KİK Kararı: 2020/UY.I-1557

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/042
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 23.09.2020
Karar No : 2020/UY.I-1557
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Serfen İnşaat San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürünleri Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tekno&Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

T.C. Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/185331 İhale Kayıt Numaralı “Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 2 Kısım Şebeke İkmali İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çevre ve Şehircilik Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından 18.05.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 2 Kısım Şebeke İkmali İşi” ihalesine ilişkin olarak Serfen İnşaat San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürünleri Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tekno&Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 06.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.08.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.08.2020 tarih ve 36219 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.08.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1251 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Söz konusu ihaleye Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürün. Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tekno&Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı olarak teklif verildiği, iş ortaklığının ortaklarından Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin %51 ortağının Kanalet İnş. Elek. Üre. San. ve Tic. A.Ş. olduğu, %49 ortağının ise Serkan Ayaz olduğu, ihaleye katılımda Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. adına kullanılan iş deneyim belgesinin Kanalet İnş. Elek. Üre. San. ve Tic. A.Ş.ye ait olduğu, Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin ihaleye katılımında temsile ve yönetime yetkili olan kişinin Serkan Ayaz olduğu, iş deneyim belgesi kullanılan Kanalet İnş. Elek. Üre. San. ve Tic. A.Ş.nin Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.de temsil ve yönetim yetkisinin olduğunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi bulunmaması nedeniyle idarece iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin tüzel kişi ortağı olan şirketler için nasıl uygulanacağına ilişkin bir hükmün bulunmadığı ve söz konusu durumda idarece ilgili Kanun maddesinin geniş yorumlanmasının mevzuata aykırı olduğu, bu itibarla Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürün. Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tekno&Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmaması gerektiği,

2. Aşırı düşük teklif açıklamalarında sunulan analizlerin ve yardımcı analizlerin idarece verilen analizlere aykırı olduğu, nakliye mesafeleri haksız ve mesnetsiz olarak düşürüldüğü, mesafelerin yaklaşık maliyet ile örtüşmediği, proforma fatura ile fiyat tekliflerinin mevzuata uygun olarak hazırlanmadığı, tüm açıklamaların mevzuata uygun olarak yapılmadığı, 2020 yılı için açıklanan asgari ücrete, EPDK tarafından yayımlanan motorin fiyatına ve kamu kurum kuruluşlarınca açıklanan birim fiyatlara uyulmadığı, açılama yazısında her sayfanın kaşelenip imzalanmadığı, sunulan analizlerde çarpım hatası bulunduğu, ayrıca açıklamanın Kamu İhale Genel Tebliği’nin 45.1.8’inci ve 45.1.13’üncü maddesine aykırı olduğu, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

3. Ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi tarafından sunulan iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olmayan kısımları ayrıştırılarak güncellenmediği, bu nedenle iş deneyimini gösteren belgelerin asılları temin edilerek gerçekleştirilen iş tutarının benzer işe ait olan kısımları ayrıştırılarak ve iş tutarının hesaplanmasında kullanılan ihale birim fiyat yılı tespit edilerek iş deneyim belgesinin asgari iş deneyim tutarını karşılayıp karşılamadığının ortaya çıkarılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

(2) Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır. Ancak e-anahtarlar teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar gönderilir ve teklifler ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılır.

(3) Bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılır ve EKAP üzerinden e-teklif şeklinde gönderilmeyen teklifler kabul edilmez.

…

(5) e-teklifler EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanır ve e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir. Ortak girişimlerde e-teklifin ortakların tamamı tarafından e-imza ile imzalanması zorunludur. Kısmi teklife açık ihalelerde teklif mektubu eklerinin her bir kısım için, ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde ise yeterlik bilgileri tablosunun her bir ortak tarafından ayrı ayrı doldurulması gerekmektedir.

…

(8) Tekliflerin açılması ve değerlendirilmesine ilişkin tutanaklar EKAP üzerinde hazırlandıktan sonra, çıktısı alınarak ihale komisyonu üyeleri tarafından imzalanır ve her oturum kapatılmadan önce bilgiler EKAP’a kaydedilir.

(9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.

