KİK Kararı: 2021/UH.I-1325

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/027
Gündem No : 61
Karar Tarihi : 30.06.2021
Karar No : 2021/UH.I-1325
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Aydın 1 Koruma ve Özel Güvenlik Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş. (TEDAŞ) Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/268878 İhale Kayıt Numaralı “Bakanlığımız, Tedas, Teias ve Eüas’In Bahçelievler Kampüsü, Tedas Gölbaşı Spor Tesisleri, Egitim ve Sertif Merk(İst, Ank, Uluslararası), Tedas 3 Bölge Müd(Kmaraş), Vaniköy Tesislerinin(İst) Açık ve Kapalı Alanları İçin Gerekli Olan Koruma ve Güvenlik” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş. (TEDAŞ) Genel Müdürlüğü tarafından 09.06.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bakanlığımız, Tedas, Teias ve Eüas’In Bahçelievler Kampüsü, Tedas Gölbaşı Spor Tesisleri, Egitim ve Sertif Merk(İst, Ank, Uluslararası), Tedas 3 Bölge Müd(Kmaraş), Vaniköy Tesislerinin(İst) Açık ve Kapalı Alanları İçin Gerekli Olan Koruma ve Güvenlik” ihalesine ilişkin olarak Aydın 1 Koruma ve Özel Güvenlik Ltd. Şti.nin 31.05.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.06.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.06.2021 tarih ve 28433 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.06.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/1062 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname ve Teknik Şartname kapsamında istenilen bazı ürünlerin ayrı maliyet kalemleri olduğu ve sözleşme ve genel giderler içerisinde değerlendirilmemesi gerektiği, bu itibarla güvenlik şeridi ve su sebili maliyet kalemleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği,

2. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ay bakımından bazı durumlarda 28 gün üzerinden nakdi yemek ve yol ücretinin ödeneceğinin düzenlendiği, ancak Teknik Şartname’nin 16.2’nci maddesinde yer alan düzenlemede herhangi bir ayrım gözetilmeksizin sadece 26 gün üzerinden nakdi yemek ve yol ücretinin ödeneceğinin düzenlendiği, bahsi geçen düzenlemelerin çelişkiye neden olduğu,

3. İhale dokümanı kapsamında bulunan “İş Sağlığı ve Güvenliğine İlişkin Esaslar” başlıklı belgenin 4’üncü maddesinde “Yüklenici işyerlerinde tehlikelerden kaynaklanan riskleri analiz edecek olup işyeri bazlı ve iş bazlı risk değerlendirmesini 1 ay içinde yapacaktır. Bu konudaki her türlü masraf Yükleniciye aittir. Yüklenici risk değerlendirmesini belirten süre ve zamanda yerinde getirmemesi durumunda sözleşmenin ……. Maddesin de yer alan cezai işlemler uygulanır ve 1 aylık ek süre verilir. Bu süre zarfında yapılmadığı takdirde sözleşme fesih edilir. Risk Değerlendirmesinin bir sureti İdare tarafından muhafaza edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak ilgili maddede sözleşmenin hangi maddesine göre cezai işlem uygulanacağının belirtilmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklamasına yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Bakanlığımız, TEDAŞ, TEİAŞ ve EÜAŞ?ın bulunduğu Bahçelievler kampüsü, Ankara Eğitim Sertifikasyon Merkezi, TEDAŞ Gölbaşı Spor Tesisleri, TEDAŞ 3. Bölge Müdürlüğü (Kahramanmaraş), İstanbul Eğitim ve Sertifikasyon Merkezi, Uluslararası Eğitim ve Sertifikasyon Merkezi (İstanbul) ile Vaniköy Tesislerinin (İstanbul) açık ve kapalı alanları için gerekli olan Koruma ve Güvenlik Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu: ---

e) Miktarı:

124 personel ile 3 yıl süreli Koruma ve Güvenlik Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Bakanlığımız, TEDAŞ, TEİAŞ ve EÜAŞ?ın bulunduğu Bahçelievler kampüsü ile TEDAŞ Genel Müdürlüğüne bağlı Ankara, İstanbul ve Kahramanmaraş’ta bulunan bağlı birimleri” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.3. Malzeme giderleri:

Teknik şartnamede belirtilen malzemeler.

