KİK Kararı: 2021/UH.I-1237

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/025
Gündem No : 70
Karar Tarihi : 16.06.2021
Karar No : 2021/UH.I-1237
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

İsa Ara. Kir. Hiz. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Beykoz Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/181162 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık Muhtelif Cins ve Miktarlarda İş Makinesi ve Araç Kiralama Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Beykoz Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 03.05.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “24 Aylık Muhtelif Cins ve Miktarlarda İş Makinesi ve Araç Kiralama Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak İsa Ara. Kir. Hiz. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 27.04.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.04.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.05.2021 tarih ve 23145 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.05.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/847 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde yer alan isteklilerce sunulması gereken asgari iş deneyim tutarına ilişkin düzenlemenin ihaleye katılımı sınırlandırdığı ve rekabeti daralttığı,

2. Birim fiyat teklif cetvelinde araç aksiyon giderlerine ilişkin satır açılmamasının sağlıklı fiyat teklifi hazırlanmasına engel teşkil ettiği, ayrıca farklı nitelikteki iş kalemlerinin birleştirilmesinin sağlıklı bir iş artışı ve eksilişine engel teşkil edeceği,

3. Sözleşme Tasarısının 11.1.2’nci maddesinde kesin teminata ilişkin geçerlilik süresinin belirlenmediği, bu durumun isteklilerce teklif hazırlanırken tereddüde sebep olduğu,

4. Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer alan cezalara ilişkin düzenlemede birbirini takip eden cezaların dokümanda yer aldığı, bu hususun kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil ettiği ve işin sürdürülebilirliği açısından olumsuz sonuçlara sebep olacağı,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 36.2’nci maddesinde yer alan araçlara ilişkin düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu zira söz konusu araçların yeterlik kriteri olarak belirlendiği ayrıca ihalelerde araçlara ilişkin kendi malı olma şartının aranamayacağı,

6. Teknik Şartname’de “Teknik Özellikler” başlığı altında yer alan istenilen araçların özelliklerine ilişkin düzenlemelerin rekabeti daralttığı zira işin başlangıç tarihi dikkate alındığında bu süre içerisinde söz konusu araçların temininin zor olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar...” hükmü,

Şikâyete konu ihaleye ait ilanın 02.04.2021 tarihinde yayımlandığı, İhale İlanı’nın “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 4.3.1’inci maddesinde “Son beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında kabul işlemleri tamamlanan ve teklif edilen bedelin % 40 oranından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya teknolojik ürün deneyim belgesi.” düzenlemesine yer verildiği,

İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 40'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede başvuru sahibinin iddiasında şikâyete konu edilen ihale dokümanı düzenlemesinin, aynı zamanda İhale İlanı’nın 4.3.1’inci maddesinde de yer aldığı belirlendiğinden, söz konusu iddiaların ihale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik olduğu anlaşılmıştır.

İhale dokümanının ilana yansıyan hükümlerine yönelik söz konusu iddiaya ilişkin olarak ihale ilan tarihi olan 02.04.2021 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçirildikten sonra 27.04.2021 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu belirlendiğinden, başvuru süresi sona erdikten sonra şikâyete konu edildiği anlaşılan söz konusu iddiaya ilişkin olarak 4734 sayılı Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, (kdv hariç) vergi, resim ve harç giderleri teklif edilecek fiyata dahil olacaktır.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

Teknik Şartnamede Yükleniciye ait olduğu belirtilen tüm giderler teklif fiyatına dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “Genel Esaslar” başlığı altında “D.11. Kiralanacak iş makinelerinin ve araçların periyodik bakım-onarım, tamir masrafları, her türlü vergi, resim, harç; her türlü muayene, trafik sigortası, kasko yüklenici’ye ait olacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale dokümanının ekinde düzenlenen standart birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir.

