarak hangi sıklıkla yapılacağının belirtilmemesinin tekliflerin hazırlanmasında belirsizliğe yol açacağı,
-
İdari Şartname’nin 20.2.7’nci maddesinde yapılan düzenlemede kısmi teklif verilebileceği ve kısımlar için tek sözleşme imzalanabileceğinin açık olarak belirtildiği halde ihale dokümanı incelendiğinde, ihalenin kısım olarak değil iki kalemden oluşan tek kısımdan ihale edildiğinin anlaşıldığı, bu durumun mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
-
Kamu ihale Genel Tebliği'nin 79.2.6'ncı maddesine göre malzemeli yemek alımı ihalelerinde sadece örnek menüdeki ana girdiler ve işçilik giderleri dikkate alınarak açıklama yapılması gerektiği, isteklilerin örnek menüdeki girdiler ve işçilik gideri kullanarak teklif ettikleri birim fiyatı açıklamalarının gerekmekte olduğu, toplam miktar ve tutar açıklamasının yapılmaması gerektiği, ihale dokümanında işçilik girdisine ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, çalıştırılacak olan işçilerin niteliği ve sayısının belirtilmediği, işçilik girdisinin hesaplanabilmesi için çalıştırılacak işçilerin sayı ve niteliğinin ihale dokümanında net olarak yazılması gerektiği, doküman düzenlemesinin bu haliyle uygun aşırı düşük teklif açıklama yapılabilmesini engellediği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
- Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas alınacağı düzenlenmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekine ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1.Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.
Aykırılık Hali
İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır
Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı
Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı
1
2
3
….
16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.
………..
………..
………..
16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” açıklaması yer almaktadır.
Anılan Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesine ait 26 numaralı dipnotta ise “Kısmi kabul öngörülen işlerde madde metnine “Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” cümlesi eklenecektir.” açıklaması bulunmaktadır.
İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 5,00'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir…” düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri ile cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir. Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.1’inci maddeye bağlı 26 numaralı dipnotta kısmi kabul öngörülen işlere ilişkin düzenlemeye yer verilmiş olup, anılan dipnotta başvuru sahibinin iddia ettiği gibi sürekli tekrar eden işlere ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı görülmüştür. Bu itibarla, Sözleşme Tasarısının 16.1.1’inci maddesinde yapılan düzenlemenin Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda yer alan açıklamaya aykırılık oluşturmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kısmi kabul” başlıklı 45’inci maddesinde “İşin kısımlar halinde ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede öngörülmüşse, tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli olan kısımlar için, idarenin isteği üzerine ve işin bütününün kabulünün yapıldığı anlamına gelmemek şartıyla 44 üncü madde hükümlerine uygun olarak kısmi kabul yapılabilir. Ancak, sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek, temizlik, güvenlik ve personel taşıma gibi süreklilik arz eden hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamaz…” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: 2021-2022 Eğitim-Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Uygulaması Kapsamında bulunan ve Ailesi SYDV’den yardım alan 1500 İlkokul/Ortaokul/Ortaöğretim ve Özel öğrencisine 18 Taşıma Merkezi Okulda 182 iş günü bir öğün öğle yemeği verilmesi İşi
b) Miktarı ve türü:
2021-2022 Eğitim-Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Uygulaması Kapsamında bulunan ve Ailesi SYDV den yardım alan 1500 İlkokul/Ortaokul/Ortaöğretim ve öğrencisine 18 Taşıma Merkezi Okulda 182 iş günü bir öğün öğle yemeği verilmesi İşi
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Gazievrenos İlkokulu 7 Eylül İlkokulu Şehit Turan Kurt Ortaokulu Büyükyenice İlkokulu/Ortaokulu Küçükyenice İlkokulu/Ortaokulu Kayapa İlkokulu/Ortaokulu Korucu İlkokulu Bozören İ Sefa Giray İlkokulu Ortaokulu Korucu Yatılı Bölge Ortaokulu Büyükfındık İlkokulu/Ortaokulu Gökçeyazı İlkokulu/Ortaokulu Gökçeyazı Çok Programlı Anadolu Lisesi Korucu Çok Programlı Anadolu Lisesi Şehit Fatih Tomuşoğlu MTAL Lisesi İvrindi Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi Nurettin Çarmıklı Maden Lisesi İvrindi Anadolu Lisesi Gazi Mehmet Azman Çavuşu Özel Eğitim Meslek Okulu
ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin “Teslim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar” başlıklı 20’nci maddesinin 30 no’lu dipnotunda, “İhale konusu işte kısmi kabul yapılması öngörülüyorsa, bu maddede kısmi kabul yapılacağı yazılacak ve işin hangi kısımlarının hangi tarihlerde tamamlanacağı da belirtilecektir…” açıklaması yer almaktadır.
İhale konusu işe ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16.1.1’inci maddesinde “Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 5,00'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, ceza, sözleşmenin süresinde tamamlanmayan kısmına tekabül eden bedel üzerinden kesilecektir.” düzenlemesi,
Aynı Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Teknik şartnamede belirtilen Taşıma merkezi okul müdürlükleri
20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere İvrindi İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 10 (On) işgünü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur.
