KİK Kararı: 2021/UH.I-1218
Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin
Bu karara ve binlerce benzer karara sorunuzu sorun. Kaynak atıflı detaylı yanıtlar alın.
Karar Bilgileri
Kamu İhale Kurumu Kararı
2021/UH.I-1218
16 Haziran 2021
2021/203532 İhale Kayıt Numaralı "Diyarbakır Di ... 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı" İhalesi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2021/025
Gündem No : 60
Karar Tarihi : 16.06.2021
Karar No : 2021/UH.I-1218
Toplantıya Katılan Üyeler
BAŞVURU SAHİBİ:
Aris Nakliye Gıda İnşaat Turizm Sosyal Hizmetler Bilişim Sanayi Ticaret Limited Şirketi,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dicle Üniversitesi Tıp Fakültesi,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/203532 İhale Kayıt Numaralı “Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Dicle Üniversitesi Tıp Fakültesi tarafından 17.05.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Aris Nakliye Gıda İnşaat Turizm Sosyal Hizmetler Bilişim Sanayi Ticaret Limited Şirketinin 07.05.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 24.05.2021 tarih ve 24116 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.05.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2021/910 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
- İhale konusu işin mal alımı (gıda dışı sarf malzeme temini) ve hizmet alımı (personel çalıştırılması ve malzemeli yemek alımı) işini ihtiva ettiği, bu durumun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Temel İlkeler” başlıklı 4.2’nci maddesindeki “Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece hizmet alımı, mal alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez” hükmüne aykırı olduğu,
Ayrıca, nitelik itibarıyla farklı teknik, mali güç ve organizasyon gerektiren söz konusu işin kısmı teklife açılmaması ve konsorsiyum olarak katılıma imkan verilmemiş olmasının rekabeti ve kaynakların verimliliği ilkesini ihlal ettiği,
-
Sözleşme Tasarısı’nın 20’inci maddesinde kısmi kabul yapılacağı yönünde yapılan düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 45’inci maddesine uygun olmadığı,
-
Teknik Şartname’nin “Çalışacak İşlçilerin Çalışma Saatleri Ünvanları, Nitelikleri, Sayıları ve Giyim Kuşamları” başlıklı 7’nci maddesinin Tablo 4. Yıllık Kıyafet Listesi Özellikleri tablosunun 25’inci maddesindeki iş kalemi olan Eldiven (çift) malzemesini kullanacak yardımcı elemanların yıllık kullanılacak eldiven miktarını net olarak belirtmediği, opsiyonel bırakılmasının teklif fiyatı hazırlamaya engel olduğu,
-
Hizmet işinde kullanılacak araca ilişkin olarak Teknik Şartname’de “aracın şanzıman tipine”, “beygir gücüne”, “motor gücüne” ve “yakıt tipine” yer verilmediği, söz konusu araç giderlerine etki eden hususlara yer verilmemesinin teklif vermeyi engellediği,
-
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesindeki “25.3.1. a)Yemek yapımında kullanılacak her türlü malzeme, hizmet, Ulaşım ve hizmetin yerine getirilebilmesi için teknik şartnamede belirtilen sayıda çalıştırılacak her türlü işçilerin iş kanuna göre ödenecek tüm hak ve alacaklar ile İş Sağlığı ve Güvenliği giderleri, yemek, yol, giyecek yardımı, makine ekipman amortismanı ile malzeme giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.” ve “diğer hususlar” 47’nci maddesindeki “47.1….c) Yüklenici 4857 sayılı iş kanununa göre işçilerin her türlü özlük hakları ve sosyal haklarını korumak ve karşılamak zorundadır.” düzenlemesinin yer aldığı, buna göre kıdem tazminatından yüklenicinin sorumlu olduğunun düzenlendiği, yüklenici tarafından ihale öncesinde kaç personelin kıdem tazminatı hak ederek iş yerinden ayrılacağına ilişkin tespit yapılamayacağı, yükleniciye mevzuatta yer almayan bir külfet yüklendiği, bu durumun isteklilerin ihaleye katılma ve teklif verme davranışlarını olumsuz olarak etkilediği,
-
Yüklenicinin işçilerine verilecek yemek giderlerine ilişkin olarak herhangi bir belirleme yapılmamasının teklif vermeyi engellediği,
-
Teknik Şartname’nin D.14’üncü maddesinde, yemek numunelerine yaptırılacak olan tahlil masraflarının yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, ancak söz konusu numunelere hangi tahlillerin yaptırılacağına ilişkin ihale dokümanında herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, mikrobiyolojik analizlerin çok çeşitli ve ücretlerinin birbirinden farklı olduğu, anılan hususun teklif fiyatı oluşturulmasına engel teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
- Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı
b) Miktarı ve türü:
1. ARA ÖĞÜN : 1.200.000 öğün
2. DİYET KAHVALTISI : 300.000 öğün
3. DİYET ÖĞLE VE AKŞAM YEMEĞİ : 500.000 öğün
4. ÖĞLE VE AKŞAM YEMEĞİ : 5.000.000 öğün
5. SABAH KAHVALTISI : 2.200.000 öğün
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi- Diyarbakır
ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,
“Konsorsiyum” başlıklı 17’nci maddesinde “17.1. Konsorsiyumlar ihaleye teklif veremez.” düzenlemesi,
“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.