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 1

araç x ay

504

2

Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 1 - Otomatik

araç x ay

96

3

Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 2

araç x ay

744

4

Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 3

araç x ay

24

5

Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 4

araç x ay

192

6

Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 5

araç x ay

24

7

Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 6

araç x ay

24

8

Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 7

araç x ay

24

9

Binek Oto Suv Tipi Hizmet Aracı

araç x ay

24

10

En az 7 kişilik Hizmet Aracı

araç x ay

48

11

Camlı Çift Sürgü Kapılı Minivan Tipi Araç

araç x ay

1.344

12

Hayvan Ambulansı

araç x ay

24

13

Azami Yüklü Ağırlığı En Az 4,7 Ton Çift Kabin Hayvan Toplama Aracı

araç x ay

24

14

Yemek Taşıma Aracı

araç x ay

48

15

Tamir Bakım - Onarım Aracı

araç x ay

24

16

4x4 Açık Sac Kasalı Çift Kabin Kamyonet

araç x ay

168

17

En az 3,5 Tonluk Açık Sac Kasalı Çift Kabin Kamyonet

araç x ay

264

18

En az 3,5 Tonluk Tenteli Sac Kasalı Çift Kabin Kamyonet

araç x ay

72

19

En az 3 Tonluk Tenteli Kasalı Tek Kabin Kamyonet

araç x ay

24

20

En az 3,5 Tonluk Tenteli Sac Kasalı Tek Kabin Kamyonet

araç x ay

72

21

Açık Sac Kasalı Çift Kabin İlaçlama Aracı

araç x ay

120

22

Çift Kabin Mini Hayvan Toplama Aracı

araç x ay

72

23

Cenaze Nakil Aracı (Tabutlu - Soğutmalı)

araç x ay

24

24

En Az 35+1 Kişilik Otobüs

araç x ay

168

25

En Az 16+1 Kişilik Otobüs

araç x ay

168

26

En Az 14+1 Kişilik Minibüs

araç x ay

72

27

En Az 42+1 Kişilik Otobüs

araç x ay

24

28

Mini Kanal Kazıcı ve Yükleyici

araç x ay

24

29

Paletli Mini Ekskavatör

araç x ay

24

30

Kanal Kazıcı ve Yükleyici

araç x ay

48

31

En az 22 Metrelik Hidrolik Platformlu Sepetli Araç

araç x ay

48

32

Azami Yüklü Ağırlığı en az 21 Tonluk Kayar Kasalı Mobil Vinç

araç x ay

24

33

Hidrolik Tertibatlı Arka Kapak Sistemli Kamyon

araç x ay

24

34

Kombine Kanal Açma ve Temizleme Aracı

araç x ay

24

35

Azami Ağırlığı en az 21 Tonluk Yan Kapakları Tam Açmalı Damperli Kamyon

araç x ay

24

36

Azami Yüklü Ağılığı en az 10 Tonluk Damperli Kamyon

araç x ay

24

37

En az 15 Tonluk Arazöz

araç x ay

24

38

En az 7 Tonluk Akaryakıt Tankeri

araç x ay

24

39

En az 16 m³ lük Tek Kabin Polyester Kasa Araç

araç x ay

48

40

Çift Kabin Polyester Kasa Araç

araç x ay

48

41

Yağlama Aracı

araç x ay

24

42

Mobil Mutfak Aracı

araç x ay

24

43

Motosiklet

araç x ay

48

44

Dört Tekerlekli Motosiklet

araç x ay

96

45

Golf Aracı (Sürücü dahil en az 6 kişi taşıma kapasiteli)

araç x ay

120

46

Led Ekranlı Mobil Sahne Aracı (İdarece İstenildiğinde)

ay

6

47

En az 45+1 Otobüs Şehir Dışı Görev (İdarece İstenildiğinde)

kilometre

100.000

48

En az 27+1 Otobüs Şehir Dışı Görev (İdarece İstenildiğinde)

kilometre

10.000

49

En az 45+1 Otobüs Şehir İçi Görev (İdarece İstenildiğinde)

gün

200

50

En az 27+1 Otobüs Şehir İçi Görev (İdarece İstenildiğinde)

gün

400

51

Kanal Kazıyıcı ve Yükleyici (İdarece İstenildiğinde)

ay

8

52

Mini Kanal Kazıyıcı ve Yükleyici (İdarece İstenildiğinde)

ay

8

53

Azami Yüklü Ağırlığı En az 15 Ton 4x4 Kar Küreme Ve Tuzlama Aracı (İdarece İstenildiğinde)

