KİK Kararı: 2020/UY.I-2030

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/055
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 08.12.2020
Karar No : 2020/UY.I-2030
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Beysa Müh. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Eskil Belediye Başkanlığı Zabıta Amirliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/459066 İhale Kayıt Numaralı “Semt Pazarı İkmal İnşaatı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eskil Belediye Başkanlığı Zabıta Amirliği tarafından 22.09.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Semt Pazarı İkmal İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Beysa Müh. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin 05.11.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.11.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.11.2020 tarih ve 51189 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.11.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1781 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ekonomik açıdan en avantajlı 1. teklif sahibi olarak belirlendikleri başvuruya konu ihalede, Kamu İhale Kurulu’nun 04.11.2020 tarih ve 2020/UY.I-1790 sayılı kararı akabinde idare tarafından sözleşmeye davet işlemlerinin yenilendiği ancak 27.10.2020 tarihinde geçici teminatlarının idare tarafından irat kaydedildiği bilgisine ulaşıldığı, geçici teminatlarının taraflarına iadesi hususundaki şikayet başvurularına olumlu cevap alamadıkları, daha önce irat kaydedilen geçici teminatlarının, anılan Kurul kararı doğrultusunda kendilerine iade edilmesi ve akabinde sözleşmeye davet sürecinin yenilenmesi gerekirken, geçici teminatları taraflarına iade edilmeden sözleşmeye davet sürecinin yenilendiği, bu yöndeki bir idari işlemin mevzuata aykırı olduğu, söz konusu işlem sebebiyle mali ve finansal itibar kaybı yaşadıkları, idare tarafından verilen cevabi yazıda irat kaydedilen geçici teminatın kesin teminattan mahsup edileceği belirtilmişse de tercihlerinin geçici teminatı nakit olarak değil banka teminat mektubu şeklinde sunmak yönünde olacağı, bu husustaki iradelerinin idare tarafından kısıtlandığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Geçici teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde “İhalelerde, teklif edilen bedelin % 3'ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır. İhale dokümanında belirtilmesi şartıyla, danışmanlık hizmeti ihalelerinde geçici teminat alınması zorunlu değildir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Teminat olarak kabul edilecek değerler” başlıklı 34’üncü maddesinde “Teminat olarak kabul edilecek değerler aşağıda gösterilmiştir:

a) Tedavüldeki Türk Parası.

b) Teminat mektupları.

c) Hazine Müsteşarlığınca ihraç edilen Devlet İç Borçlanma Senetleri ve bu senetler yerine düzenlenen belgeler.

...

İhale üzerinde kalan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye ait teminat mektupları ihaleden sonra saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine teslim edilir. Diğer isteklilere ait teminatlar ise hemen iade edilir. İhale üzerinde kalan istekli ile sözleşme imzalanması halinde, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibine ait teminat sözleşme imzalandıktan hemen sonra iade edilir.

Teminatlar, teminat olarak kabul edilen diğer değerlerle değiştirilebilir.

Her ne suretle olursa olsun, idarece alınan teminatlar haczedilemez ve üzerine ihtiyati tedbir konulamaz.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.

İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.

İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Kesin teminat” başlıklı 43’üncü maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “İhale üzerinde kalan istekli 42 ve 43 üncü maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir.

Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. ...” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “... İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 68’inci maddesinde “... (3) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan bilgi ve/veya belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 24’üncü maddesinde “Madde 24- Tekliflerin geçerlilik süresi

24.1. Tekliflerin geçerlilik süresi, ihale tarihinden itibaren 60 (altmış) takvim günüdür. Bu süreden daha kısa süreli teklif mektupları değerlendirmeye alınmayacaktır.

24.2. İhtiyaç duyulması halinde, teklif geçerlilik süresinin en fazla yukarıda belirlenen süre kadar uzatılması istekliden talep edilebilir. İstekli, İdarenin bu talebini kabul veya reddedebilir. İdarenin teklif geçerlilik süresinin uzatılması talebini reddeden isteklinin geçici teminatı iade edilir.