20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar
20.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhale İlanı’nın 9’uncu maddesinde “İstekliler tekliflerini, Birim fiyatlar üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu üzerine ihale yapılan istekliyle, her bir iş kaleminin miktarı ile bu kalemler için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.
Bu ihalede, işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi,
İhale İlanı’nın 12’nci maddesinde “Konsorsiyum olarak ihaleye teklif verilemez.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda 5 gün, diğer hallerde 10 gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden 3 iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda 5 gün, diğer hallerde 10 gündür.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in Başvuruların şekil unsurları başlıklı 8’inci maddesinde “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (Değişik ibare: 16/03/2019-30716 RG/3. md.; yürürlük: 01/06/2019) EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü yer almaktadır.
Teknik Şartname’nin “Çalışacak İşçilerin Çalışma Saatleri Ünvanları, Nitelikleri, Sayıları ve Giyim Kuşamları” başlıklı 7’nci maddesinde “1.Yüklenici firmanın çalıştıracağı işçilerin unvan, nitelik ve sayıları Tablo 3’de gösterilmiştir. Tablo 3’de belirtilen personel 36 ay süreli çalışacak olup aynı anda işe başlanmaları sağlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Tablo 3:
Unvanı
Nitelik (En Az)
Sayı
Proje Müdürü
Diyetisyen veya gıda mühendisi, iki yıl tecrübeli
1
Aşçıbaşı
Ustalık sertifikasına sahip
1
Aşçı
Sertifikalı
5
Aşçı
Sertifikalı (tatlı ustası)
1
Aşçı
Kasap sertifikalı
2
Aşçı yardımcısı
Sertifikalı
12
Garson
En az ortaokul mezunu
85
Bulaşıkçı-temizlikçi-meydancı
En az ilkokul mezunu
10
şoför
Src3 veya src4 belgelerine sahip
2
TOPLAM
119
Teknik Şartname’nin “İstenilen araç, gereç ve ekipmanların sayı ve teknik özellikleri” başlıklı 12’nci maddesinde Sanayi Tipi Pleyt Izgara Makinası (2 adet), Patates Soyma Makinası (2 adet), Porselen Yemek Tabağı (3000) adet gibi 177 kaleme yer verildiği,
Teknik Şartname’nin “Gıda Dışı Sarf Malzeme Listesi (Aylık)” başlıklı 13’üncü maddesinde ise Bulaşık Makinesi deterjanı (420lt), Sıvı Yüzey Temizleyici (750lt) ve Mikrofiber Cam Bezi (10 adet) gibi 39+6 kalem sarf malzemesine yer verildiği görülmüştür.