ay

5

54

Kanal Kazıyıcı ve Yükleyici (İdarece İstenildiğinde)

gün

120

55

Greyder (İdarece İstenildiğinde)

gün

120

56

Hidrolik Platformlu Sepetli Araç 55m (İdarece İstenildiğinde)

gün

50

57

Hidrolik Platformlu Sepetli Araç en az 38m (İdarece İstenildiğinde)

gün

50

58

Hidrolik Sepetli Platformlu Araç 28 m (İdarece İstenildiğinde)

gün

200

59

En az 10 ton Kaldırma Kapasiteli Mobil Vinç (İdarece İstenildiğinde)

gün

50

60

Asfalt Robotu - 8 M3 (İdarece İstenildiğinde)

ay

6

61

Arazöz 16 Ton (İdarece İstenildiğinde)

ay

6

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

Söz konusu düzenlemelerden, ihale konusu araçlara ilişkin periyodik bakım-onarım, tamir masrafları, her türlü vergi, resim, harç; her türlü muayene, trafik sigortası, kasko giderlerinin teklif fiyatına dahil olduğu anlaşılmaktadır.

İdarece teklif fiyata dahil olan giderlerin belirtildiği, isteklilerce söz konusu giderlerin ilgili iş kaleminin fiyatına yansıtılarak teklif fiyatına dahil edilebileceği, bu nedenle birim fiyat teklif cetvelinde araç aksiyon giderlerine ilişkin ayrı satır açılmamış olmasının teklif vermeye engel nitelik taşımadığı anlaşılmış olup başvuru sahibin bu hususa ilişkin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Teminat mektupları” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu yetkilidir.

32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.

İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı,

Yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinin altıncı fıkrasında “((6) Kesin teminat mektuplarının süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in eki Ek-7’de yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. Kesin teminat :

11.1.1.Yüklenici bu işe ilişkin olarak ........... (rakam ve yazıyla) .......................... kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi …../…/…. tarihine kadardır. Kanunda veya sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır.” hükmü yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “İşe başlama tarihi 01.07.2021; işi bitirme tarihi 30.06.2023” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Teminata ilişkin hükümler” başlıklı 11’inci maddesinde “11.1. Kesin teminat

11.1.1. Yüklenici bu işe ilişkin olarak ..................................................... (rakam ve yazıyla) kesin teminat vermiştir.

11.1.2. Kesin teminat mektubunun süresi ../../.... tarihine kadardır. Kanunda veya sözleşmede belirtilen haller ile cezalı çalışma nedeniyle kabulün gecikeceğinin anlaşılması durumunda teminat mektubunun süresi de işteki gecikmeyi karşılayacak şekilde uzatılır…” düzenlemesi,

Aynı Tasarı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.

20.2. Sözleşme konusu iş tamamlandığında Yüklenici, (işin/ilgili kısmın) teslim alınarak kabul işlemlerinin yapılması için bu talebini içeren bir dilekçe ile İdareye başvuracaktır. Bunun üzerine (yapılan iş/ilgili kısım), her türlü masrafı Yükleniciye ait olmak üzere Beykoz Belediye Başkanlığı - Destek Hizmetleri Müdürlüğü adresinde ve başvuru yazısının İdareye ulaştığı tarihten itibaren 7 (Yedi) iş günü içinde teslim alınır. Yüklenici, işin teslimi için sözleşme ve ekleri uyarınca üzerine düşen yükümlülükleri yerine getirmemesi nedeniyle oluşan zarardan sorumludur. Kontrol Teşkilatı ile Yüklenicinin, işin yapılmasına ilişkin olarak hizmetin ifa edildiği dönemler itibariyle birlikte tutacakları kayıtlar, işin o dönem içerisinde yapılan kısmının teslimi anlamına gelir. Ancak Yüklenici kayıt tutmaktan ve/veya tutulan kayıtları imzalamaktan imtina ederse Kontrol Teşkilatının kayıtları esas alınır ve bu kayıtların doğruluğu Yüklenici tarafından kabul edilmiş sayılır."