24.3. Teklifinin geçerlilik süresini uzatan istekli, teklif ve sözleşme koşullarını değiştirmeden, geçici teminatını kabul ettiği yeni teklif geçerlilik süresi ile geçici teminata ilişkin hükümlere uygun hale getirir.

24.4. Bu konudaki istek ve cevaplar yazılı olarak yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin “Semt Pazarı İkmal İnşaatı” işi olduğu, 22.09.2020 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 5 istekli tarafından teklif verildiği, 23.09.2020 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin başvuru sahibi Beysa Müh. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 15.10.2020 tarihinde Kurum kayıtlarına itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesi neticesinde Kamu İhale Kurulu’nca alınan 04.11.2020 tarih ve 2020/UY.I-1790 sayılı kararda “İhale komisyonu kararının isteklilere bildirimini izleyen on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamayacağı ancak ihale üzerinde bırakılan isteklinin şikâyet başvuru süresinin son gününde (05.10.2020) sözleşmeye davet edildiği ve en geç on gün içinde sözleşmenin imzalanması hususunda bildirim yapıldığı, aynı gün anılan istekli tarafından idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından şikayet başvurusunun reddedildiği ve şikayete cevap yazısının 07.10.2020 tarihinde istekliye tebliğ edildiği, bu kararın bildirim tarihinden itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunup bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamayacağı, dolayısıyla idare tarafından şikayet başvurusu üzerine alınan kararın son bildirim tarihi olan 07.10.2020 tarihini izleyen 10 gün (19.10.2020 tarihi mesai bitimine kadar) geçmeden sözleşme imzalanmaması gerekirken, 05.10.2020 tarihinde sözleşmeye davet yazısı gönderilerek 10 gün içerisinde (15.10.2020 tarihine kadar) sözleşme imzalanması gerekliliğine ilişkin bildirim yapıldığı ve sözleşmeye davet sürecinin mevzuata aykırı şekilde gerçekleştirildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.” ifadelerine yer verilerek Beysa Müh. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin sözleşmeye davet işleminin mevzuata uygun şekilde yeniden gerçekleştirilmesi yönünde düzeltici işlem kararı alınmıştır.

Başvuru sahibinin 05.11.2020 tarihli idareye şikâyet başvurusunda; Kurum internet sitesi üzerinden yapılan incelemede 15.10.2020 tarihli itirazen şikâyet dilekçelerinde yer alan iddiaların incelenmesi neticesinde “düzeltici işlem belirlenmesi” yönünde karar alınmasına karşın 27.10.2020 tarihinde geçici teminatlarının irat kaydedildiği bilgisine ulaştıkları, geçici teminatlarının iade edilmesi gerektiği ifadelerine yer verildiği,

İdarenin 06.11.2020 tarihli cevabi yazısında; Kamu İhale Kurul Karar Tutanağının taraflarına henüz tebliğ edilmediği, ilgili tebligat akabinde gerekli yasal işlemlere başlanılacağı ifade edilerek iddianın reddedildiği,

Başvuru sahibinin 16.11.2020 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile incelemeye konu itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

İhale işlem dosyası üzerinden yapılan incelemede;

Kurul tarafından alınan 04.11.2020 tarih ve 2020/UY.I-1790 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının idareye 11.11.2020 tarihinde tebliğine müteakip idare tarafından aynı tarihte istekliye sözleşmeye davet yazısı gönderildiği ve yazıda en geç 10 gün içinde sözleşme imzalanacağı hususuna yer verilerek, sözleşmeye davet sürecine ilişkin sürecin yeniden başlatıldığı,