İhale ait birim fiyat teklif cetveli ise aşağıdaki gibidir:
A
B
Sıra No
İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması
Birimi
Miktarı
Teklif Edilen Birim Fiyat
Tutarı
1
ARA ÖĞÜN
öğün
1.200.000
2
DİYET KAHVALTISI
öğün
300.000
3
DİYET ÖĞLE VE AKŞAM YEMEĞİ
öğün
500.000
4
ÖĞLE VE AKŞAM YEMEĞİ
öğün
5.000.000
5
SABAH KAHVALTISI
öğün
2.200.000
TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)
İhale konusu işin adının “Diyarbakır Dicle Üniversitesi Hastanesi 36 Aylık Malzemeli Yemek Hizmet Alımı” olduğu, iş kapsamında görevli 119 kişinin çalışacağı ve söz konusu işi yerine getirmek için gerekli demirbaş ve sarf malzemelerin ihale kapsamında yüklenicilerce sağlanması gerektiğinin anlaşıldığı, buna göre söz konusu işin malzemeli yemek alımı işi olduğu ve işin içeriğinde istenen iddia konusu gıda dışı sarf malzeme temini ile ihale konusu yemek işi arasında doğal bir bağlantı bulunduğu, işin niteliği gereğince aynı ihale kapsamında alım yapılmasının mevzuata aykırılık teşkil etmeyeceği görülmüş olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.
Başvuru sahibinin “ihalenin konsorsiyuma ve kısmi teklife açılması gerektiği” iddiasına yönelik yapılan incelemede ise;
İncelemeye konu ihaleye ait ilanın 09.04.2021 tarihinde yayınlandığı ve bahse konu düzenlemenin ilanda yer aldığı, dolayısıyla şikayete konu durumun farkına varılmış olması gereken tarihin anılan tarih olduğu, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik hükmü uyarınca şikayete konu durumun en geç 10 gün içerisinde (19.04.2021 tarihine kadar) şikayet başvurusuna konu edilmesi gerekirken, bu tarih geçtikten sonra 24.05.2021 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından iddianın süre yönünden reddi gerekmektedir.
- Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Kısmi kabul” başlıklı 45’inci maddesinde “İşin kısımlar halinde ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede öngörülmüşse, tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli olan kısımlar için, idarenin isteği üzerine ve işin bütününün kabulünün yapıldığı anlamına gelmemek şartıyla 44 üncü madde hükümlerine uygun olarak kısmi kabul yapılabilir. Ancak, sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek, temizlik, güvenlik ve personel taşıma gibi süreklilik arz eden hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamaz…” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Sözleşme, İdari ve Teknik Şartname hükümlerine uygun olarak yemek hizmeti alımı işinin aylık kullanılan hizmet bedeli üzerinden kısmi kabul yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 45’inci maddesinde yer alan ifadelerden; sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek alımı hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamayacağı, bu bağlamda malzeme dâhil yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet alımı işlerine ilişkin olarak düzenlenen inceleme konusu ihalede de kısmi kabul yapılmasının mümkün olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ve ihalenin iptali gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “Çalışacak İşçilerin Çalışma Saatleri Ünvanları, Nitelikleri, Sayıları ve Giyim Kuşamları” başlıklı 7’nci maddesinde “1.Yüklenici firmanın çalıştıracağı işçilerin unvan, nitelik ve sayıları Tablo 3’de gösterilmiştir. Tablo 3’de belirtilen personel 36 ay süreli çalışacak olup aynı anda işe başlanmaları sağlanacaktır…3...Yemek hizmetlerinde çalıştırılacak personel kıyafetlerinin yazlık ve kışlık olarak aşağıda belirtilen sayı niteliklerini, denetim, muayene, metotlarını ve ilgili diğer hususları konu alır…” düzenlemesi ile Tablo 4 yer almaktadır.