20.3. Teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, "Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği" ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 10 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve ihale dokümanı düzenlemeleri uyarınca kesin teminat mektupları süresinin ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenmesi gerektiği, ancak idare tarafından hazırlanan ihale dokümanında sözleşme tasarısı ve kesin teminat standart formunda kesin teminat geçerlilik süresinin belirtilmediği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesinin altıncı fıkrasında, kesin teminat mektuplarının süresinin, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirleneceği hükme bağlanmış, aynı Yönetmelik ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.1.2’nci maddesinde, kesin teminat mektubunun süresi, ihale konusu işin kabul tarihi, garanti süresi öngörülen işlerde ise garanti süresi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenerek sözleşme tasarısına yazılması gerektiği belirtilmiştir.

İncelenen ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 11.1.2’nci maddesinde, kesin teminat mektubu süresinin boş bırakıldığı ve bu şekilde teminat süresi belirlenmesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 55’inci maddesi ile aynı Yönetmelik ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.1.2’nci maddesine uygun olmadığı anlaşılmakla birlikte, kesin teminat süresine ilişkin idarece yapılacak belirlemenin, sözleşmeye davet yazısında belirtilerek, sözleşmeye davet aşamasında bu aykırılığın giderilebileceği anlaşılmıştır. Öte yandan, kesin teminat süresinin teklif fiyatlarının oluşturulmasına engel olacağı ileri sürülebilse de; her şeyden önce, 4735 sayılı Kanun’un 13’üncü maddesinde kesin teminatın ne şekilde iade edileceği hükme bağlanmış, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Tip Sözleşme’nin 11.4’üncü maddesinde benzer hükme yer verilmiştir. Tip Sözleşme’nin 20’inci maddesinde, teslim ve muayene işlerinin ne kadar süre içinde yapılması gerektiğinin dokümanda belirtilmesi gerektiği düzenlenmiş, Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği’nde kabul başvurusunun ne zaman yapılacağı ve başvuru sonrasında sürecin ne şekilde ilerleyeceği belirlenmiştir.

İhale dokümanında yer verilen düzenlemelerden, ihale konusu işin başlama tarihinin 01.07.2021 bitim tarihinin 30.06.2023 olarak belirlendiği ve bu sürenin, ihale konusu işin süreklilik arz eden ve birim fiyat üzerinden teklif alınan bir iş olması nedeniyle, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 26.2’nci maddesi uyarınca işin devamı sırasında işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılmasının mümkün olmadığı hususu ile Sözleşme Tasarısı’nın 20’nci maddesinde işin tamamlanmasının ardından işin kabulünün ne kadarlık süre içerisinde yapılacağının belirlendiği hususu dikkate alınarak, işin kabulünün ne zaman yapılabileceğinin hesaplanabilir nitelikte olduğu sonucuna varılmış olup, bu veriler esas alınarak da kesin teminat süresinin isteklilerce hesaplanabileceği gibi bu durumun tekliflerin sağlıklı bir şekilde oluşturulmasına ve eşit şartlarda değerlendirilmesine engel olmadığı sonucuna varıldığından, ayrıca kesin teminat süresinin sözleşme tasarısında belirtilmemesine ilişkin eksikliğin, sözleşmeye davet yazısında giderilebileceği göz önünde bulundurularak, bu eksikliğin esasa etkili olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 10 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak YÜKLENİCİ, sözleşmede belirtilen işe başlama tarihinde İhale İhtiyaç Listesinde belirtilen kiralık hizmet araçlarının tamamını teslim etmemesi ve/veya öz malı olarak bünyesinde bulundurulması istenen araçların bünyesinde olduğunu tevsik edememesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan İdarenin ilave araç talebi YÜKLENİCİ tarafından en geç beş gün içinde yerine getirilmek zorundadır. Kiralanacak hizmet araçlarının periyodik bakım, muayene, arıza, kaza, bakım-onarım, kayıp, çalıntı vb. gibi sebeplerle hizmet dışı kalması neticesinde, hizmetin aksamaması için tüm hizmet araçlarında 48 saat içinde YÜKLENİCİ aynı cins ve modeldeki hizmet aracını İdareye tahsis edecektir. Kiralanacak hizmet araçlarında meydana gelebilecek herhangi bir kaza nedeniyle veya Yüklenicinin taahhüdünde olup eksik bırakılan bir iş nedeniyle, İdarenin zarara uğraması halinde yaptığı harcamalar, her türlü arıza ve hasar bedelleri YÜKLENİCİ tarafından karşılanacaktır. Bu maddedeki aykırılıkların gerçekleştiği

durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Söz konusu düzenlemelerden, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin binde 1 tutarında ceza kesileceği, bu aykırılıkların 10 'dan fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği, ancak yüklenicinin, sözleşmede belirtilen işe başlama tarihinde ihale ihtiyaç listesinde belirtilen kiralık hizmet araçlarının tamamını teslim etmemesi ve/veya öz malı olarak bünyesinde bulundurulması istenen araçların bünyesinde olduğunu tevsik edememesi hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedilebileceği, 16.1.1’inci maddesinde belirtilen haller dışında kalan idarenin ilave araç talebi yüklenici tarafından en geç beş gün içinde yerine getirilmesinin zorunlu, kiralanacak hizmet araçlarının periyodik bakım, muayene, arıza, kaza, bakım-onarım, kayıp, çalıntı vb. gibi sebeplerle hizmet dışı kalması neticesinde, hizmetin aksamaması için tüm hizmet araçlarında 48 saat içinde yüklenicinin aynı cins ve modeldeki hizmet aracını idareye tahsis edeceği, kiralanacak hizmet araçlarında meydana gelebilecek herhangi bir kaza nedeniyle veya yüklenicinin taahhüdünde olup eksik bırakılan bir iş nedeniyle, idarenin zarara uğraması halinde yaptığı harcamaların, her türlü arıza ve hasar bedellerinin yüklenici tarafından karşılanacağı, bu maddedeki aykırılıkların gerçekleştiği durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin binde 1 tutarında ceza uygulanacağı, ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacağı anlaşılmaktadır.

Söz konusu düzenlemelerin işin yüklenici tarafından gereğince ifa edilmemesi halinde idarece gerçekleştirilecek işlemlere ilişkin olduğu, söz konusu cezaların kendi içinde herhangi bir çelişki barındırmadığı ve bu haliyle kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil etmediği, ayrıca söz konusu cezaların işin sürdürülebilirliğine engel teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibi isteklinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu makine, teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez. İşin niteliğinin gerektirdiği hallerde, kendi malı olması gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipman fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir. İdari şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verilir. Fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerekir. Kendi malı makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin fiyat dışı unsurun, fiyat ve fiyat dışı unsurlar dahil hesaplanan toplam değerlendirme puanı içindeki ağırlığı yüzde biri geçemez. Söz konusu oranı arttırmaya veya azaltmaya ya da alım konusuna göre farklı oranlar belirlemeye Kurum yetkilidir.” hükmü,

Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “36.2. Yüklenicinin, hizmetin ifası sırasında güçlüklerle karşılaşılmaması ve işin aksamadan devam etmesini sağlayabilmesi ile bilhassa işin gecikmeksizin karşılanması için bünyesinde öz malı şeklinde bulunması istenilen ana iş makinesi ve araçların listesi

1 - 21 Adet Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 1 (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

2 - 4 Adet Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 1 - Otomatik (2 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

3 - 31 Adet Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 2 (6 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

4 - 1 Adet Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 3 (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

5 - 8 Adet Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 4 (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

6 - 1 Adet Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 5 (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

7 - 1 Adet Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 6 (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

8 - 1 Adet Binek Oto Hizmet Aracı - Tip 7 (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

9 - 1 Adet Binek Oto Suv Tipi Hizmet Aracı (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

10 - 2 Adet En az 7 kişilik Hizmet Aracı (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

11 - 56 Adet Camlı Çift Sürgü Kapılı Minivan Tipi Araç (10 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

12 - 1 Adet Hayvan Ambulansı (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

13 - 1 Adet Azami Yüklü Ağırlığı En Az 4,7 Ton Çift Kabin Hayvan Toplama Aracı (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

14 - 2 Adet Yemek Taşıma Aracı (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

