KİK Kararı: 2020/UY.II-793

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/018
Gündem No : 46
Karar Tarihi : 21.04.2020
Karar No : 2020/UY.II-793
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Okyanus Müh. ve İnş. A.Ş. - Lapidem Yapı Mekanik Müh. Taah. Madencilik San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Devlet Su İşleri 26. Bölge Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/730675 İhale Kayıt Numaralı “Yeni Yusufeli İlçesi İçmesuyu İsale Hattı İkmali” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri 26. Bölge Müdürlüğü tarafından 10.02.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yeni Yusufeli İlçesi İçmesuyu İsale Hattı İkmali” ihalesine ilişkin olarak Okyanus Müh. ve İnş. A.Ş. - Lapidem Yapı Mekanik Müh. Taah. Madencilik San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminın 21.02.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.02.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.03.2020 tarih ve 12643 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.03.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/466 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale komisyonu tarafından tüzel kişiliğin son ortaklık durumunu gösteren belgelerin teklifleri kapsamında sunulmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak EKAP platform işlemleri sekmesi altında EKAP’A kayıtlı Gerçek/Tüzel Kişilerin Detaylı Bilgi Girişi menüsü içerisinde ortakların son durumları, TC kimlik numaraları, görev ve yetkilerine ilişkin bilgilerin yer aldığı, ihale tarihinden önce ortaklık yapılarını gösterir belgelerin EKAP sistemine kaydının gerçekleştirildiği, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Ayrıca aday veya isteklilerin ihale tarihi itibariyle mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekmektedir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde; “…(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “İhalelere katılacak gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “…(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcileri; tüzel kişilerin kendileri, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç), yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcileri için aşağıda yer alan bilgileri güncelleyip son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce EKAP’a kaydetmeleri zorunludur. Bu kişilerin,

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı.

(6) Bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 10/A maddesinde “10/A.1 İhaleye katılabilmek için başvuru veya teklif dosyasında sunulması gereken, tüzel kişi aday ve isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dahil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “.1. İhale konusu işin

a) Adı:Yeni Yusufeli İlçesi İçmesuyu İsale Hattı İkmali

b) Yatırım proje no'su/kodu:1997D020050

c) Miktarı (fiziki) ve türü: 9600 m isale, 5000 m şebeke, 1 ad regulatör, 8 ad tahliye, 13 ad. vantuz, 1 ad depo, 9000 m kanalizasyon, 50 ad muayene bacası, 1.750.000 m3 kazı, 350.000 m3 dolgu, 14,5 km reglaj, 21.200 m3 beton, 300 t demir, 72.000 m3 taş duvar, çeşitli işler

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Yapılacağı yer:Artvin ili Yusufeli ilçesi…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye ilişkin bilgiler ile ihale ve son teklif verme tarih ve saati” başlıklı 3’üncü maddesinde “3.1.

a)İhale kayıt numarası: 2019/730675

b) İhale usulü: Açık ihale.

c) Tekliflerin sunulacağı adres: DSi 26. Bölge Müdürlüğü Merkez Salkımlı Köyü ARTVİN

ç) İhalenin yapılacağı adres: DSi 26. Bölge Müdürlüğü Merkez Salkımlı Köyü ARTVİN

d) İhale (son teklif verme) tarihi: 10.02.2020

e) İhale (son teklif verme) saati: 10:00

f) İhale komisyonunun toplantı yeri:DSİ 26. Bölge Müdürlüğü İhale Salonu…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde “…5.3. İstekli tarafından, ihale dokümanının içeriği dikkatli bir şekilde incelenmelidir. Teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluk teklif verene aittir. İhale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan teklifler değerlendirmeye alınmaz.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

…

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası incelendiğinde, ihale konusu işin adının “Yeni Yusufeli İlçesi İçmesuyu İsale Hattı İkmali” olduğu, 10.02.2020 tarihinde gerçekleştirilen ihalede 126 istekli olabilecek tarafından ihale dokümanı satın alındığı/indirildiği, 49 istekli tarafından ihaleye teklif sunulduğu, ihale komisyonunca tekliflerin değerlendirilmesi neticesinde, Deryal İnş. Taah San. Doğalgaz Tur Maden Tic. Ltd. Şti. - Niyazi Biçer Ortak Girişimi, Ergezen Yapı Ticaret Limited Şirketi ile Hsy Yapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi - Geliş Madencilik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin benzer iş deneyim şartını sağlayamadıkları gerekçesiyle, Abad Proje Yapı Tek. Eğt. Dan. Tur. Sağ. Enerji San. ve Tic. A.Ş. - Ana-kent Planlama Yapı Yat. Tek. Dan. Tur. En. San. Ve Tic. A. Ş. Ortak Girişiminin birim fiyat teklif mektubunda teklif bedelinin yazılışının rakam ve yazı ile uyumsuz olduğu gerekçesiyle, Okyanus Mühendislik ve İnşaat Anonim Şirketi - Lapidem Yapı Mekanik Mühendislik Taahhüt Madencilik Sanayi Ticaret Limited Şirketi Ortak Girişiminin pilot ortağı Okyanus Mühendislik ve İnşaat Anonim Şirketinin şirket ortaklarının son durumunu gösterir belgeleri sunmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