Tablo 3: Unvan ve Niteliklerine Göre Hastanede Çalışacak İşçi Sayıları
Unvanı
Nitelik (En Az)
Sayı
Proje Müdürü
Diyetisyen veya gıda mühendisi, iki yıl tecrübeli
1
Aşçıbaşı
Ustalık sertifikasına sahip
1
Aşçı
Sertifikalı
5
Aşçı
Sertifikalı (tatlı ustası)
1
Aşçı
Kasap sertifikalı
2
Aşçı yardımcısı
Sertifikalı
12
Garson
En az ortaokul mezunu
85
Bulaşıkçı-temizlikçi-meydancı
En az ilkokul mezunu
10
şoför
Src3 veya src4 belgelerine sahip
2
TOPLAM
119
Tablo 4: Yıllık Kıyafet Listesi Özellikleri
Sayı
Malzemeler
Proje Müdürü(Gıda Mühendisi/Diyetisyen)
Baş Aşçı/Aşçı/Aşçı Yardımcısı
Yardımcı Eleman (Doğramacı Kasap/Pastacı-Bulaşıkçı-Temizlikçi))
Garson
Şoför
Beyaz Önlük
2 adet
…
…
…
…
…
…
…
Eldiven (Çift)
Opsiyonel
…
Kemer
2 adet
2 adet
İhale dokümanı düzenlemelerinden; inceleme konusu ihalenin, malzemeli yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet alımı işlerine ilişkin olarak düzenlendiği, Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde ise çalışacak işçilerin çalışma saatleri, unvanları, nitelikleri, sayıları ve giyim kuşamlarına yer verildiği; idare tarafından isteklilerin söz konusu kıyafet listesi özelliklerini dikkate alarak teklif fiyata dâhil edilmesi gerektiği anlaşılmakta olup, buna göre başvuru sahibinin iddia ettiği gibi eldiven sayısının net olarak idarece öngörülmemesinin isteklilerin teklif vermelerine engel bir durum taşımadığı, basiretli tacir olması beklenen isteklilerin söz konusu eldiven giderini personel sayısını dikkate almak üzere, makul ölçülerde belirleyerek teklif fiyatlarına dâhil edebilecekleri ve tekliflerini oluşturabilecekleri, dolayısıyla ihale dokümanında eldiven adedine ilişkin net sayının belirtilmemesinin istekliler tarafından sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturulmasına engel teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak olan ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. a)Yemek yapımında kullanılacak her türlü malzeme, hizmet, Ulaşım ve hizmetin yerine getirilebilmesi için teknik şartnamede belirtilen sayıda çalıştırılacak her türlü işçilerin iş kanuna göre ödenecek tüm hak ve alacaklar ile İş Sağlığı ve Güvenliği giderleri, yemek, yol, giyecek yardımı, makine ekipman amortismanı ile malzeme giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.
b) Teknik şartnamede belirtilen temizlik sarf giderleri, ve işin yapılması ile ilgili her türlü malzeme giderleri,
c) Yemekhanelerde kullanılacak teknik şartnamede belirtilen doğalgaz, elektrik ve su ile abonelik giderleri teklif fiyata dahildir.
d)Sigorta Türleri/Türleri/Limitleri
1-İşletme Sorumluluğu Sigorta Poliçesi/Üçüncü kişilere verilebilecek her türlü olumsuz zararlar ile besin zehirlenmelerini kapsar/500.000,00.-TL.
2-İşyeri paket Sigortası/işin yapıldığı mutfak kat ofisleri ve yemekhaneyi kapsayacak şekilde yangın, infilak, dahili su baskını, duman, hırsızlıktan kaynaklanan sorumluluklar / 500.000,00.-TL Sigorta prim maliyetleri teklif fiyata dahildir.
e) Hastanemizin mutfağında pişirilip yan birimlere taşımalı olarak yapılacak olan yemek dağıtımı için teknik şartnamede belirtilen araç ile ilgili tüm giderleri teklif fiyata dahildir.
f) Analiz ücreti teklif fiyata dahildir.