(10) Geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ile yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan veya yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgelere ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler yenileri ile veya ihalede istenen şartları sağladığını gösteren başka belgelerle tevsik edilirler. Verilen süre içerisinde beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Geçici teminat mektubu ve sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işleme ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir. Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektubunu idarenin talebi üzerine sunmayan istekliler hakkında, Kanunun 17 nci maddesi uyarınca işlem yapılır.

(11) İstekliler tarafından beyan edilen bilgiler ile sorgulama sonucu edinilen bilgiler, bu bilgileri tevsik etmek amacıyla sunulan belgeler ya da geçici teminat mektubu arasında farklılık bulunması durumunda; ihalede öngörülen şartların sağlanması kaydıyla tekliflerin geçerliliği etkilenmez. Ancak ihale tarihinden sonra yeterlik sertifikası kapsamındaki belgelere ilişkin şartların değişmesi halinde, isteklinin buna ilişkin belgeleri derhal sunması zorunlu olup, bu durumda ihalede öngörülen şartların sağlanmadığının anlaşılması halinde teklif değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 2.Kısım Şebeke İkmali İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 1997A010120

d) Kodu:

e) Miktarı:

Y8,Y9,Y10,Y11,Y11A Ve Y12 Hatlarına Ait 1.730,80 Ha Sulama Şebekesi ve Üzerindeki Sanat Yapıları İnşaatları Yapılması, 4.440,22 Ha Alanda 2. Toplulaştırma İşi Yapılması ve İkmal Öncesi Tamamlanan Kısım Dahil Toplam 3.508,40 Ha Sahanın İşletilmesidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Şanlıurfa” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31’inci maddesinde “31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde, ihale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri için istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgilerin; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgilerin esas alınarak değerlendirme yapılacağı, değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen tekliflerin sahiplerine, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21’inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları ile beyan ettikleri bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri ve bunların eklerini, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir sürenin verileceği, verilen süre içerisinde beyan edilen bilgi ve belgeleri doğrulayan belgeleri sunmayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği belirtilmektedir.

İdare tarafından geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci olması öngörülen istekliye EKAP üzerinden gönderilen 24.07.2020 tarihli ve “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon değerlendirmesi” konulu yazıda “Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 2 Kısım Şebeke İkmali İşi işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan etiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 29.07.2020 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerekmektedir.

…

Sunulması Gereken Belgeler

• İmza Sirküleri

• İş Hacmi Bilgileri” ifadelerine yer verildiği,

Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif için ise ilgili yazıda “…

Sunulması Gereken Belgeler

• İmza Sirküleri

• Diğer Belge” ifadelerine yer verildiği,

Söz konusu yazı üzerine ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen istekliler tarafından yazıda belirtilen belgelerin sunulduğu tespit edilmiştir.

Ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Haz. Bet. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlenen İntaş İnş. Taah. Tic. A.Ş.nin yeterlik değerlendirmesine yönelik inceleme beyan ettiği bilgiler ve idareye sunulan belgeler üzerinden yapılacak olup, diğer isteklilerin yeterlik değerlendirmesine yönelik inceleme sadece beyan ettikleri bilgiler üzerinden yapılacaktır.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler.

f) Teknoloji merkezi işletmelerinde, Ar-Ge merkezlerinde, Teknoloji Geliştirme Bölgelerinde, kamu kurum ve kuruluşları ile kanunla kurulan vakıflar tarafından veya uluslararası fonlarca desteklenen Ar-Ge ve yenilik projelerinde, rekabet öncesi iş birliği projelerinde ve teknogirişim sermaye desteklerinden yararlananlara, yararlandıkları destekler çerçevesinde yürüttükleri proje sonucu ortaya çıkan mal ve hizmetlerin ve bunlar dışında özkaynaklarla geliştirilmiş ve değerlendirilmesi için gerekli usulleri Bilim. Sanayi ve Teknoloji Bakanlığınca belirlenen ve Türkiye Bilimsel ve Teknolojik Araştırma Kurumu tarafından Ar-Ge projesi neticesinde ortaya çıktığı belgelendirilen ürünlerin piyasaya arz edilmesinden sonra proje sonucu ortaya çıkan hizmetler ile yerli malı belgesine sahip ürünler için Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından Kurumca belirlenen esaslar çerçevesinde düzenlenen ve piyasaya arz tarihinden itibaren beş yıl süreyle kullanılabilecek olan belgeler.