İhale komisyonunca sınır değerin 48.470.321,00 TL olarak hesaplandığı ve 14.02.2020 tarihinde EKAP üzerinden teklifi sınır değerin altında olan isteklilerden aşırı düşük teklif açıklaması talep edildiği, sadece Adakale Madencilik İnş. A. Ş. tarafından aşırı düşük teklif açıklamalarının idareye sunulduğu, ihale komisyonunca gerçekleştirilen değerlendirmeler neticesinde 06.03.2020 tarihli ihale komisyonu kararı ile Adakale Madencilik İnş. A. Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak, Teknik Orijin İnşaat San. Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Kamu ihale mevzuatında isteklilerin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu ortaya koyan belgelerin mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi kapsamında istenebileceği hükme bağlanmış olup, bu belgelerin nelerden ibaret olduğu ilgili uygulama Yönetmeliklerinde belirtilmiştir. Buna göre, tüzel kişilerin teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler; tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri ile ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde ise bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgelerdir. Bu bağlamda tüzel kişiler, ortakları ile anılan tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir belgeleri teklif dosyası kapsamında sunmakla yükümlü tutulmuştur.

Ayrıca ihaleye katılabilmek için teklif dosyası kapsamında sunulması gereken, tüzel kişi isteklilerin teklif vermeye yetkili olduğu hususunda son durumu gösterir belgelere ilişkin mevzuatta geçen ifadelerden ne anlaşılması gerektiğine ilişkin Kamu İhale Genel Tebliği’nde birtakım açıklamalar yapılmıştır. Buna göre “tüzel kişi ortakları” ifadesinden, bu ortakların ilgisine göre ad, soyad/ticaret unvanı, T.C. kimlik numarası/vergi kimlik numarası ile ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç); “tüzel kişilerin yönetimindeki görevliler” ifadesinden ise, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşmeyi imzalayanlar da dâhil olmak üzere tüzel kişilikteki yönetim, temsil ve ilzama yetkili kişiler anlaşılması gerektiği belirtilmiştir.

İhaleyi yapan idarece gönderilen, Okyanus Mühendislik ve İnşaat Anonim Şirketi - Lapidem Yapı Mekanik Mühendislik Taahhüt Madencilik Sanayi Ticaret Limited Şirketi Ortak Girişiminin pilot ortağı Okyanus Mühendislik ve İnşaat Anonim Şirketi tarafından teklifleri kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde, tüzel kişiliğin imza sirküleri, sunulmayacak belgeler tablosu ile ortaklık durum belgesinin sunulduğu görülmüştür.

İstekli tarafından sunulan imza sirküleri incelendiğinde, belge üzerinde yer alan bilgilerden, 08.08.2019 tarihinde tescil edilen kararlar gereğince, Gökhan Demirtaş’ın 08.08.2020 tarihine kadar yönetim kurulu üyesi ve başkanı seçildiği ve şirketi münferiden temsile yetkili kılındığı anlaşılmıştır.

İstekli tarafından sunulan “sunulmayacak belgeler tablosu” incelendiğinde, belge üzerinde yer alan bilgilerden, 17.08.2016 tarihli ve 9139 sayılı ticaret sicil gazetesi ile 10.10.2016 tarihli ve 9172 sayılı ticaret sicil gazetesi bilgilerine yer verildiği anlaşılmıştır.

17.08.2016 tarihli ve 9139 sayılı ve 10.10.2016 tarihli ve 9172 sayılı ticaret sicil gazeteleri “https://www.ticaretsicil.gov.tr” web adresi üzerinden incelendiğinde, söz konusu belgelerde tüzel kişiliğin ortaklarını ve ortaklık oranlarını belirten son durumu gösterir bilgilere ilişkin herhangi bir bilginin yer almadığı tespit edilmiştir.

İstekli tarafından sunulan ortaklık durum belgesi incelendiğinde, belge üzerindeki bilgilerden, Sadık Tuncer’in %51’lik payla 06.02.2020 tarihinden önceki 1 yıl süresince kesintisiz olarak Okyanus Mühendislik ve İnşaat Anonim Şirketinin %50’den fazla hissesine sahip olduğu, geriye kalan %49’luk hisse payının kim ya da kimlere ait olduğunun anlaşılamadığı gibi bu hususa ilişkin olarak herhangi bir belge de sunulmadığı tespit edilmiştir.

Okyanus Mühendislik ve İnşaat Anonim Şirketi tarafından teklifi kapsamında sunulan belgelerde tüzel kişiliğin ortaklarını ve ortaklık oranlarını belirten son durumu gösterir bilgilerin yer almadığı tespit edilmiştir.

Diğer yandan Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan hükmü dikkate alındığında gerçek veya tüzel kişilerin EKAP’a kaydettikleri söz konusu bilgilerin beyan niteliğinde olduğu değerlendirildiğinde, dolayısıyla başvuru sahibinin son ortaklık hisse durumunu gösterir bilgilerin yeterlik kriterinde esas alınamayacağı anlaşılmaktadır. Ayrıca söz konusu bilgi ve belgelerin var olup olmadığının EKAP üzerinden idarece görülebilmesinin, yukarıda aktarılan mevzuat ve ihale dokümanı düzenlemelerine göre belgelerin sunulması zorunluluğunu ortadan kaldırmadığı açıktır.

Yukarıda yapılan tespitler ve açıklamalar bir arada değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.