g- Her işçiye sözleşme dönemi boyunca aylık (Diyarbakır Büyükşehir Belediyesi tarafından belirlenen rayiç Fiyat x 26 iş günü × 2 bilet) 52 (Elliiki) adet toplu taşıma bilet tutarı yüklenici firma tarafından maaş bordrolarına yansıtılarak nakdi olarak verilecektir…” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin “Taşımalı Sistem için Yakıt Kilometreleri” başlıklı 14’üncü maddesinde “Hastanenin yan birimlerine taşınacak olan yemek hizmetinden dolayı yakıt miktarları aşağıdaki gibidir. Sabah öğle akşam olmak üzere toplam yakıt gideri gidiş geliş günlük 20 km şeklinde hesaplanacaktır. Taşıma sisteminde kullanılacak araç bir adet olacak, üstü kapalı panelvan tip araç ve aynı zamanda yemek taşıma ünitesi yıkamaya uygun paslanmaz krom kaplı olmak zorunda olup 3 yaşın altındaki araçlar kullanılarak yemek taşıma hizmeti için uygun araç yüklenici firma tarafından temin edilmek zorundadır. Aracın periyodik bakım kontrollerinin ve fenni muayene belgelerinin uygun periyotlarla ilgili idari birime ibraz edilmesi zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden; inceleme konusu ihalenin, malzemeli yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet alımı işlerine ilişkin olarak düzenlendiği, söz konusu işlerin yürütülmesi aşamasında; idare tarafından yemeklerin ilgili alanlara dağıtımı için yüklenici tarafından araç temin edilmesi gerektiği ve bu hususun teklif fiyata dâhil edilmesi gerektiği anlaşılmakta olup, söz konusu araçla ilgili gerekli gördüğü asgari özelliklere Teknik Şartname’de yer verildiği, buna göre başvuru sahibinin iddia ettiği gibi aracın manuel mi otomatik mi, beygiri gücü detayı veya yakıt tipi gibi hususlarının idarece öngörülmemesinin isteklilerin teklif vermelerine engel bir durum taşımadığı, basiretli tacir olması beklenen isteklilerin söz konusu araç giderlerini asgari ölçülerde belirleyerek teklif fiyatlarına dâhil edebilecekleri ve tekliflerini oluşturabilecekleri anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
- Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “Bir iş sözleşmesine dayanarak çalışan gerçek kişiye işçi, işçi çalıştıran gerçek veya tüzel kişiye yahut tüzel kişiliği olmayan kurum ve kuruluşlara işveren, işçi ile işveren arasında kurulan ilişkiye iş ilişkisi denir. İşveren tarafından mal veya hizmet üretmek amacıyla maddî olan ve olmayan unsurlar ile işçinin birlikte örgütlendiği birime işyeri denir.
…
Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur. …” hükmü,
“Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’inci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.
4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;
a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,
b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,
işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.
Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.
İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.
Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.
Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir. …” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatlarının ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, 08.02.2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik ile belirlenmiştir.
22.02.2019 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanan 7166 sayılı Sosyal Hizmetler Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 11’inci maddesinde “22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 112 nci maddesine beşinci fıkrasından sonra gelmek üzere aşağıdaki fıkra eklenmiştir.“4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilere, 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan ihale sözleşmeleri kapsamında, kamu kurum ve kuruluşlarına ait işyerlerinde 11/9/2014 tarihinden sonra geçen süreye ilişkin olarak kamu kurum ve kuruluşları tarafından yapılan kıdem tazminatı ödemeleri için sözleşmesinde kıdem tazminatı ödemesinden ötürü alt işverene rücu edileceğine dair açık bir hükme yer verilmemişse alt işverenlere rücu edilmez.”” hükmü,
12’nci maddesinde “4857 sayılı Kanuna aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.
“GEÇİCİ MADDE 9- Bu maddenin yürürlük tarihi itibarıyla kamu kurum veya kuruluşları tarafından alt işverene rücu edilmek üzere yürütülen davalarda, 112 nci maddenin altıncı fıkrası kapsamında rücu edilmeyecek kısmı için ihtilafın esası hakkında karar verilmesine yer olmadığına hükmedilir, yargılama gideri ve vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. İcra takiplerinde rücu edilmeyecek kısma ilişkin olarak harç alınmaksızın düşme kararı verilir, takip giderleri ile vekâlet ücreti taraflar üzerinde bırakılır. Ancak, bu kapsamda alt işverene rücu edilerek takip ve tahsil edilmiş olan tutarlar, alt işverenler lehine hiçbir şekilde alacak hakkı doğurmaz ve tahsil edilmiş tutarlar iade edilmez.”” hükmü bulunmaktadır.