15 - 1 Adet Tamir Bakım - Onarım Aracı (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

16 - 7 Adet 4x4 Açık Sac Kasalı Çift Kabin Kamyonet (4 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

17 - 11 Adet En az 3,5 Tonluk Açık Sac Kasalı Çift Kabin Kamyonet (3 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

18 - 3 Adet En az 3,5 Tonluk Tenteli Sac Kasalı Çift Kabin Kamyonet (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

19 - 1 Adet En az 3 Tonluk Tenteli Kasalı Tek Kabin Kamyonet (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

20 - 3 Adet En az 3,5 Tonluk Tenteli Sac Kasalı Tek Kabin Kamyonet (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

21 - 5 Adet Açık Sac Kasalı Çift Kabin İlaçlama Aracı (3 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

22 - 3 Adet Çift Kabin Mini Hayvan Toplama Aracı (2 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

23 - 1 Adet Cenaze Nakil Aracı (Tabutlu - Soğutmalı) (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

24 - 7 Adet En Az 35+1 Kişilik Otobüs (3 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

25 - 7 Adet En Az 16+1 Kişilik Otobüs (3 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

26 - 3 Adet En Az 14+1 Kişilik Minibüs (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

27 - 1 Adet En Az 42+1 Kişilik Otobüs (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

28 - 1 Adet Mini Kanal Kazıcı ve Yükleyici (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

29 - 1 Adet Paletli Mini Ekskavatör (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

30 - 2 Adet Kanal Kazıcı ve Yükleyici (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

31 - 2 Adet En az 22 Metrelik Hidrolik Platformlu Sepetli Araç (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

32 - 1 Adet Azami Yüklü Ağırlığı en az 21 Tonluk Kayar Kasalı Mobil Vinç (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

33 - 1 Adet Hidrolik Tertibatlı Arka Kapak Sistemli Kamyon (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

34 - 1 Adet Kombine Kanal Açma ve Temizleme Aracı (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

35 - 1 Adet Azami Ağırlığı en az 21 Tonluk Yan Kapakları Tam Açmalı Damperli Kamyon (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

36 - 1 Adet Azami Yüklü Ağılığı en az 10 Tonluk Damperli Kamyon (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

37 - 1 Adet En az 15 Tonluk Arazöz (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

38 - 1 Adet En az 7 Tonluk Akaryakıt Tankeri (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

39 - 2 Adet En az 16 m³ lük Tek Kabin Polyester Kasa Araç (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

40 - 2 Adet Çift Kabin Polyester Kasa Araç (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

41 - 1 Adet Yağlama Aracı (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

42 - 1 Adet Mobil Mutfak Aracı (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

43 - 2 Adet Motosiklet (1 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

44 - 4 Adet Dört Tekerlekli Motosiklet (2 Adedi Kendi Malı Olacaktır.)

45 - 5 Adet Golf Aracı (Sürücü dahil en az 6 kişi taşıma kapasiteli) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

46 - Led Ekranlı Mobil Sahne Aracı (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

47 - En az 45+1 Otobüs Şehir Dışı Görev (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

48 - En az 27+1 Otobüs Şehir Dışı Görev (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

49 - En az 45+1 Otobüs Şehir İçi Görev (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

50 - En az 27+1 Otobüs Şehir İçi Görev (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

51 - Kanal Kazıyıcı ve Yükleyici (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

52 - Mini Kanal Kazıyıcı ve Yükleyici (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

53 - Azami Yüklü Ağırlığı En az 15 Ton 4x4 Kar Küreme Ve Tuzlama Aracı (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

54 - Kanal Kazıyıcı ve Yükleyici (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

55 - Greyder (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

56 - Hidrolik Platformlu Sepetli Araç 55m (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

57 - Hidrolik Platformlu Sepetli Araç en az 38m (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

58 - Hidrolik Sepetli Platformlu Araç 28 m (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

59 - En az 10 ton Kaldırma Kapasiteli Mobil Vinç (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

60 - Asfalt Robotu - 8 M3 (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)

61 - Arazöz 16 Ton (İdarece İstenildiğinde) (Kendi Malı Olma Şartı Yoktur.)” düzenlemesi bulunmaktadır.