…

Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. (Ek ibare: 20/11/2008-5812/3 md.; Değişik cümle: 17/01/2019-7161/30; yürürlük: 18/03/2020) Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur. (Değişik cümle: 6/2/2014-6518/46 md.) Denetim ve yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında dikkate alınır. Ancak, yapımla ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz. (Ek cümle: 17/01/2019-7161/30, yürürlük: 18/05/2019) Bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen iş dolayısıyla düzenlenecek iş deneyim belgelerinin toplam tutarına ve belge verilecek kişilere yönelik sınırlamalar getirmeye Kurum yetkilidir. Kanun kapsamındaki idarelere gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgeler hariç yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgelerden sadece iş bitirme belgeleri, belge sahipleri tarafından ve bunların bünyesinde bulundukları şirketler topluluğu veya benzeri ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılabilir. Bu belgelerin, şirketler topluluğu veya benzeri ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir. Ortak girişim olarak ihaleye teklif verilmesi hâlinde yurt dışında gerçekleştirilen işlerden alınan iş bitirme belgesini kullanan belge sahibinin ortak girişimdeki hissesi oranında geçici ve kesin teminat vermesi zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilginlerin e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.:

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

…

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

…

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak ilgisine göre (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicilerin/Alt yüklenicilerin sorumluluğu” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenici ve alt yüklenicinin sorumluluğuna ilişkin hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır.

22.2. Yüklenicinin tüzel kişi olması ve ihalede sunulan iş deneyim belgesinin yüklenicinin yarısından fazla hissesine sahip ve 4734 sayılı Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili ortağına ait olması halinde yüklenici, aşağıda yer alan ifadeyi içeren beyanı her hakedişle birlikte idareye sunar.

...............................(Teklif kapsamında sunulan belgenin düzenleme tarihi yazılacaktır.) tarihli Ortaklık Tespit Belgesinde yer alan bilgilerde bugüne kadar değişiklik olmadığını ve ortağımıza ait iş deneyimini gösteren belgelerin tamamının, başka bir tüzel kişiye kullandırılmadığını taahhüt ederiz.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıdaki mevzuat hükümlerinden, 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen iş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilen belgelerin ihaleye katılımda iş deneyim belgesini tevsik etme amacıyla kullanılabileceği, bu belge sahibi kişi veya kuruluşların kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye katılabilmesinde en az bir yıldır o tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması gerektiği ve bahsedilen Kanun’a göre gerçekleştirilecek ihalelere ilişkin sözleşmenin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması ile bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi gerektiği, bu husustaki Kanun değişikliğinin 17.01.2019 tarihinde yapıldığı, yürürlük tarihinin ise 18.03.2020 olarak belirlendiği dolayısıyla yürürlük tarihi sonrasında ilan ve duyurusu yapılan ihalelerde bu şartın aranması gerektiği, şikâyete konu ihalenin ilan tarihinin de 10.04.2020 olduğundan bu ihalede tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanan istekliler tarafından söz konusu şartın sağlanması gerektiği, ayrıca işin yürütülmesi aşamasında Sözleşme Tasarısı’nın 22.2’nci maddesinde yer alan ifadeyi içeren beyanın da her hakedişle birlikte idareye sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından “Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 2 Kısım Şebeke İkmali” işinin ihalesinin açık ihale usulü ile elektronik ihale yöntemi kullanılarak 18.05.2020 tarihinde yapıldığı, 28.07.2020 tarihinde EKAP üzerinden bildirilen ihale komisyonu kararında, başvuru sahibi isteklinin pilot ortağı olan Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin anılan tüzel kişiliğin %51 ortağı olan Kanalet İnş. Elek. Üre. San. ve Tic. A.Ş.ye ait olduğu, ancak temsil ve yönetimde yetkili kişinin şirketin %49 ortağı olan Serkan Ayaz olduğu, iş deneyim belgesi kullanılan şirketin %51 ortağı olan Kanalet İnş. Elek. Üre. San. ve Tic. A.Ş.’nin de temsil ve yönetimde yetkili olması gerekmesine rağmen Kanalet İnş. Elek. Üre. San. ve Tic. A.Ş.nin temsil ve yönetimde yetkili olmadığı, bu nedenle iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibinin Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Haz. Bet. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı olarak belirlendiği, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise İntaş İnş. Taah. Tic. A.Ş. olarak belirlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibi istekli Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürün. Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tekno&Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda bulunan “EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” satırında 2436-Y-KD-98-2 numaralı iş deneyim belgesinin beyan edildiği tespit edilmiştir.

Yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen 2436-Y-KD-98-2 numaralı iş bitirme belgesi incelendiğinde, yüklenicinin ticaret unvanının “Kanalet İnşaat Elek. Üre. San. ve Tic. A.Ş.- Kızılkaplan İnşaat Tur. Ltd. Şti. İş Ortaklığı” olduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı olan Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda bulunan “Ticaret Sicili Bilgileri” satırında şirketin %51 ortağının Kanalet İnş. Elek. Üre. San. Tic. A.Ş. olarak ve şirketin %49 ortağının ise Serkan Ayaz olarak beyan edildiği, yöneticilere ait bilgilerde ise Serkan Ayaz’ın yönetim kurulu başkanı olarak beyan edildiği, ortaklık tespit belgesi satırında ise belge sahibi ortağın kesintisiz olarak 1 yıldan fazla süreyle şirketin %51 ortağı olduğunun beyan edildiği görülmüştür.

Yapılan inceleme neticesinde, Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin ihalede istenen iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini tevsik etmek üzere %51 ortağı olan Kanalet İnş. Elek. Üre. San. Tic. A.Ş.ye ait iş deneyim belgesinin beyan edildiği, Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin %49 ortağı olan Serkan Ayaz’ın şirketi temsile ve yönetime yetkili olduğu, iş deneyim belgesi kullanılan tüzel kişiliğinde şirketin temsil ve yönetiminde yetkili olduğuna yönelik herhangi bir beyanda bulunulmadığı, Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinde iş bitirme, iş yönetme veya iş denetleme belgesi sahibi kişi ve kuruluşların kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması gerektiğinin ve bu sürede anılan Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmenin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması gerektiğinin, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi gerektiğinin hüküm altına alındığı, Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin % 51 ortağı olarak iş deneyim belgesi kullanılan Kanalet İnş. Elek. Üre. San. Tic. A.Ş.nin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması gerektiğine yönelik kriteri sağladığı,

Ancak Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi ve belgelerde Kanalet İnş. Elek. Üre. San. Tic. A.Ş.nin şirketi temsil ve yönetime yetkili olması gerektiğine yönelik şartı sağladığına ilişkin herhangi bir bilgi bulunmadığı gibi “www.ticaretsicili.gov.tr” internet adresi üzerinden erişilen Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin ticaret sicil gazetelerinde de bu hususta bir bilgi bulunmadığı anlaşılmıştır. Türk Ticaret Kanunu’nun ilgili maddelerine göre temsil ve yönetime ilişkin değişikliklerin tescil ve ilanının zorunlu tutulduğu, ihale tarihi öncesinde yayımlanan ticaret sicil gazetelerinde de bu hususta bir kayıt bulunmadığından Kanalet İnş. Elek. Üre. San. Tic. A.Ş.nin temsil ve yönetim yetkisinin varlığından bahsedilemeyeceği, başvuru sahibinin de bu hususu kabul ettiği, nitekim anılan tüzel kişilik tarafından ihale tarihi sonrasındaki bir tarih olan 28.07.2020 tarihinde ilan edilen 10127 sayılı ticaret sicil gazetesinde iş deneyim belgesi kullanılan Kanalet İnş. Elek. Üre. San. Tic. A.Ş.ye Kanun kapsamında yapılan ihalelerde temsil ve yönetim yetkisi verildiği görülmüş olup, idarece başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı tarafından Kanun’un 10’uncu madde hükümleri çerçevesinde iş deneyim belgesi kullanılan tüzel kişiliğin şirketin temsil ve yönetiminde yetkili olmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibi tarafından anılan Kanun hükmünün tüzel kişiliklere ait iş deneyim belgelerini kullananlara uygulanamayacağı iddia edilmektedir.