Anayasa Mahkemesi’nin 19.09.2019 tarih 2019/73 sayılı kararında “31. Bu itibarla kamuda 11/9/2014 tarihinden sonra imzalanan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesine taraf olan alt yüklenicilere karşı sözleşmede açık hüküm bulunması dışında rücu yolunun kapatılması ve bu kapsamdaki derdest davaların sonlandırılmasını öngören itiraz konusu kuralların bu kesimdeki alt işverenler yönünden farklı bir uygulama getirmesinin nesnel ve makul bir temele dayalı olduğu söylenemez. Bu nedenle itiraz konusu kurallarla getirilen farklı düzenleme eşitlik ilkesine aykırıdır.” ifadelerinin yer aldığı, söz konusu iptal gerekçesinde kıdem tazminatının rücu edilmesi hususunun sözleşmede bulunması ile sınırlandırılmasının uygun bulunmadığı anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:
…
e)
1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.
-
Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.
-
Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir. …” hükmü yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak olan ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
a)Yemek yapımında kullanılacak her türlü malzeme, hizmet, Ulaşım ve hizmetin yerine getirilebilmesi için teknik şartnamede belirtilen sayıda çalıştırılacak her türlü işçilerin iş kanuna göre ödenecek tüm hak ve alacaklar ile İş Sağlığı ve Güvenliği giderleri, yemek, yol, giyecek yardımı, makine ekipman amortismanı ile malzeme giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir…” düzenlemesi,
“Diğer Hususlar” 47’nci maddesinde “47.1.a-İstekliler bu şartname beraberinde yer alan teknik şartname, sözleşme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan tüm hususları da kabul etmiş sayılıp, bu tip idari şartnamede belirtilmeyen hususlar için teknik şartname, sözleşme ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi hükümleri geçerli olacaktır.
b- Yüklenici işçilerin çalışma esnasında uğrayabilecekleri iş kazalarına karşı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümlerine göre güvenlik önlemlerini almak zorundadır.
c) Yüklenici 4857 sayılı iş kanununa göre işçilerin her türlü özlük hakları ve sosyal haklarını korumak ve karşılamak zorundadır
d) Yüklenici işçi alım ve çıkarmalarda 4857 sayılı iş kanununu hükümlerine riayet edecektir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin İşçi Nitelikleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “1. Hizmetin yürütülmesi için gerekli personel sayısı ve nitelikleri aşağıda belirtilmiştir. Yüklenici firma, istihdam ettiği tüm işçilerin ücret, fazla mesai, resmi tatil günlerinin ücretleri, yıllık ücretli izin, ihbar ve kıdem tazminatları ile İş Kanunu, diğer çalışma mevzuatı ve iş sözleşmesinden doğan her türlü alacağını ödemekle yükümlüdür. Yüklenici firma hastanede çalıştıracağı mutfak personelini 4857 sayılı iş kanunu ve ilgili diğer mevzuat hükümleri çerçevesinde çalıştıracaktır. Yüklenici firma bunların ödendiğine dair aylık banka makbuzları ile işçi tarafından ıslak imzalı bordroları idare istediğinde teslim edecektir. Çalıştırılacak personel bilgileri Başhekimliğe bilgirilecek olup; personele ilişkin sigorta işlemleri, kıdem tazminatı ve ilgili mevzuat uyarınca özlük haklarına ait diğer tüm sorumluluklar yüklenici firmada olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine atıfta bulunularak kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun hüküm altına alındığı, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin personel çalıştırmasına dayalı ihalelere ilişkin olduğu, bu çerçevede, 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesine ilişkin öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğunun açık olduğu,
Diğer taraftan, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesi gereğince, asıl işveren-alt işveren ilişkisinde, asıl işverenin, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumlu olduğu,
Bu itibarla, personel çalıştırmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde, kıdem tazminatının ödenmesinde öncelikli muhatabın ilgili kamu kurum ve kuruluşları olmadığı anlaşılmakla birlikte, söz konusu hususta asıl işveren olan ilgili kamu kurum ve kuruluşlarının alt işveren olan yükleniciler ile birlikte sorumlu olduğu açıktır. İdarelerin de yükleniciler gibi, ihale ve sözleşme sürecinin her aşamasında kanun hükümlerine uymak zorunda oldukları, öte yandan, ihale konusu iş süresince kaç personelin iş sözleşmesinin kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ereceğinin belirlenemeyeceği, bu bağlamda hesaplama yapılmasının mümkün olmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde isteklilerin teklif fiyatlarına kıdem tazminatlarını dâhil etmelerinin gerekmediği görüldüğünden başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak olan ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
a)Yemek yapımında kullanılacak her türlü malzeme, hizmet, Ulaşım ve hizmetin yerine getirilebilmesi için teknik şartnamede belirtilen sayıda çalıştırılacak her türlü işçilerin iş kanuna göre ödenecek tüm hak ve alacaklar ile İş Sağlığı ve Güvenliği giderleri, yemek, yol, giyecek yardımı, makine ekipman amortismanı ile malzeme giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir…” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin İşçi Nitelikleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “…12. İşçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılama yükümlülüğü yüklenici firmaya ait olup çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için hastanede pişirilen aynı yemekten verilecektir. Rasyona eklenerek depolardan aynı gramajlarda çıkış yapılacaktır. Aylık Hakediş ödemesine yansıtılmayacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.
İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde teknik şartnamede belirtilen sayıda çalıştırılacak işçilerin yemek giderlerinin teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya ait olacağı belirtilmiş, Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde ise İşçilerin yemek ihtiyaçlarını karşılama yükümlülüğü yüklenici firmaya ait olmakla birlikte çalıştırdığı işçilerin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için hastanede pişirilen aynı yemekten verileceği ve bu durumun aylık hakkediş ödemesine yansıtılmayacağı düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.
Anılan hususlar bir arada değerlendirildiğinde, idarece yüklenicinin işçi yemek ihtiyacını pişireceği yemekten ayni olarak karşılayacağının ve bu husus için yükleniciye ayrıca bir bedel ödenmeyeceğinin öngörüldüğü, isteklilerin tekliflerini hazırlarken personelin yemek ücretini de birim fiyat teklif cetvelindeki kalemlere yedirmek suretiyle bu gideri tekliflerine yansıtabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı kanaatine varılmıştır.
- Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak olan ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
a)Yemek yapımında kullanılacak her türlü malzeme, hizmet, Ulaşım ve hizmetin yerine getirilebilmesi için teknik şartnamede belirtilen sayıda çalıştırılacak her türlü işçilerin iş kanuna göre ödenecek tüm hak ve alacaklar ile İş Sağlığı ve Güvenliği giderleri, yemek, yol, giyecek yardımı, makine ekipman amortismanı ile malzeme giderleri teklif fiyata dahil ve yüklenici firmaya aittir.
b) Teknik şartnamede belirtilen temizlik sarf giderleri, ve işin yapılması ile ilgili her türlü malzeme giderleri,
c) Yemekhanelerde kullanılacak teknik şartnamede belirtilen doğalgaz, elektrik ve su ile abonelik giderleri teklif fiyata dahildir.
d)Sigorta Türleri/Türleri/Limitleri
1-İşletme Sorumluluğu Sigorta Poliçesi/Üçüncü kişilere verilebilecek her türlü olumsuz zararlar ile besin zehirlenmelerini kapsar/500.000,00.-TL.
2-İşyeri paket Sigortası/işin yapıldığı mutfak kat ofisleri ve yemekhaneyi kapsayacak şekilde yangın, infilak, dahili su baskını, duman, hırsızlıktan kaynaklanan sorumluluklar / 500.000,00.-TL Sigorta prim maliyetleri teklif fiyata dahildir.
e) Hastanemizin mutfağında pişirilip yan birimlere taşımalı olarak yapılacak olan yemek dağıtımı için teknik şartnamede belirtilen araç ile ilgili tüm giderleri teklif fiyata dahildir.
f) Analiz ücreti teklif fiyata dahildir.