20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 45’inci maddesinde yer alan ifadelerden; sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek alımı hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamayacağı, bu bağlamda inceleme konusu malzemeli yemek alımı ihalesinde de kısmi kabul yapılmasının mümkün olmadığı anlaşılmıştır.
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde ceza uygulaması bakımından kısmi kabule ilişkin açıklama yapılmış olmakla birlikte, ihalede kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına ilişkin düzenlemenin Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinde yer alması gerektiği, anılan maddede ise ihalede kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına ilişkin herhangi bir açıklamanın bulunmadığı görülmüştür.
Başvuruya konu ihalede Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde ceza uygulaması bakımından kısmi kabule ilişkin açıklama yapılmış olmakla birlikte, anılan Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’inci maddesinde ihalede kısmi kabul yapılıp yapılmayacağına ilişkin bir açıklamaya yer verilmediği, dolayısıyla başvuruya konu ihalede açıkça kısmi kabul yapılacağının öngörülmemiş olması ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 45’inci maddesi uyarınca da inceleme konusu malzemeli yemek alımı ihalesinin kısmi kabule açık olarak gerçekleştirilemeyeceği dikkate alındığında, idarenin iradesinin ihalenin kısmi kabul yapılmayacak şekilde gerçekleştirmesi yönünde olduğunun kabulü gerekeceği ve dolayısıyla yapılan düzenlemenin isteklilerin sağlıklı teklif vermelerine engel teşkil etmediği sonucuna ulaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 3, 4 ve 5’inci iddialarına ilişkin olarak:
İhale konusu işe ait Teknik Şartname’nin “Öğlen Yemeği Menüsü” başlıklı 11’inci maddesinde “2019–2020 Eğitim-Öğretim yılı (….. Eylül 20…… -…… Haziran 20…. tarihleri arası) ……… ili …….. ilçesi Taşıma Merkezi Okullarda …………ilkokul/ortaokul/lise öğrencisine 12:00-13:00 saatleri arasında 3 (üç) çeşit yemek verilecektir.
2 haftalık Örnek Yemek Menüsü
GÜN
1. YEMEK
2. YEMEK
3. YEMEK
Pazartesi
Orman Kebabı
Bulgur Pilavı
Karışık Turşu
Salı
Salçalı Köfte
Makarna
Mevsim Meyvesi
Çarşamba
Zeytinyağlı Barbunya
Pirinç Pilavı
Salata
Perşembe
Kıymalı Bezelye
Makarna
Cacık
Cuma
Kuru Fasulye
Pirinç Pilavı
Kemal Paşa Tatlısı
Pazartesi
Mevsim Türlü
Makarna
Mevsim Meyvesi
Salı
Etli Nohut
Bulgur Pilavı
Turşu
Çarşamba
Tas Kebabı
Pirinç Pilavı
İrmik Helvası
Perşembe
Taze Fasulye
Bulgur Pilavı
Salata
Cuma
Kabak Musakka
Makarna
Mevsim Meyvesi
(Bu menü örnek olarak hazırlanmıştır. İdareler tarafından gıda mühendisi, diyetisyen v.b. uzman görüşü alınarak mevsim, coğrafya ve bölge şartlarına göre farklı iki haftalık veya daha uzun süreli (en çok bir aylık) menüler hazırlanacaktır. Hazırlanan menü buraya eklendikten sonra Teknik Şartname EKAP’a yüklenecektir. Menüye aşağıda yer verilen gramaj listesinde bulunmayan bir yemek eklenecekse, bu yemeğe ait reçete ve girdi miktarlarını gösteren tablo aşağıya eklenecektir.)
Aşağıda belirtilen tablodaki yemek menüsü ve kullanılacak malzeme miktarları Milli Eğitim Bakanlığının öğrenci başına belirlediği aşağıda Tablo-3’te belirtilen gramajlarda olacak, belirtilen yemek menüsü haftanın iş günlerinde dönüşümlü olarak verilecektir.
GRAMAJLAR:
Taşıma merkezi okullarımızda yemek hizmetini verecek yüklenicinin uygulayacağı gramajlar çıkartılacak yemek listeleri aşağıda verilmiştir. Ancak bu listede olmayan yemekler idare tarafından menüye yazıldığı takdirde yüklenici tarafından itiraz edilmeden yapılacaktır. Bu yemeklerde kullanılan gramajlar için verilen gramaj listesindeki benzer yemekler baz alınarak hazırlanır. Yemek yapımında uygulanacak gramajlar aşağıdaki listelerdeki miktarlar aynen uygulanacaktır.
Normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin (Çiğ) olarak cins ve miktarlarını gösterir listedir.
EK:3
YEMEĞİN CİNSİ : MALZEMENİN CİNSİ : MİKTARI (Öğün)
Orman Kebabı (200Cal)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
80 gr
Patates
100 gr
Salça
05 gr
Kuru Soğan
10 gr
Çiçek yağı
10 gr
Havuç
25 gr
Kekik (Baharat)
05 gr
Tas Kebabı (200 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
100 gr
Patates
50 gr
Çiçek Yağı
10 gr
Salça
05 gr
Kuru soğan
10 gr
Etli Taze Fasulye (139 Cal)
Taze Fasulye
150 gr
Domates
40 gr
Kuru soğan
10 gr
Çiçek yağı
0 4 gr
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
25 gr
Domates Salçası
01 gr
Etli Kış Türlüsü (176 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
25 gr
Havuç
20 gr
Kuru soğan
10 gr
Çiçek Yağı
10 gr
Patates
30 gr
Pırasa
49 gr
Kabak
10 gr
Salça
05 gr
Etli kuru fasulye (296 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
20 gr
Kuru fasulye
50 Gr
Kuru soğan
15 gr
Domates Salça
03 gr
Çiçek yağı
10 gr
Etli Nohut (306 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
20 gr
Nohut
50 gr
Kuru soğan
15 gr
Domates Salça
03 gr
Çiçek yağı
10 gr
Etli Patates (201)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
20 gr
Patates
120 gr
Kuru soğan
15 gr
Domates Salça
04 gr
Çiçek yağı
10 gr
Kıymalı Ispanak (166 Cal)
Kemiksiz dana eti (kıyma)
25 gr.
Ispanak
150 gr
Çiçek yağı
05 gr.
Domates Salça
01 gr
Pirinç
05 gr.
Kuru soğan
05 gr
Kıymalı Bezelye (200 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kıyma)
30 gr
Bezelye
100 gr
Patates
25 gr
Domates Salça
05 gr
Kuru soğan
10 gr
Maydanoz
02 gr
Çiçek Yağı
10 gr
Havuç
25 gr
Etli Biber –Kabak Dolması
(135 Cal)
Kabak-Biber
90 gr
Domates
10 gr
Kuru Soğan
07 gr
Çiçek yağı
03 gr
Pirinç
10 gr
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
25 gr
Maydanoz
05 gr
Kıymalı Kapuska - Karnabahar (160Cal)
Lahana-Karnabahar
200 gr
Kemiksiz Dana eti (kıyma)
25 gr
Kuru Soğan
10 gr
Çiçek yağı
10 gr
Salça
05 gr
KÖFTELER
Kuru Köfte (250 Cal)
Kemiksiz Dana eti (Kıyma)
80 gr
Ekmek içi
80 gr
Kuru Soğan
10 gr
Baharat
05 gr
Yumurta
05 gr
Kadınbudu Köfte (286 Cal)
Pirinç
20 gr
Maydanoz
02 gr
Kuru Soğan
10 gr
Çiçek Yağı
10 gr
Un
05 gr
Kemiksiz Dana eti (kıyma)
40 gr
Yumurta
05 gr
İzmir Köfte (280 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kıyma)
80 gr
Patates
50 gr
Domates
50 gr
Soğan
10 gr
Salça
05 gr
Baharatlar
01 gr
Yeşil Biber
10 gr
Terbiyeli Köfte (210 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kıyma)
40 gr
Çiçek yağı
58 gr
Pirinç
20 gr
Kuru Soğan
10 gr
Maydanoz
02 gr
Yumurta
05 gr
Limon
02 gr
Et Sote (200 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
80 gr
Kuru Soğan
15 gr
Yeşil Biber
15 gr
Çiçek yağı
10 gr
Baharat
01 gr
Fırın Tavuk (280 Cal)
Tavuk baget
150 gr
Patates
100 gr
Salça
10 gr
Çiçek yağı
10 gr
Sebzeli Tavuk (132 Cal)
Kuru Soğan
10 gr
Tavuk
30 gr
Taze Fasulye
20 gr
Patlıcan
20 gr
Yaz Kabağı
250 gr
Taze Biber
10 gr
Patates
40 gr
Domates
40 gr
Çiçek yağı
05 gr
Kıymalı Patates (201cal)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
20 gr
Patates
120 gr
Kuru soğan
15 gr
Domates Salça
04 gr
Çiçek yağı
10 gr
Salçalı tavuk (221cal)
Tavuk fleto
40 gr
Patates
120 gr
Kuru soğan
15 gr
Domates Salça
04 gr
Çiçek yağı
10 gr
Biber–Kabak Dolması (120 Cal)
Kabak-Biber
90 gr
Domates
10 gr
Kuru Soğan
07 gr
Çiçek yağı
03 gr
Pirinç
10 gr
Maydanoz
05 gr
Soslu Makarna (319 Cal)
Makarna
60 gr
Salça
15 gr
Çiçek yağı
10 gr
Çoban Salata (64 Cal)
Havuç
15 gr
Marul
20 gr
Salatalık
20 gr
Domates
40 gr
Maydanoz
07 gr
Limon
04 gr
Zeytin Yağı
04 gr
Karnıyarık (176 Cal)
Kemiksiz Dana eti (kuşbaşı)
25 gr
Patlıcan
100gr
Kuru soğan
10 gr
Çiçek yağı
10 gr
Salça
05 gr
Barbunya (221 Cal)
Barbunya
50 Gr
Kuru soğan
15 gr
Domates Salça
03 gr
Çiçek yağı
10 gr
Patates
200gr
Bamya (152 Cal)
Kuru Soğan
05 gr
Bamya
120 gr
Zeytin Yağı
10 gr
Tavuk Sote (220 Cal)
Tavuk fleto
80 gr
Kuru Soğan
15 gr
Yeşil Biber
15 gr
Çiçek yağı
10 gr
Baharat
01 gr
PİLAVLAR – MAKARNALAR - BÖREKLER
Pirinç Pilavı (328 Cal)
Pirinç
50 gr.