Anılan Kanun’un 10’uncu maddesinde “… İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. (Ek ibare: 20/11/2008-5812/3 md.; Değişik cümle: 17/01/2019-7161/30; yürürlük: 18/03/2020) Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde…” hükmü yer almakta olup, iş bitirme belgeleri ile iş denetleme/yönetme belgeleri bakımından herhangi bir ayrım yapılmaksızın belge sahibi gerçek/tüzel kişi veya kuruluşların kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerde kullanım koşullarına açıkça yer verilmiştir. Dolayısıyla tüzel kişilikler tarafından kullanılacak iş deneyim belgesinin belgeyi kullanan tüzel kişinin hisselerinin yarısından fazlasına sahip olma şartı yanında belge sahibinin gerçek veya tüzel kişi olmasından bağımsız olarak diğer şartları da sağlaması gerektiği açık olup bu husustaki iddia da yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Sınır değer tespiti ve aşırı düşük teklifler” başlıklı 45’inci maddesinde “…45.1.2. Sınır değerin altındaki teklif sahiplerinden yaklaşık maliyetin % 80’lik bölümünü oluşturan iş kalemleri/gruplarına ilişkin ayrıntılar yazılı olarak istenir. Bu çerçevede; istenen açıklamanın niteliği dikkate alınarak, isteklilere beş (5) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilir. Yazıda ayrıca, ihale konusu işe özgü alanlara (malzeme ocağı vb.) ilişkin olan ve açıklama istenecek girdi niteliğinde bulunan nakliyelere dair yaklaşık maliyet hesabında esas alınan mesafeler belirtilir.

45.1.2.1. İhale komisyonunca, (38.1) maddesi kapsamında idarece hazırlanan “sıralı iş kalemleri/grupları listesi” kullanılarak yaklaşık maliyetin % 80’lik kısmına giren iş kalemleri/grupları belirlenir.

Sıralı listeye göre, tutarlarının yaklaşık maliyete oranlarının kümülatif toplamı % 80 oranına kadar olan iş kalemleri/grupları ile kümülatif toplama eklendiğinde % 80 oranının aşılmasına neden olan iş kalemi/grubu, sorgulamaya tabi tutulacak olan iş kalemleri/grupları olarak belirlenecektir. Bunların dışında kalan iş kalemleri/grupları için sorgulama yapılmayacaktır.

45.1.2.2. İhale komisyonu tarafından, açıklama istenilmesi gereken iş kalemleri/gruplarına ait idarece (38.1) maddesine göre oluşturulan “sıralı analiz girdileri listesi” kullanılarak tutarı kar ve genel gider hariç analiz toplamının % 3’üne eşit ve bu tutarın altında olan analiz girdileri tespit edilecektir.

Yaklaşık maliyeti oluşturan iş kalemi/grubu analizlerindeki analiz girdilerinden, tutarı kar ve genel gider hariç analiz toplamının %3’üneeşit ve altında olanlar için isteklilerden açıklama yapılması istenilmeyecektir.

Tutarı, kar ve genel gider hariç analiz toplamının % 3’üne eşit veya altında olması nedeniyle sorgulamaya tabi tutulmayacak analiz girdilerinin tutarlarının kümülatif toplamının kar ve genel gider hariç analiz toplamının %15’ini aşması durumunda; en küçük tutardan itibaren kümülatif toplamda % 15’lik tutarın aşılmasına neden olan analiz girdisi belirlenecek, tutarı bu girdinin tutarından daha az olan girdiler için açıklama istenilmeyecektir.