25.3.4. Diğer giderler:

- Özel Güvenlik Mali Sorumluluk Sigortası gideri,

- Çalıştırılacak özel güvenlik görevlilerine yapacakları görevle ilgili olarak İdarenin belirleyeceği konularda İdarece gösterilen yerde ve İdarece belirlenen sürelerde verilecek hizmet içi eğitim giderleri,

- Her yıl için sözleşme süresi içinde yılda bir defa yapılacak olan atış eğitimine yönelik personele ödenecek mesai saat ücretleri, kullanılacak mermi ve atış yeri organizasyon giderleri.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Teçhizat, Araç ve Gereçler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1 Yüklenici, çalıştıracağı Özel Güvenlik Görevlilerine aşağıda belirtilen araç, gereç ve teçhizatları kullanmaları için işe başlama tarihinden itibaren en geç 15 (On beş) gün içerisinde İdareye teslim edecektir. Bu malzemeler güvenlik hizmeti dışında başka işlerde kullanılmayacaktır.

• Her bir görevli için bir adet düdük,

• Her bir görevli için bir adet palaska (örgülü),

• Her bir görevli için bir adet Cop ve kılıfı,

• Her bir görevli için bir adet Masonet tipi kelepçe ve kılıfı,

• 20 (Yirmi) Adet şarjlı el feneri,

• 75 (Yetmiş beş) Adet El Telsizi, (Sıfır kullanılmamış olacak)

a) Telsizin bel klipsi bataryaya üzerinde geçmeli model olacak.

b) Telsizin şarj cihazı masa üstü şarj cihazı olacak.

c) Telsizin gücü en az 0.5 W olacak.

d) Telsiz ekranlı olacak.

e) Hoparlör ses çıkış gücü en az 700 mW olacak.

• 75 (Yetmiş beş) Adet Yedek Bataryası,(Sıfır kullanılmamış olacak, Telsizin Bataryası li-ion batarya ve 1700 m Ah yüksek kapasiteli olacak. Telsizden bağımsız şarj edilebilir olacak.)

• 30 (Otuz) Adet Metal El Detektörü (Sıfır kullanılmamış, Metal Yoğunluğuna göre hassaslık ayarı ayarlanabilir olacak, Yüksek metal hassasiyeti olacak ve Garanti Belgesi ile birlikte verilecek)

• Gece ve Gündüz kullanılmasına uygun olarak 20 (Yirmi) adet aynalı ve aydınlatmalı Araç Altı Kontrol aparatı,

• 100 (Yüz) Adet Seyyar trafik konisi (Üzerinde “PARK YAPILMAZ” yazan aparatı ile birlikte verilecek)

• 5 Adet Bin metrelik güvenlik şeridi.

• Her bir görevli için deri tabanca kılıfı (Kullanılan tabancalara uygun olacak).

• 124 (Yüz Yirmi Dört) Adet Sıfır Telsiz Kulaklığı Arkalıklı (Telsizlere uyumlu olacak).

• 20 Adet Yönlendirme Şerit Bariyer Bilgilendirme Panosu (15 adet A4, 5 adet A3 boyutunda, Alüminyum)

• 20 Adet Yönlendirme Şerit Bariyer (Şerit Boyu 3 metre, Kırmızı, 5 cm eninde, Dört taraflı kullanıma uygun olacak, Ayaklar Krom malzemeden olacak).

• 3 Adet Nizamiyelerde kullanılmak üzere su sebili.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dâhil olan giderlerin belirtildiği, ayrıca bahsi geçen maddenin 25.3.3’üncü maddesinde Teknik Şartname’de belirtilen malzemelerin teklif fiyata dâhil olduğunun düzenlendiği, dolayısıyla başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde bahsettiği 5 adet bin metrelik güvenlik şeridi ile nizamiyelerde kullanılacak 3 adet su sebili giderlerinin teklif fiyata dâhil olduğu, bahsi geçen giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı, kamu ihale mevzuatı uyarınca söz konusu giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiğine ilişkin bir hüküm bulunmadığı, kaldı ki ilgili giderin birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemlerine yansıtılması suretiyle teklifin hazırlanabileceği, bu itibarla başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Yemek ve yol yardımı alacak personeller, yemek ve yol yardımı alınacak süre ile yemek ve yol yardımı bedeli aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

Çalıştırılacak personele sözleşme süresi boyunca;

35 aylık süre içerisinde Yemek Yardımı alacaklar;

Özel Güvenlik Grup Şefi (Toplam 7 kişiye - Ayda 26 gün - Nakdi olarak - Günlük Brüt 20,00 TL)

Özel Güvenlik Görevlisi (Toplam 117 kişiye - Ayda 26 gün - Nakdi olarak - Günlük Brüt 20,00 TL)

31 günlük "artık/kıst ay" süresi içerisinde Yemek Yardımı alacaklar;

Özel Güvenlik Grup Şefi (Toplam 7 kişiye - Ayda 28 gün - Nakdi olarak - Günlük Brüt 20,00 TL)

Özel Güvenlik Görevlisi (Toplam 117 kişiye - Ayda 28 gün - Nakdi olarak - Günlük Brüt 20,00 TL)

35 aylık süre içerisinde Yol Yardımı alacaklar;

Özel Güvenlik Grup Şefi (Toplam 7 kişiye - Ayda 26 gün - Nakdi olarak - Günlük Brüt 20,00 TL)

Özel Güvenlik Görevlisi (Toplam 117 kişiye - Ayda 26 gün - Nakdi olarak - Günlük Brüt 20,00 TL)

31 günlük "artık/kıst ay" süresi içerisinde Yol Yardımı alacaklar;

Özel Güvenlik Grup Şefi (Toplam 7 kişiye - Ayda 28 gün - Nakdi olarak - Günlük Brüt 20,00 TL)

Özel Güvenlik Görevlisi (Toplam 117 kişiye - Ayda 28 gün - Nakdi olarak - Günlük Brüt 20,00 TL)

şeklinde yemek ve yol yardımı verilecektir. Yemek ve yol giderleri, işçinin tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Özel Güvenlik Görevlilerine ödenecek Ücretler” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.2 Çalıştırılacak personellerden her birine 26 (Yirmi altı) gün nakdi olarak günlük brüt 20 (Yirmi) TL Yemek, Brüt 20 (Yirmi)TL Yol ücreti ödenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesinde ve Teknik Şartname’nin 16.2’nci maddesinde her bir personel için 26 gün üzerinden yemek ve yol ücretinin ödeneceğinin düzenlendiği, ayrıca yine İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesinde ilgili düzenlemelere ek olarak 31 günlük "artık/kıst ay" süresi içinde kalan aylarda yemek ve yol ücretinin 28 gün üzerinden ödeneceğinin düzenlendiği, bu itibarla anılan düzenlemeler arasında herhangi bir uyumsuzluğun bulunmadığı, istekliler tarafından tekliflerin İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesine göre oluşturulması gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhale dokümanı kapsamında verilen “İş Sağlığı ve Güvenliğine İlişkin Esaslar” başlıklı belgenin 4’üncü maddesinde “Yüklenici işyerlerinde tehlikelerden kaynaklanan riskleri analiz edecek olup işyeri bazlı ve iş bazlı risk değerlendirmesini 1 ay içinde yapacaktır. Bu konudaki her türlü masraf Yükleniciye aittir. Yüklenici risk değerlendirmesini belirten süre ve zamanda yerinde getirmemesi durumunda sözleşmenin ……. Maddesin de yer alan cezai işlemler uygulanır ve 1 aylık ek süre verilir. Bu süre zarfında yapılmadığı takdirde sözleşme fesih edilir. Risk Değerlendirmesinin bir sureti İdare tarafından muhafaza edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 0,0125 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 5 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak

- Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikâp, rüşvet suretiyle veya başka yollarla sözleşmeye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek,

- Sahte belge düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek,

- Sözleşme konusu işin yapılması veya teslimi sırasında hileli malzeme, araç veya usuller kullanmak,

- Taahhüdünü yerine getirirken idareye zarar vermek,

- Bilgi ve deneyimini idarenin zararına kullanmak veya 4735 sayılı Kanunun 29 uncu madde hükümlerine aykırı hareket etmek,

- Mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmemek.

- 4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun "Sözleşmenin devri" başlıklı 16'ncı maddesi hükmüne aykırı olarak sözleşmenin devredilmesi veya devir alınması

hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan

- Koruma ve Güvenlik Hizmeti verilen süre içerisinde sözleşmede belirtilen personel sayısına göre eksik personel çalıştırması halinde (eksik çalıştırılan her bir personel için ayrı ayrı),

- 16.10.2020 tarih 31276 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 3094 sayılı Cumhurbaşkanı Kararının eki olan Kararın 15 inci maddesinin ikinci fıkrasındaki düzenlemede yer alan; yüklenici firmanın çalıştırdığı personelin ücretleri ile sosyal güvenlik ve işsizlik sigortası primlerini tam, zamanında ve düzenli olarak yatırmaması veya uygulamada işçilere bordrolarında yer alan net ücretlerinden daha az ücret ödendiğinin tespit edilmesi,