Şehriye
10 gr
Çiçek yağı ve tereyağı
15 gr
Bulgur Pilavı (308 Cal)
Bulgur
60 gr
Kuru Soğan
18 gr
Çiçek yağı
12 gr
Peynirli Makarna (307 Cal)
Makarna
60 gr
Lor Peyniri
15 gr
Margarin
10 gr
Fırında Makarna (310 Cal)
Makarna
40 gr
Yumurta
10 gr
Süt
50 gr
Çiçek yağı
10 gr
Peynir
10 gr
Un
10 gr
Kıymalı Soslu Makarna
(331 Cal)
Makarna
60 gr
Kemiksiz dana eti(kıyma)
15 gr
Çiçek yağı
10 gr
Domates Salçası
03 gr
Sigara Böreği (186 Cal)
Yufka
50 gr
Maydanoz
2 gr
Çökelek
10 gr
Çiçek yağı
10 gr
Patatesli Börek (250 Cal)
Yufka
50 gr
Çiçek yağı
10 gr
Süt
30 gr
Patates
40 gr
Baharat
01 gr
Peynirli Tepsi Böreği (300 Cal)
Yufka
50 gr
Çiçek yağı
10 gr
Süt
30 gr
Lor Peyniri
15 gr
Maydanoz
05 gr
ZEYTİNYAĞLI SEBZELER
Zeytinyağlı Taze Fasulye
(138 Cal)
Taze Fasulye
125 gr
Domates
50 gr
Kuru Soğan
15 gr
Zeytin Yağ
10 gr
Zeytinyağlı Pırasa (162 Cal)
Havuç
30 gr
Kuru Soğan
05 gr
Pırasa
120 gr
Zeytin Yağı
10 gr
Pirinç
07 gr
Cacık (75 Cal)
Salatalık
25 gr
Yoğurt
125 gr
Komposto (147 Cal)
Erik-Vişne-Ayva-Elma
60 gr
Şeker
30 gr
Salata (57 Cal)
Yeşil Soğan
15 gr
Marul
20 gr
Salatalık
20 gr
Domates
40 gr
Maydanoz
07 gr
Limon
04 gr
Zeytin Yağı
04 gr
TATLILAR
Kadayıf (450 Cal)
Kadayıf
50 gr
Şeker
40 gr
Ceviz
10 gr
Çiçek yağı
15 gr
Sütlaç (337 Cal)
Pirinç
15 gr
Şeker
41 gr
Süt
204 gr
İrmik Helvası (374 Cal))
İrmik
40 gr
Şeker
30 gr
Çiçek yağı
15 gr
Puding Kakaolu (330 Cal)
Süt
202 gr
Nişasta
5 gr
Şeker
40 gr
Un
10 gr
Kakao
4 gr
Şekerpare
Şekerpare
50 gr
Şeker
50 gr
Ceviz
10 gr
Hindistan Cevizi
0.5 gr
MEYVE - İÇECEKLER
Meyve Suları
200gr
Ayran
200 gr
Elma
100gr
Şeftali
100gr
Karpuz
150gr
Erik
100gr
Portakal
100gr
Muz
100gr
Kiraz
100gr
Mandalina
100gr (50grx2)
- Mevsimine göre sebze ve meyve değişimi idareye bilgi verilerek yapılacaktır.
- Mevsimine göre yemeklerde değişiklik yapılacağı zaman idarenin onayı alınacaktır. Değiştirilen yemek çeşidi ile yeni yemek çeşidi eşdeğer olacaktır.
- Menüde makarnaya yer verildiğinde soslu ya da peynirli veya tek kişilik folyo ambalajda ketçap ve mayonezle sunum yapılacaktır.
- Menüde yoğurt yer aldığında kişi başına 1 adet paket (200gr) olarak verilecektir.
- Menüde ayran yer aldığında kişi başına 1 adet paket (200gr) olarak verilecektir.
- Meyveler yıkanmadan servis edilmemelidir.
- Tatlı çeşidi olarak hazırlanıp gönderilen sütlü tatlılar, kişi başına 1 adet olacak şekilde tek kullanımlık 150 cc küp kâselerde servis edilecektir.
- Menüde salataya verilmesi durumunda yemekhanelerde, kişi başı ¼ adet limon ya da limonsuyu ile zeytinyağının bulundurulması yüklenici tarafından sağlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
İdare tarafından hazırlanan Teknik Şartname’de ihale konusu iş kapsamında iki haftalık örnek yemek menüsüne yer verildiği, söz konusu yemeklerde kullanılacak malzeme cinslerinin ve malzeme miktarlarının ilgili tablolarda açıklandığı, başvuru sahibinin iddiasına konu yemeklerden salçalı köfte, zeytinyağlı barbunya, kabak musakka, karışık turşu ve turşu yemeklerine ilişkin içerik ve gramajların ise Şartname’de yer almadığı anlaşılmıştır.