İlgili hükümlerden işin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verileceği, ancak, söz konusu makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde ise kendi malı olması gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın fiyat dışı unsur olarak belirlenebileceği anlaşılmıştır.

İlgili Sözleşme Tasarısı düzenlemelerinden ise, 8 adet binek oto hizmet aracı, 1 adet binek oto suv tipi hizmet aracı, 1 adet en az 7 kişilik hizmet aracı, 10 adet camlı çift sürgü kapılı minivan tipi aracı, 1 adet azami yüklü ağırlığı en az 4,7 ton çift kabin hayvan toplama aracı, 4 adet 4x4 açık sac kasalı çift kabin kamyonet, 3 adet en az 3,5 tonluk açık sac kasalı çift kabin kamyonet, 1 adet en az 3,5 tonluk tenteli sac kasalı tek kabin kamyonet, 3 adet açık sac kasalı çift kabin ilaçlama aracı, 2 adet çift kabin mini hayvan toplama aracı, 1 adet cenaze nakil aracı, 3 adet en az 35+1 kişilik otobüsü, 3 adet en az 16+1 kişilik otobüsü, 1 adet en az 42+1 kişilik otobüsü, 1 adet mini kanal kazıcı ve yükleyici, 1 adet kanal kazıcı ve yükleyici, 1 adet en az 22 metrelik hidrolik platformlu sepetli aracı, 1 adet azami yüklü ağırlığı en az 21 tonluk kayar kasalı mobil vinç, 1 adet hidrolik tertibatlı arka kapak sistemli kamyon, 1 adet kombine kanal açma ve temizleme aracı, 1 adet azami ağırlığı en az 21 tonluk yan kapakları tam açmalı damperli kamyon, 1 adet azami yüklü ağılığı en az 10 tonluk damperli kamyon, 1 adet en az 15 tonluk arazöz, 1 adet mobil mutfak aracı, 1 adet motosiklet, 2 adet dört tekerlekli motosiklet için yüklenicinin kendi malı olma şartının arandığı anlaşılmıştır.

İlgili Yönetmelik hükmü gereğince işin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceğinin açık olduğu, bu haliyle yukarıda belirtilen araçların yüklenicinin kendi malı olmasına ilişkin yapılan Sözleşme Tasarısı düzenlemesinin anılan Yönetmelik hükmüne aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler “ başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik Şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “ (1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur. Bu şartnamelerde yerli isteklilerin katılımını engelleyici düzenlemelere yer verilemez.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) İhale konusu işte kullanılacak malzeme, araç, teçhizat, makine ve ekipmanın teknik özellikleri, öncelikle yerli malının da kullanılmasını sağlayacak şekilde belirlenir. Bunlara ilişkin kullanım kılavuzlarına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Teknik Şartname’de “Teknik Özellikler” başlığı altında ihale konusu iş kapsamında istenilen araçlara ilişkin istenilen özelliklere yer verildiği,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “İşe başlama tarihi 01.07.2021; işi bitirme tarihi 30.06.2023” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde Teknik Şartname’de düzenlenen kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliği sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilmemesi gerektiği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmemesi gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Ayrıca, ihtiyacın karşılanması için ürünün teknolojik özelliklerinin belirlenmesi hususunda idarenin takdir yetkisi de bulunmaktadır. Dolayısıyla, hizmetin nitelikleri dikkate alınarak Teknik Şartname’de hangi kriterlerin istenip istenilmeyeceğinin idarenin takdirinde olmakla birlikte, teknik kriterlerin ve özelliklerin yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun olarak belirlenmesi gerekmektedir.