Aynı girdinin yaklaşık maliyeti oluşturan birden fazla iş kalemi/grubunun analizinde yer alması halinde bu girdinin oranı her analiz için ayrı ayrı değerlendirilerek analiz toplamının % 3’ünün altında kalıp kalmadığına göre işlem yapılır. Herhangi bir analizdeki oranı %3’ün üstünde olan analiz girdisi için açıklama istenilecektir.

Analizlerdeki işçilik girdisi, tutarları analiz toplamının % 3’üne eşit veya altında olsa dahi, açıklama istenilmeyecek girdiler arasında yer alamaz.

45.1.2.3. İhale komisyonu teklifleri aşırı düşük olarak tespit edilen isteklilerden (45.1.2.1) maddesinde belirlediği iş kalemleri/grupları için isteyeceği açıklama ile ilgili yazıda, (45.1.2.2) maddesine göre açıklama istenilmeyecek olan analiz girdilerini de belirtecektir.

İstekliler, teklifi kapsamında yer alan iş kalemleri/grupları için hazırlayacakları analizlerde (45.1.2.2) maddesine göre açıklama istenilmeyecek olan analiz girdileri de dahil analizlerini oluşturan tüm girdileri göstereceklerdir.

…

45.1.3. İsteklilerden teklifleri kapsamında analiz ve hesap cetveli sunmaları istenmeyecektir. Analizler ve hesap cetveli, Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklif fiyatı aşırı düşük olarak tespit edilen isteklilerin tekliflerinin önemli bileşenleri ile ilgili ayrıntıların belirlenmesi amacıyla, sadece aşırı düşük teklif sahibi isteklilerden istenecektir. Bu çerçevede; teklif fiyatının aşırı düşük olduğu tespit edilen istekliler tekliflerinde önemli olduğu tespit edilen bileşenlerine ilişkin olarak yapacakları açıklama kapsamında;

…

b) Teklif birim fiyatlı işlerde; açıklama istenen iş kalemlerinin birim fiyatlarına ilişkin olarak ihale dokümanında verilen analiz formatına uygun analizleri

sunacaklardır. Sorgulamaya konu edilmeyen iş kalemleri/grupları için analiz sunulması istenmeyecektir.

…

45.1.4. İdare tarafından ihale dokümanı kapsamında;

a) Teklif birim fiyatlı işlerde; her bir iş kaleminin yapım şartlarına, tarif ve içeriğine göre analizde yer almasını istediği “malzeme, işçilik, makine ve diğerleri (varsa; nakliyeler, inşaat yerindeki yükleme, boşaltma, yatay ve düşey taşımalar, zamlar vb.)” sadece girdi cinslerinin belirlendiği, analiz girdileri ile miktarlarının ve tutarlarının belirtilmediği,

…

(Ek-Y.2)’de yer alan örneğe uygun analiz formatının isteklilere verilmesi, isteklilerin de tekliflerinin aşırı düşük olarak tespit edilerek kendilerinden açıklama istenmesi durumunda, yapacakları açıklamada sunacakları analizlerin verilen bu formata uygun olması gerekmektedir.

İdare tarafından bütün iş kalemleri/iş grupları için tek bir analiz formatı düzenlenebileceği gibi, iş kalemleri/iş gruplarının yapım şartlarına göre birden fazla analiz formatı da düzenlenebilir. Ancak bu durumda, idare ihale dokümanında hangi analiz formatının hangi iş kalemleri/iş grupları için kullanılacağını belirtmek zorundadır.

Kamu kurum ve kuruluşlarınca yayımlanmış birim fiyatlar ile uyumlu olmayan iş kalemleri (özel iş kalemleri) ile idarelerce tasarlanan ve birden fazla iş kalemini ihtiva eden iş kalemleri (paçal iş kalemi) için bu iş kalemlerinde bulunan analiz girdileri ve miktarlarının gösterildiği analiz formatlarının, ihale dokümanı kapsamında veya aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazı ekinde verilmesi gerekmektedir. Ancak idarece niteliği gereği analiz formatı hazırlanamayan iş kalemlerine ilişkin isteklilerin açıklamaları kapsamında analiz sunmalarına gerek olmayıp, anılan iş kalemlerine ilişkin açıklamalar 45.1.13 maddesi uyarınca yapılabilir…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir. Bu kapsamda; ihale komisyonu sınır değerin altında kalan teklifleri aşırı düşük teklif olarak tespit eder ve bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister. İhale komisyonu;

a) Yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen işin özgünlüğü,

gibi hususlarda yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifi reddedilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Kamu İhale Genel Tebliği açıklamalarından aşırı düşük teklif sorgulaması öngörülen ihalelerde yaklaşık maliyetin hesaplanması sırasında her bir iş kalemi/grubunun yaklaşık maliyete oranının tespit edilmesi gerektiği, yaklaşık maliyeti oluşturan iş kalemleri/grupları tutarlarının büyükten küçüğe sıralandığı ve oranlarının kümülatif toplamının da gösterildiği “sıralı iş kalemleri/grupları listesi” ile iş kalemleri/gruplarına ait ayrıntılı analizler ve analiz girdilerinin tutarları itibarıyla küçükten büyüğe sıralanmış halini gösteren “sıralı analiz girdileri tablosu”nun hazırlanarak yaklaşık maliyet hesap cetveli kapsamında ihale onay belgesine eklenmesi gerektiği, ihale komisyonunca, “sıralı iş kalemleri/grupları listesi”ne göre, tutarlarının yaklaşık maliyete oranlarının kümülatif toplamı %80 oranına kadar olan iş kalemleri/grupları ile kümülatif toplama eklendiğinde %80 oranının aşılmasına neden olan iş kalemi/grubunun sorgulamaya tabi tutulacak olan iş kalemleri/grupları olarak belirlenmesi gerektiği ve bunların dışında kalan iş kalemleri/grupları için ise sorgulama yapılmaması gerektiği,

Ayrıca, “sıralı analiz girdileri listesi” kullanılarak tutarı kâr ve genel gider hariç analiz toplamının %3’üne eşit ve bu tutarın altında olan analiz girdilerinin tespit edilmesi, yaklaşık maliyeti oluşturan iş kalemi/grubu analizlerindeki analiz girdilerinden, tutarı kâr ve genel gider hariç analiz toplamının %3’üne eşit ve altında olanlar için isteklilerden açıklama yapılmasının istenilmemesi gerektiği, ayrıca tutarı, kâr ve genel gider hariç analiz toplamının %3’üne eşit veya altında olması nedeniyle sorgulamaya tabi tutulmayacak analiz girdilerinin tutarlarının kümülatif toplamının kâr ve genel gider hariç analiz toplamının %15’ini aşması durumunda; en küçük tutardan itibaren kümülatif toplamda %15’lik tutarın aşılmasına neden olan analiz girdisinin belirlenmesi, tutarı bu girdinin tutarından daha az olan girdiler için açıklama istenilmemesi, herhangi bir analizdeki oranı %3’ün üstünde olan analiz girdisi için açıklama istenilmesi, özel iş kalemleri ile paçal iş kalemleri için bu iş kalemlerinde bulunan analiz girdileri ve miktarlarının gösterildiği analiz formatlarının isteklilere verilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İdarece 11.06.2020 tarihinde EKAP üzerinden bildirilen tebligat ile sınır değerin altında kalan isteklilerden aşırı düşük teklif açıklaması talep edildiği, bahsedilen talep yazısında MC2İ/032 poz numaralı ve “MCY2 Pompa İstasyonu Mekanik İşleri Yapılması (Filtre İstasyonu ve Hava Kazanı dâhil)” adlı iş kalemine ait miktarların sehven yazılmadığı anlaşıldığından ilgili pozun düzeltilmiş halinin 12.06.2020 tarihinde EKAP üzerinden bildirildiği,

18.06.2020 tarihinde ise aşırı düşük teklif açıklaması sunulması istenilen isteklilere “1- Aşırı düşük teklif sorgulama dosyası kapsamında yazılan Genel Gider ve Yüklenici karına ait oranları gösteren liste, bilgi ve/veya belgeler, (KİK, Karar Pulu, Damga Vergisi, Kar v.b. masraflar sehven yazılmıştır.