Örnek yemek menüsünde taze fasulye yemeği yer almakla birlikte normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin çiğ olarak cins ve miktarlarını gösterir listede taze fasulyenin etli ve zeytinyağlı fasulye olarak ayrı ayrı yer aldığı ve gramaj miktarlarının da bu ayrıma göre belirlendiği, yine örnek yemek menüsünde makarna yemeği yer almakla birlikte anılan listede makarna yemeğinin soslu makarna, peynirli makarna, fırında makarna ve kıymalı soslu makarna olarak ayrı ayrı yer aldığı ve gramaj miktarlarının da bu ayrıma göre belirlendiği anlaşılmıştır.
Teknik Şartname’de, gramaj listesinde olmayan yemeklerde, yemekler idare tarafından menüye yazıldığı takdirde yüklenici tarafından itiraz edilmeden yapılacağı ve bu yemeklerde kullanılan gramajlar için verilen gramaj listesindeki benzer yemekler baz alınarak yemek hazırlanacağı düzenlenmiştir.
Yapılan tespit ve incelemeler neticesinde; yemek hizmeti alım ihalelerinde istekliler tarafından sağlıklı ve objektif bir fiyat teklifi verilebilmesi için, yemeklere ilişkin toplam öğün sayısı ve bu öğünlerde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarının belirtilmesi gerektiği, istekliler tarafından Teknik Şartname’ye uygun ve normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin çiğ olarak cins ve miktarlarını gösterir listede yer alan yemek içerikleri ve gramajlara göre maliyetlerin belirlenip teklif fiyata dâhil edileceği, incelemeye konu ihalede başvuru sahibinin belirttiği salçalı köfte, zeytinyağlı barbunya, kabak musakka, karışık turşu ve turşu yemeklerinin idarenin örnek menüsünde yer aldığı, bununla birlikte söz konusu yemeklerin içeriklerinin ve malzeme miktarlarının idare tarafından belirtilmemiş olduğu, bu durumda anılan yemeklerin içeriklerinin idare tarafından öngörüleceği ve yüklenici tarafından itiraz edilmeden söz konusu yemek içeriğine uyulması gerekeceği, belirtilen durumun isteklilerin ihaleye sağlıklı şekilde teklif oluşturmalarını engelleyici nitelikte olduğu anlaşıldığından, yapılan düzenlemenin 4734 sayılı Kanunda yer alan saydamlık, rekabet eşit muamele ilkelerine aykırılık teşkil ettiği sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Diğer taraftan örnek yemek menüsünde taze fasulye yemeği ve makarna yemeği yer almakla birlikte normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin çiğ olarak cins ve miktarlarını gösterir listede bu yemeklerin farklı çeşitlerinin ayrı ayrı yer aldığı ve gramaj miktarlarının da bu ayrıma göre belirlendiği görülmekle birlikte, anılan listede birden fazla çeşidine yer verilen yemekler için seçimlik bir düzenlemeye yer verildiğinin kabul edilmesi gerektiği ve buna istinaden ihaleye katılan isteklilerin bahse konu yemek çeşitlerinden birini seçerek tekliflerini oluşturabileceği, dolayısıyla bahse konu seçimlik düzenlemenin ihaleye katılımı daraltıcı veya rekabeti engelleyici bir yönünün bulunmadığı anlaşılmış, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
İhale konusu işe ait Teknik Şartname’nin “Öğlen Yemeği Menüsü” başlıklı 11’inci maddesinde “… 4. Menüde yoğurt yer aldığında kişi başına 1 adet paket (200 gr) olarak verilecektir.” açıklaması ile “Yemek Yapımında Kullanılacak Malzemenin Esvafı… Paket yoğurt: Yoğurtlar günlük olacaktır. Miktarı 150 gramdan az olmayacaktır. Sağlığa zararı olmayan 1 kez kullanılan plastik ya da karton kaplar içerisinde getirilecektir…” açıklaması yer almaktadır.
Teknik Şartname’de paket yoğurdun gramajına ilişkin olarak 150 gr.dan az olmayacağı düzenlenmesine uygun olarak başka bir maddesi kapsamında 1 adet paket yoğurdun 200 gr olarak düzenlendiği görülmüş olup, söz konusu düzenlemelerin birbiriyle çelişkili olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “…Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;
a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,
b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması, yönünde hükümler konulamaz…” hükmü yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde “…İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır…” açıklaması yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir…” açıklaması yer almaktadır.
İhale konusu işe ait Teknik Şartname’nin 6.32’nci maddesinde “İdarenin haberi olmadan, okul/kurumda çalışan personel zorunlu haller dışında değiştirilmeyecektir. İdareye bildirilen personelde zorunlu bir değişiklik yapılması gerektiğinde, yüklenici, yerine aynı nitelikte bir personel temin edecek ve bu personel için idarenin onayını alacaktır. Çalıştırılacak personelin, kimliklerini belirleyen liste, kimlik bilgileri ile ilgili evrakları ihtiva edecek dosyalar tutulacak ve idare tarafından denetlenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda anılan Kanun hükmü incelendiğinde, şartname ve sözleşmelerde idare tarafından çalıştırılacak işçilerin seçilmesi, işten çıkarılması ve daha önceki sözleşmelerde çalıştırılan personelin yeniden istihdam edilmesi yönünde düzenlemelere yer verilemeyeceği hüküm altına alınmış olup, Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan hizmet alımı ihalelerine ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi aşamasına dair düzenlemeleri içeren Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili maddesinde idarenin sözleşme sürecinde çalışmasında engel gördüğü, uygunsuz davrandığı ve yetersiz gördüğü personelin yükleniciye bildirilebileceği, idarenin söz konusu talebi yazılı olarak yapması ve verilen sürede de yüklenici tarafından anılan personel ile ilgili gerekli işlemlerin yapılması gerektiği belirtilmiştir.
Başvuru sahibinin iddiasına konu Teknik Şartname düzenlemesi incelendiğinde, bu düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 11’inci maddesinin idareye vermiş olduğu yetkiler dahilinde olduğu, İş Kanunu ve Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer aldığı şekliyle işe alınacak/çıkarılacak personel ile ilgili bütün yetkiyi idareye veren nitelikte bir düzenleme olmadığı, idarenin bu talebinin ihale konusu işin sözleşme şartlarına uygun şekilde yürütülmesi yolunda yapılan bir idari işlem olarak ele alınması gerektiği anlaşıldığından, yapılan düzenlemenin istekliler tarafından ihaleye teklif verilmesini engellemediği sonucuna ulaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 8 ve 9’uncu iddialarına ilişkin olarak:
İhale konusu işe ait Teknik Şartname’nin “Öğlen Yemeği Menüsü” başlıklı 11’inci maddesinde normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin çiğ olarak cins ve miktarlarını gösterir listeye yer verilmiş ve yemek yapımında kullanılacak malzemenin evsafı da açıklanmıştır.
Teknik Şartname incelendiğinde, normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin çiğ olarak cins ve miktarlarını gösterir listede yer alan kuru soğan, patates, kabak, maydanoz, marul, yeşil soğan, irmik ve margarine ilişkin teknik özellik belirlemesinin yapılmadığı görülmüştür. Bununla birlikte, söz konusu malzemelerin genel kullanıma yönelik malzemeler olup özel nitelikli malzemeler olmadığı, bu itibarla söz konusu malzemelerin teknik özelliklerine ayrıca yer verilmemiş olsa dahi ihale konusu iş veya benzer işlerle iştigal eden basiretli bir tacirin maliyet hesaplamasını yaparak teklifini hazırlamasının mümkün olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 10’uncu iddiasına ilişkin olarak:
İhale konusu işe ait Teknik Şartname’nin “Öğlen Yemeği Menüsü” başlıklı 11’inci maddesinde normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin (çiğ) olarak cins ve miktarlarını gösterir listede pirinç pilavı için
Pirinç Pilavı (328 Cal)
Pirinç
50 gr.
Şehriye
10 gr
Çiçek yağı ve tereyağı
15 gr
şeklinde düzenleme yapılmıştır.
Teknik şartname incelendiğinde, normal yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin (çiğ) olarak cins ve miktarlarını gösterir listede yer alan pirinç pilavı menüsünde pilav yapımında kullanılacak çiçek yağı ve terayağı için ayrı ayrı gramaj belirtilmeyerek her ikisini de kapsar şekilde 15 gr belirlemesinin yapıldığı, düzenlemenin bu haliyle isteklilerin ihaleye sağlıklı şekilde teklif oluşturmalarını engelleyici nitelikte olduğu sonucuna ulaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 11’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak, projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edecektir.
Yüklenici, işin görülmesi sırasında ilgili mevzuatın izin vermediği insan ve çevre sağlığına zarar verici nitelikte malzeme kullanamaz veya yöntem uygulayamaz. İlgili mevzuatın izin verdiği malzeme ve yöntemler ise, öngörülmüş tedbirler alınarak ve usulüne uygun şekilde kullanılabilir. Bu yükümlülüklerin ihlal edilmesi halinde yüklenici, idarenin ve üçüncü şahısların tüm zararlarını karşılamak zorundadır.
Yüklenici, bu Genel Şartnamede öngörülen yükümlülük ve yasakları ihlâl ederek idareye veya üçüncü kişilere verdiği zarardan dolayı bizzat sorumludur.” açıklaması,
Anılan Genel Şartname’nin “Malzeme, tesis ve işçilik kalitesi” başlıklı 17’nci maddesinde “Bütün malzemeler, tesisler ve işçilik;
(a) Sözleşmede ve eklerinde belirtilen tip ve türlerde ve kontrol teşkilatının talimatlarına uygun olacak,
(b) İmalat, üretim veya hazırlanma yerinde, işyerinde ya da sözleşmede öngörülen başka herhangi bir yerde kontrol teşkilatının talep edeceği zamanlarda denetim ve testlere tabi tutulacaktır.
Yüklenici, malzemeleri veya tesisleri incelemek, ölçmek ve test etmek için gereken her türlü desteği, işçiliği, elektriği, yakıtı, cihazları ve aletleri temin edecek ve işte kullanılmadan önce bütün malzeme numunelerini, kontrol teşkilatı tarafından seçilecek ve gerekli görülecek testlerin yapılması amacıyla idareye sunacaktır.
Bütün numuneler, yüklenici tarafından sözleşme ile temin ve ibraz edilmeleri açıkça öngörüldüğü takdirde masrafları yükleniciye ait olmak üzere temin edilecektir.” açıklaması,
Aynı Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır.
…
Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır…” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
Teknik Şartname’de belirtilen yemek yapımında ve dağıtımında kullanılacak tüm malzemeler, araçlar ve personel giderleri ile ilaçlama giderleri yükleniciye aittir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Bu madde boş bırakılmıştır...” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale konusu işe ait Teknik Şartname’nin “Numune Alma ve Muayene Kabul İşlemleri” başlıklı 9’uncu maddesinde “…9.3. İdare yemek numunelerini gerekirse halk sağlığı ve biyokimya laboratuvarlarında inceletebilir ve buna ait tüm masraflar yüklenici tarafından karşılanır.” açıklaması yer almaktadır.
Yukarıda belirtilen Genel Şartname maddelerinde, yüklenici tarafından işlerin gereken özen ve ihtimamı gösterilmek suretiyle planlanacağı, projelendirileceği, sözleşmede öngörüldüğü şekilde yürütüleceği, tamamlanacağı ve işlerde olabilecek kusurların sözleşme hükümlerine uygun olarak giderileceği belirtilmiş olup, bu sorumlulukların yerine getirilmesi için, ister kalıcı ister geçici nitelikte olsun, gereken bütün denetim, muayene ve testlerin yaptırılacağı ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin edileceği hükme bağlanmıştır. Ayrıca anılan Genel Şartname’de, ihale konusu iş kapsamında istenilen malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığının denetimi için kontrol teşkilatının istediği şekilde deney yapabileceği ve ister işyerinde ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderlerinin sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanacağı belirtilmiştir.
Yukarıda aktarılan İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesine göre Teknik Şartname’de belirtilen giderlerin teklif fiyata dahil edileceği düzenlenmiştir. Bu noktada iddiaya konu Teknik Şartname maddesinin içeriğine bakıldığında, idarenin tüm giderleri yükleniciye ait olmak üzere yemek numunelerini gerekirse halk sağlığı ve biyokimya laboratuvarlarında inceletebileceği düzenlenmiştir.
İdare tarafından yemekler için yapılacak analiz sayı ve sıklığına yönelik tam sayı şeklinde belirleme yapılmasının beklenemeyeceği, başvuruya konu düzenlemelerin, işin gerektiği gibi yerine getirilmesi amacını taşıdığı, ihale konusunun öğrencilere verilecek öğle yemeği verilmesi hizmeti olduğu göz önüne alındığında, basiretli bir tacirin söz konusu giderleri öngörerek teklif verebileceği anlaşılmıştır.
Diğer taraftan, ihale konusu iş kapsamında toplam öğün sayısının da belli olduğu, her öğün için pişirilen yemeklerden alınan numunelerin gerekli görülmesi durumunda tetkikinin yaptırılacağı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli bir tacirin idarece hangi testlerin yapılacağı hususunda açık bir belirleme yapılmamış olsa da maliyetlerini genel gider olarak belirleyerek tekliflerini oluşturabilecekleri, diğer taraftan idarenin yüklenici tarafından kullanılacak malzemelerin uygun olup olmadığını inceleme, masrafları yükleniciye ait olmak üzere deneyler yapma yetkisine sahip olduğu göz önünde bulundurulduğunda, anılan düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesi kapsamında değerlendirilebileceği, bu doğrultuda laboratuvar analiz giderlerinin isteklilerce hesaplanmak suretiyle teklif fiyatlarına dâhil edilmesinin mümkün olabileceği, bu çerçevede söz konusu düzenlemenin tekliflerin sağlıklı ve eşit şartlarda hazırlanmasını engelleyecek bir belirsizliğe yol açmayacağı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 12’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinin altıncı fıkrasında “Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde; ilanda ve dokümanda işin başvuruda bulunulabilecek veya teklif verilebilecek her bir kısmı ve bu kısımlar için tespit edilen yeterlik kriterleri ayrı ayrı gösterilir. Aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılır.” hükmü yer almaktadır.
İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “Madde 20 - Kısmi teklif verilmesi
20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.
20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar
20.2.1.
“Bu hizmet ihalesinde kısmi teklif verilebilir. Teklif mektuplarında, teklifin ihale konusu alımın tamamını mı yoksa bir kısmını mı kapsadığı hususu açıkça belirtilecektir. İstekliler bu Şartname'de ve birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde ayrı birer kısım olarak belirlenen kısımlardan birine veya tamamına teklif verebileceklerdir. Teklif değerlendirmesi her bir kısım için ayrı ayrı yapılacaktır. Birden fazla kısımda ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen istekli ile uhdesinde kalan kısımlar için tek bir sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesine,
Anılan Şartname’nin ekinde kısmi teklif verilecek kısımlara aşağıdaki şekilde yer verilmiştir.
Sıra No
Açıklama
Birimi
Miktarı
1
2021-2022 Eğitim-Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Uygulaması Kapsamında bulunan ve Ailesi SYDV den yardım alan 850 İlkokul/Ortaokul/Özel Eğitim öğrencisine 12 Taşıma Merkezi Okulda 182 iş günü bir öğün sıcak öğle yemeği verilmesi İşi
öğün
154.700
2
2021-2022 Eğitim-Öğretim Yılı Taşıma Yoluyla Eğitime Erişim Uygulaması Kapsamında bulunan ve Ailesi SYDV den yardım alan 650 Ortaöğretim öğrencisine 6 Taşıma Merkezi Okulda 182 iş günü bir öğün sıcak öğle yemeği verilmesi İşi
öğün
118.300
Yapılan inceleme neticesinde, başvuruya konu yemek hizmeti alımı için birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihaleye çıkıldığı, İdari Şartname’nin 20.1’inci maddesinde, ihalede kısmi teklif verileceği; 20.2.1’inci maddesinde ise teklif mektuplarında, teklifin ihale konusu alımın tamamını mı yoksa bir kısmını mı kapsadığı hususu açıkça belirtilmesi gerektiğinin ve isteklilerin bu Şartname'de ve birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde ayrı birer kısım olarak belirlenen kısımlardan birine veya tamamına teklif verebileceklerinin düzenlendiği, İdari Şartnamenin ekinde işin kısmi teklif verilecek kısımlarına yer verildiği, her ne kadar birim fiyat teklif cetvelinde kısım olarak belirtilmesi gereken işlerin iki kalem şeklinde yer aldığı görülse de bu kalemlerin tek satırdan oluştuğu ve dolayısıyla kısım olarak anlaşılması gerektiği, nitekim ihale komisyon kararında da bu iki kısım için ayrı değerlendirme yapıldığı anlaşılmıştır. Bu kapsamda, doküman düzenlemelerinden ihalenin kısmi teklife açık bir ihale olarak düzenlendiği ve söz konusu düzenlemede tereddüt yaratacak bir hususun yer almadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 13’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.
…
78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir…” açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
Teknik Şartname’de belirtilen yemek yapımında ve dağıtımında kullanılacak tüm malzemeler, araçlar ve personel giderleri ile ilaçlama giderleri yükleniciye aittir.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Bu madde boş bırakılmıştır…” düzenlemesi yer almaktadır.
Teknik Şartname’nin “İşin niteliği ve miktarı” başlıklı 2’nci maddesinde “ …1500 öğrenciye bir öğünde öğle yemeği olarak şartnamede belirtilen aylık yemek listesindeki yemek çeşitleri verilecek ve yemeklerin tamamı yüklenicinin mutfağında hazırlanarak pişirilecektir…” düzenlemesi,
“Hizmetin Yürütülmesinde Çalıştırılacak Personelin Nitelikleri ve Yükümlülükleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Çalıştırılan personelin yaş sınırlaması, İş Kanunu’na uygun olacaktır.
…7.2. Çalıştırılacak kişiler iş yapmalarını engelleyici derecede özürlü (bedensel, ruhsal vb.) olmayacaktır.
7.3. Çalıştırılacak gıda mühendisi, aşçı, aşçı yardımcısı gibi vasıflı elemanlar sertifika veya diplomaya sahip olacaktır…” düzenlemesi,
“Diğer hususlar” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.4. İstekli, personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalamasının ardından işe başlamadan önce yüklenici tarafından idareye sunar. Ustalık belgesine sahip yeterli sayıda aşçı ve aşçı yardımcıları çalıştırılması gerekmektedir.
10.5. Yüklenici tarafından, yemeklerin hazırlanmasında Gıda Mühendisi, Diyetisyen ve Ustalık Belgesi bulunan personel çalıştırılacak, yemek dağıtımında görevli olan personelin ise besin zehirlenmeleri ve hijyen konularında bilgilendirilmesi sağlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Tebliğ’in yukarıda aktarılan maddelerinde, ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarının personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımını ifade ettiği ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesinin gerektiği açıklanmıştır.
İncelemeye konu ihaleye ait ihale dokümanında yer alan düzenlemeler dikkate alındığında, ihale konusu işin 06/09/2021-17/06/2022 tarihleri arasında gerçekleştirilecek malzemeli yemek hizmet alımı işi olduğu, idare tarafından İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ve Teknik Şartname’de personel maliyetine ve sayısına ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmamakla birlikte Teknik Şartname’de personelin niteliğine ilişkin açıklamaların yer aldığı görülmüştür.
Yapılan tespitler kapsamında, incelemeye konu ihalenin personel çalıştırmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, ayrıca ihale dokümanında personelin haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirmek zorunda olduğu yönünde bir düzenlemeye yer verilmediği anlaşıldığından, ihale dokümanında çalıştırılacak işçi sayısına ilişkin bir belirlemenin yapılmamış olmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı ve teklif fiyatın belirlenmesinde, ihale konusu iş ile ilgili piyasada faaliyet gösteren müteşebbislerce işin niteliği göz önünde bulundurularak, farklı tür ve oranlarda maliyet bileşenlerinin öngörülmesinin işin doğası gereği olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
10 Milyon+ Karar Arasında Arayın
Mahkeme, tarih, anahtar kelime ile filtreleyin. AI ile benzer kararları otomatik bulun.