Akabinde idare tarafından Eskil Kaymakamlığı’na gönderilen 12.11.2020 tarih ve 4324 sayılı yazıda taraflarınca talep edilen yasaklama kararının durdurulması, yasaklama kararı alınmış ise kararın iptal edilmesi hususunun belirtildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından 20.11.2020 tarihinde idareye yeniden bir şikayet başvurusunda bulunularak irat kaydedilen geçici teminatlarının iade edilmesi ve yasaklanma sürecine ilişkin işlemlerin iptalinin istendiği,

İdare tarafından verilen 22.11.2020 tarih ve 4494 sayılı cevabi yazıda; 04.11.2020 tarih ve 2020/UY.I-1790 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının kendilerine 11.11.2020 tarihinde tebliğ edildiği, aynı gün sözleşmeye davet işleminin yenilendiği, taraflarınca daha önce talep edilen yasaklama işleminin iptali için ilgili kurumlara 12.11.2020 tarih ve 4324 sayılı yazı gönderildiği, dolayısıyla yasaklama talebi kendileri tarafından yapıldığından işbu ihalede sözleşmenin imzalanması bakımından engel teşkil etmeyeceği, daha önce irat kaydedilen 18.000,00 TL tutarındaki geçici teminatlarının sözleşme imzalanması aşamasında yatırılması gereken kesin teminattan mahsup edileceği ifade edilerek başvuru reddedilmiştir.

Yukarıda aktarılan süreçten nihai olarak; başvuru sahibi tarafından sunulan geçici teminat mektubunun idare tarafından irat kaydedildiği, 04.11.2020 tarih ve 2020/UY.I-1790 sayılı Kurul kararının tebliği akabinde sözleşmeye davet sürecinin yenilendiği ve idare tarafından Eskil Kaymakamlığı’na gönderilen yazıda yasaklama kararının durdurulması, yasaklama kararı alınmış ise kararın iptal edilmesi hususuna yer verildiği anlaşılmıştır.

EKAP üzerinden yapılan sorgulamada Beysa Müh. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin 18.11.2020 tarihinden 18.05.2021 tarihine kadar 6 ay süreyle tüm ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 44’üncü maddesinde sözleşmeye davet yazısının tebliği tarihini izleyen on gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından kesin teminat verilmek suretiyle sözleşmenin imzalanması gerektiği, sözleşmenin imzalanmaması durumunda protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın geçici teminatın gelir kaydedileceği, 58’inci maddesinde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır.

04.11.2020 tarih ve 2020/UY.I-1790 sayılı Kurul kararında “idare tarafından sözleşmeye davet sürecinin mevzuata aykırı şekilde gerçekleştirildiği” ve “Beysa Müh. İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti.nin mevzuata uygun şekilde sözleşmeye davet işleminin yapılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği” yönünde karar verildiği,

Anılan kararın 11.11.2020 tarihinde tebliğine müteakip idare tarafından aynı tarihte istekliye sözleşmeye davet yazısı gönderildiği ve yazıda en geç 10 gün içinde sözleşme imzalanacağı hususuna yer verilerek, sözleşmeye davet sürecine ilişkin sürecin yeniden başlatıldığı, akabinde Eskil Kaymakamlığı’na gönderilen 12.11.2020 tarihli yazı ile yasaklama işlemlerinin iptaline ilişkin işlemlerin başlatıldığı,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 44’üncü maddesinde ihale üzerinde kalan istekli ile idare arasında sözleşmenin imzalanmasından hemen sonra geçici teminatın iade edileceğinin açık olduğu, aynı Kanun’un 41’inci maddesi ile 55’inci maddelerinde sözleşme imzalanamayacak hallerin belirtildiği, idare tarafından sözleşmeye davet sürecinin bahsi geçen Kurul kararı akabinde, teklif geçerlik süresi (ihale tarihinden itibaren 60 gün) dâhilinde yenilendiği, dolayısıyla idare tarafından gerçekleştirilen sözleşmeye davet sürecinin mevzuat gereklerine uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.