g- Her işçiye sözleşme dönemi boyunca aylık (Diyarbakır Büyükşehir Belediyesi tarafından belirlenen rayiç Fiyat x 26 iş günü × 2 bilet) 52 (Elliiki) adet toplu taşıma bilet tutarı yüklenici firma tarafından maaş bordrolarına yansıtılarak nakdi olarak verilecektir…” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin D.14’üncü maddesinde “Pişirilen yemeklerden Yüklenici Proje Müdürü (Diyetisyen veya Gıda Mühendisi) ile Kontrol Teşkilatı Gıda Mühendisi/Diyetisyeni tarafından numune steril spot kelepçeli ekipmanlarla (poşet veya kap) ağzı kapalı olarak, numune poşetlerin üzerinde yemeğin adı, yemeğin yapıldığı tarih, yemeğin hangi öğüne ait olduğu bilgisi ile numuneyi alan kişilerin adı yazılacak, soğuk hava deposunda ya da buzdolabında 72 saat kilitli olarak bekletilecektir. (saklanacaktır). Alınan numuneler tutanak formuna işlenecektir. Alınacak tüm numunelerde porsiyon gramajı 250 gr dan az olmayacaktır. Kontrol teşkilatının gerek görmesi durumunda Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Başkanlığı veya Gıda İl Kontrol Laboratuvarına veya akredite bir kuruluşa analiz için gönderilebilecektir. Bu tür kontrollerin tüm masrafı yüklenici firma tarafından karşılanacaktır. Kurum tarafından aşağıda gösterilen gıda grupları kontrol teşkilatı kontrolünde belirtilen sıklıkla analiz ettirilecektir. Zehirlenme, şikayet veya yüksek şüphe uyandıran durumlarda kontrol teşkilatı ayrıca analiz yaptırma hakkını saklı tutar. Yüklenici firma analiz ücretini numunenin laboratuvara teslim edildiği tarihten itibaren en geç 2 gün içerisinde ilgili laboratuvara peşin olarak ödemek zorundadır…” düzenlemesine yer verilirken aşağıdaki Tablo.1. Gıda veya Hammadde En Az Analiz Sayısı tablosuna da yer verilmiştir.
Tablo 1.
Gıda veya Hammadde
Analiz Sayısı
Yemek Numunesi
4 numune/ay
Kırmızı et
4 numune/ay
Beyaz et(balık,tavuk ve diğer) pişmiş
4 numune/ay
Süt ve ürünleri
2 Numune/ay
Sebze-meyve
2 Numune/ay
Kuru gıda ve baharat
4 numune/ay
Mutfak ve yemekhane alet ekipman ve personel numunesi
2 Numune/ay
TOPLAM
22 Numune/ay
Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden; inceleme konusu ihalenin, malzemeli yemek pişirme, dağıtım ve sonrası hizmet alımı işlerine ilişkin olarak düzenlendiği, söz konusu işlerin yürütülmesi aşamasında; analiz yaptırılmasını sağlamak amacıyla, günlük çıkan yemeklerden yüklenici tarafından numune alınması ve saklanmasının zorunlu olduğu, bahse konu analiz giderlerinin istekliler tarafından teklif fiyata dâhil edilmesi gerektiği, ihale dokümanında hangi testlerin yapılacağı hususunda açık bir belirleme yapılmadığı görülmüşse de, ihale konusu alanda faaliyet gösteren istekliler tarafından malzemeli yemek hizmeti alımı ihalelerinde üretimi gerçekleştirilecek yemeklere ilişkin hangi analizlerin yaptırılacağının öngörülebileceği ve ihale konusu iş kapsamındaki toplam öğün sayısının da belli olduğu, ayrıca Tablo 1’de aylık numune sayısına da yer verildiği hususları bir arada değerlendirildiğinde, basiretli tacir olması beklenen isteklilerin söz konusu analiz giderlerini belirleyerek teklif fiyatlarına dâhil edebilecekleri ve tekliflerini oluşturabilecekleri, dolayısıyla ihale dokümanında yemeklere hangi analizlerin yaptırılması gerektiğinin açık bir şekilde belirtilmemiş olmasının istekliler tarafından sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturulmasına engel teşkil etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.
10 Milyon+ Karar Arasında Arayın
Mahkeme, tarih, anahtar kelime ile filtreleyin. AI ile benzer kararları otomatik bulun.