Bu doğrultuda yapılan değerlendirmede, ilgili Teknik Şartname düzenlemelerinin idarenin ihtiyacının karşılanmasına yönelik takdir yetkisi içinde kaldığı, işin başlangıç tarihinden hareketle söz konusu düzenlemelerin rekabeti daralttığı yorumunun yapılamayacağı, zira idarenin kanuni sınırlar içerisinde olmak kaydıyla ihtiyacına ilişkin düzenlemeleri yapmakta serbest olduğu, bu doğrultuda ilgili Teknik Şartname düzenlemelerinin de bu yönde değerlendirilmesi gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Sonuç olarak 5’inci iddia kapsamında yapılan değerlendirme neticesinde ihalenin iptal edilmesi gerektiği anlaşılmakla birlikte söz konusu ihalenin 21.05.2021 tarihli ihale komisyonu kararıyla iptal edildiği anlaşıldığından bu hususta bir işlem tesis edilmesine gerek olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

FARKLI GEREKÇE

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurulca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Anılan kararda, başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde yer alan hüküm gereğince işin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceğinin açık olduğu, bu haliyle yukarıda belirtilen araçların yüklenicinin kendi malı olmasına ilişkin yapılan Sözleşme Tasarısı düzenlemesinin anılan Yönetmelik hükmüne aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuş, bununla birlikte söz konusu ihalenin 21.05.2021 tarihli ihale komisyon kararıyla iptal edildiği anlaşıldığından, bu hususta bir işlem tesis edilmesine gerek olmadığı ifade edilmiştir.

Uyuşmazlık konusu ihalede, Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “

36.1.

İhale konusu işin ihale dokümanına uygun olarak zamanında bitirilmesi, hizmetin ifası sırasında güçlüklerle karşılaşılmaması ve işin aksamadan devam etmesinin sağlanabilmesi, bilhassa ihtiyacın gecikmeksizin karşılanması, işin yapılabilirliği ve hızı açısından ana iş makinalarının ve araçların yüklenicinin bünyesinde bulunması gerekmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler başlıklı 9. Maddesinde düzenlenen Aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmeyerek, söz konusu makine, teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenmemiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler kapasite raporu başlıklı 41. Maddesine uygun şekilde; İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir düzenlemeleri gereği bu ilgili hususlara sözleşme tasarısında yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin Sözleşmenin yürütülmesindeki mesleki ve teknik yükümlülükler başlıklı 77.Maddesinde; İdarelerce sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen ve idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler ancak teknik şartnamede yapılabilecek ve bu kapsamda yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiği teknik şartnamede açıkça düzenlenecektir hükmü gereği aşağıda yer alan makine ekipman listesindeki öz malı olma şartı getirilen makine ekipmana ilişkin belgelerin sözleşme tarihi itibariyle yüklenicinin bünyesinde bulunduğunu gösterecek şekilde yüklenici tarafından sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlamadan önce idareye sunulacaktır.

36.2. Yüklenicinin, hizmetin ifası sırasında güçlüklerle karşılaşılmaması ve işin aksamadan devam etmesini sağlayabilmesi ile bilhassa işin gecikmeksizin karşılanması için bünyesinde öz malı şeklinde bulunması istenilen ana iş makinesi ve araçların listesi” başlığı altında, işin yapılabilmesi için gerekli görülen araçlarla birlikte yüklenicinin kendi malı olması istenilen araçları gösteren bir listeye yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu makine, teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez. İşin niteliğinin gerektirdiği hallerde, kendi malı olması gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipman fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir. İdari şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verilir. Fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerekir. …” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, uyuşmazlığa konu ihalenin “ 24 Aylık Muhtelif Cins ve Miktarlarda İş Makinesi ve Araç Kiralama Hizmet Alımı” ihalesi olduğu, iddia konusu düzenlemenin, Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer Hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde yer aldığı, idarece ihale konusu işin yürütülmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve ekipman kapsamında düzenlemeye yer verildiği, bunların işe ait İdari Şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmediği anlaşılmaktadır. Dolayısıyla idarece, anılan Yönetmelik hükmü gereğince İdari Şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen söz konusu iş makinesi ve araçlar için fiyat dışı unsur olarak puanlama yapılmasının zorunlu olmadığı, usulüne uygun şekilde iddia konusu yapılması halinde, yüklenicinin işte kullanması gereken makine, teçhizat ve diğer ekipmandan kendi malı olması istenenlerin sayı, nitelik, önem derecesi vb. unsurlar yönünden denetimlerinin yapılabileceği açıktır. Bu itibarla, başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak, başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının yerinde olmadığı yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunca verilen “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılıyoruz.