KİK Kararı: 2020/UY.I-1668

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/046
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 14.10.2020
Karar No : 2020/UY.I-1668 Mahkeme Kararını Göster
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Yapı-San İnşaat Hafriyat Kum Çakıl Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Sinop İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/327994 İhale Kayıt Numaralı “Sinop Boyabat Necdet Küçükbaş Ortaokulu (16 Derslik) Yapımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sinop İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 27.07.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Sinop Boyabat Necdet Küçükbaş Ortaokulu (16 Derslik) Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Yapı-San İnşaat Hafriyat Kum Çakıl Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 28.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.09.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.09.2020 tarih ve 40349 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.09.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1397 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan isteklinin iş ortaklığı olduğu, bu iş ortaklığını oluşturan pilot ortak Ufuk Cantürk’ün aynı zamanda özel ortak Ciroğlu İnş. Müt. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin de 27.07.2016 tarihine kadar ortağı ve müdürü olduğu belirtilerek özel ortağın başvuru konusu iş için yeterli bir iş deneyim belgesine sahip olmadığı veya Ufuk Cantürk tarafından üstlenilen bir işin alt yükleniciliğe ilişkin olarak, alt yüklenicilik müessesesi kötüye kullanılarak alınmış olabileceği belirtilerek ihale üzerinde bırakılan isteklinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Şikâyet başvurusu süresinde yapılmadığından bahisle idarece süre yönünden reddedilmiş olup bu hususa ilişkin yapılan incelemede;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye Şikâyet Başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden şikâyet başvurularının ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce ihaleyi yapan idareye yapılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuru dilekçesi ve idarenin cevabı birlikte değerlendirildiğinde, tekliflerin değerlendirilmesine yönelik şikâyet başvurusuna ilişkin olarak, kesinleşen ihale kararının 18.08.2020 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilmesi üzerine 28.08.2020 tarihinde idareye başvuruda bulunulduğu anlaşıldığından, şikâyet başvurunun süresinde yapıldığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru konusu iş deneyim belgesine ilişkin olarak, e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalede, isteklilerden ihale konusu veya benzer işe ait teklif edilen bedelin %50’sinden az olmamak üzere iş deneyim belgesinin istendiği, benzer iş olarak ise Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi’nde yer alan (B) Üstyapı (Bina) Grubu İşlerden III. Grup İşler ile bu gruba ait onarım işlerinin belirlendiği görülmüştür.

İhale işlem dosyasında yer alan belgelerin tetkiki neticesinde,

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığı isteklinin pilot ortağının %95 ortaklık oranıyla Ufuk Cantürk; özel ortağının ise %5 ortaklık oranı ile Ciroğlu İnşaat Müteahhitlik Mühendislik İş Sağlığı Ö.İ. Güvenliği Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi olduğu ve şirket ortaklarının ise Salim Demir ve Ahmet Demir olduğu,

Pilot ortak Ufuk Cantürk tarafından 2016/197909 İKN’li ihale sonucu akdedilen 21.07.2020 tarihli sözleşmeye ilişkin düzenlenen Ladik Belediyesi Özel Kalem Müdürlüğü’nün iş sahibi olarak belirtildiği, “Ladik Belediyesi Hizmet Binası Yapım İşi”ne ilişkin ve belge tutarı 1.725.209,42 TL olan EKAP’a kayıtlı 2016/197909-144405-2-1 sayılı iş bitirme belgesinin yeterlik bilgileri tablosunda önce beyan edildiği ve sonrasında idareye sunulduğu; özel ortak Ciroğlu İnşaat Müteahhitlik Mühendislik İş Sağlığı Ö.İ. Güvenliği Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından, Ufuk Cantürk tarafından üstlenilen aynı işe ilişkin olarak belge tutarı 1.558.644,60 TL olan EKAP’a kayıtlı 2016/197909-1544405-3-1 sayılı alt yüklenici iş bitirme belgesinin yeterlik bilgileri tablosunda önce beyan edildiği sonra idareye sunulduğu, ayrıca her iki iş deneyim belgesine ilişkin olarak ayrıca sözleşmeler, yer teslimi ve başlama zaptı ve iş yeri teslim tutanağın da idareye sunulduğu görülmüştür.

Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde, “İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler…” hükmü yer almaktadır. Bu hüküm uyarınca iş deneyim tutarının tamamının pilot ortak tarafından sağlanması halinde, özel ortaklarca istenen asgari iş deneyim tutarının %40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunulabilecekken; pilot ortak tarafından istenen iş deneyim tutarının tamamının sağlanamaması durumunda ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin olarak, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az %80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az %20’sini karşılaması gerekmektedir.

Başvuru konusu ihalede teklif edilen bedelin en az %50’si oranında iş deneyim koşulunun arandığı, ihale üzerinde kalan isteklinin teklif bedelinin ise 8.167.555,00 TL olduğu ve sağlaması gereken tutarın 4.083.777,50 TL’ye tekabül ettiği, pilot ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin güncellenmiş tutarının 3.268.275,62 TL, özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin güncellenmiş tutarının ise 2.952.731,47 TL olduğu tespit edilmiştir. Pilot ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin güncellenmiş tutarı, istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlamadığından, özel ortak tarafından ihale konusu iş veya benzer işe uygun iş deneyim sunulması gerekmektedir. Özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesi pilot ortak tarafından üstlenilen “Ladik Belediyesi Hizmet Binası Yapım İşi”ne ilişkin akdedilen alt yüklenicilik sözleşmesine istinaden alınmış bir alt yüklenici iş bitirme belgesidir.

İdare benzer iş olarak, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi’nde yer alan (B) Üstyapı (Bina) Grubu İşlerden III. Grup İşler ile bu gruba ait onarım işlerini belirlemiştir. Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nde B.III grubu işler, B.II grubu işler ve B.I ve B.II grubu işlerin dışındaki bina işleridir. İdarece ikmal işleri, başvuru konusu ihalede benzer iş olarak öngörülmediğinden ve alt yüklenici iş bitirme belgeleri, asıl işin başından sonuna kadar yapımını içermediğinden, özel ortak tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirime belgesinin, ihale konusu iş veya benzer işe uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru dilekçesinde belirtilen alt yüklenicilik müessesenin kötüye kullanıldığı yönündeki iddiaya ilişkin ayrıca bir değerlendirme yapılmasına gerek bulunmadığı, idarece özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin ihale konusu iş veya benzer işe uygun olmadığı, dolayısıyla idarece iş deneyimine ilişkin istenen yeterlik kriteri sağlanamadığından, ihale üzerinde bırakılan isteklinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Ufuk Cantürk - Ciroğlu İnşaat Müteahhitlik Mühendislik İş Sağlığı Ö.İ. Güvenliği Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği le karar verildi.