- Teknik Şartnamede belirtilen ve idarenin hazırlayarak Özel Güvenlik Personeline tebliğ ettiği Çalışma Talimatı ve Yüklenicinin taraf olduğu Toplu İş Sözleşmesinin Disiplin Ceza Cetvelinde belirtilen eylemlerden herhangi birine uyan davranışlarda bulunan personelin tespiti halinde (her personel için ayrı ayrı),

- Teknik Şartnamede belirtilen ve personelin işi yerine getirmesiyle ilgili, İdarenin istediği Hizmet İçi Eğitimlerin verilmemesi, eğitim atışının yaptırılmaması halinde (her bir dönem için ayrı ayrı),

- Teknik Şartnamede belirtilen İdarenin hazırlayıp Yükleniciye verdiği aylık nöbet çizelgesine uyulmaması halinde (her personel için ayrı ayrı),

- İlgili mevzuatı gereği Yüklenicinin hizmetin yürütülmesi ile ilgili tutması gereken kayıtları tutmaması veya eksik tutması halinde (tutulmayan her bir gün için ayrı ayrı),

- Teknik Şartnamenin 20.6. Maddesinde belirtilen hususun İdare tarafından Yükleniciye yazılı olarak bildirilmesine rağmen, bildirim tarihini izleyen en geç 3 (Üç) gün içerisinde tam ve çalışır vaziyette yenileri ile değiştirilmemesi halinde (Üç günden sonraki her bir gün için ayrı ayrı),

- Yüklenici hak edişin ait olduğu ayı takip eden ayın en geç 3 (üç) üne kadar hak edişe ait belgeleri (fatura ve ekleri) idareye teslim eder. İdare tarafından hak edişin Yüklenici banka hesabına havalesi yapıldıktan sonra en geç 3 (üç) gün içinde Özel Güvenlik personel maaşlarını öder. Yüklenici hak edişe esas fatura ve diğer belgeleri geç getirdiği takdirde ve personel maaşlarını geç ve eksik ödemesi halinde (her iki durumda da gecikilen her bir gün için ayrı ayrı),

- Özel Güvenlik Personeline verilecek olan kıyafetler Valiliklerin belirlemiş olduğu yazlık/kışlık kıyafet giyim tarihine göre Teknik Şartnamede belirtildiği şekilde hazırlanıp teslim edilmediği takdirde (geçen her bir gün için ayrı ayrı),

- İdare tarafından, işin gerekliğine uymadığı ya da yetersiz görüldüğü tespit edilen personelin değiştirilmesinin talep edilmesi halinde 3 (Üç) iş günü içinde personel değiştirilmediği takdirde (gecikilen her gün için ayrı ayrı),

- Personel maaş ödemeleri ile ilgili düzenleme hariç ihale dokümanında belirtilen yükümlülüklerin arka arkaya veya aralıklı olarak 5 (Beş) defa yerine getirilmemesi halinde,

durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 0,0125 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı kapsamında verilen “İş Sağlığı ve Güvenliğine İlişkin Esaslar” başlıklı belgenin 4’üncü maddesinde yüklenici tarafından risk değerlendirilmesinin yapılması gerektiğinin düzenlendiği, yine ilgili maddede yüklenici tarafından belirtilen süre içerisinde risk değerlendirilmesinin yapılmaması durumunda “Yüklenici risk değerlendirmesini belirten süre ve zamanda yerinde getirmemesi durumunda sözleşmenin ……. Maddesin de yer alan cezai işlemler uygulanır ve 1 aylık ek süre verilir.” ifadesine yer verilmek suretiyle cezai işlem uygulanacağının belirtildiği, ancak ilgili maddede sözleşmenin hangi maddesine atıfta bulunulduğunun belirtilmediği, ayrıca idare tarafından şikâyete verilen cevap yazısında ise ilgili maddede yer alan “….” ifadesinin bağlayıcı olmaması açısından boş bırakıldığının ve Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde cezalara ilişkin gerekli hükümlerin yer aldığının ifade edildiği, Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ıncı maddesinde bu hususa ilişkin herhangi bir cezai işlem uygulanacağına dair bir ifadenin yer almadığı, tüm bu hususlar bir arada değerlendirildiğinde, yüklenici tarafından risk değerlendirilmesi yapılmaması durumunda herhangi bir cezai işlem uygulanamayacağı, cezai işlem uygulanabileceğine dair herhangi bir hukuki dayanağın yer almadığı, bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.