2- Aşırı düşük teklif sorgulamasına konu olan iş kalemi ve iş gurupları için istekliler tarafından sunulan analizlerde; istekliler, karsız analiz toplam tutarlarının altına “Yüklenici genel gider ve kar” ve “Toplam tutar” satırlarını ayrıca ekleyerek fiyatlandıracaklardır.

3-MC2İ/146 ve MC2İ/156 pozlarına ilişkin olarak Yaklaşık Maliyet hazırlık aşamasında ilgili mevzuatlar esas alınarak nakliye formüllerinde kullanılan “a” katsayısı a=0,0004*K şeklinde hesaplanacaktır.

4- Sıralı analiz girdileri tablosunda Kamu İhale Genel Tebliği 45. Maddesi ve devamına göre açıklama istenilen ve açıklama istenmeyen analiz girdileri tespit edilmiş olup, diğer tablolarda bu iş kalemlerinin açıklama durumları belirtilmiştir. Aynı tebliğin ilgili maddesine göre hem açıklama istenecek hem de açıklama istenmeyecek durumda olduğu tespit edilen analiz girdileri “Açıklama istenmeyecek analiz girdileri” tablosundan çıkarılmıştır. Sonuç olarak MC2İ/007 ve MC2İ/006 poz numaralı iş kalemlerinde yer alan mazot girdisi “Açıklama istenecek analiz girdileri” arasında yer almaktadır.

5-MC2i/144 poz numaralı analiz sehven eksik hazırlanmış olup revize edilerek aşağıda tablo halinde belirtildiği şekliyle düzeltilmiş olup, Analiz girdilerine ait açıklama durumları belirtilmiştir. Aşağıda tabloda belirtilen analizlerin açıklama durumları Açıklama istenilen analiz girdileri tablosu ile karşılaştırılması ve buna göre değerlendirilmesi gerekmektedir. Ayrıca NAK-KAZI ARTAN KAZI NAKLİ(10KM) analiz girdisi açıklama istenilen analiz girdileri ekte tarafınıza verilmiştir. (EK)

6-35.140.3223 M(Montaj) pozu elektirik iş kalemi olup montaj (işçilik)imalatı olduğu için Kamu İhale Genel Tebliği 45.1.2.2.” Analizlerdeki işçilik girdisi, tutarları analiz toplamının % 3’üne eşit veya altında olsa dahi, açıklama istenilmeyecek girdiler arasında yer alamaz. “maddesi gereği açıklama yapılması istenmiştir.” şeklinde bildirimin yapıldığı ve aşırı düşük teklif açıklamasının bu kapsamda yapılması gerektiği ifade edilmiştir.

28.07.2020 tarihinde EKAP üzerinden bildirilen ihale komisyonu kararında; 3 isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının uygun bulunmadığı, 3 istekli tarafından aşırı düşük teklif açıklaması sunulmadığı, Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Haz. Bet. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan aşırı düşük teklif açıklamasının uygun bulunduğu ve isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği, İntaş İnş. Taah. Tic. A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Aşırı düşük teklif açıklaması talep yazısı ve eklerinde bulunan iş kalemlerinden MC2İ/144 numaralı paçal iş kaleminin analizinde “artan kazı nakli (10 km)” adlı nakliye girdisinin yer aldığı, MC2İ/146 numaralı ve MC2İ/156 numaralı paçal iş kalemlerinin analizinde “Stabilize (f: 4000, S = a x Kök(f))” adlı nakliye girdisinin yer aldığı görülmüştür.

İdarece belirlenen yaklaşık maliyet hesap cetveli ve ekleri incelendiğinde ise; MC2İ/144 numaralı paçal iş kaleminin analizinde “artan kazı nakli (10 km)” adlı nakliye girdisinin yer aldığı, MC2İ/146 numaralı ve MC2İ/156 numaralı paçal iş kalemlerinin analizinde “artan kazı nakli (10 km)” ve “stabilize nakli (4 km)” adlı nakliye girdilerinin yer aldığı görülmüştür.

Bu çerçevede, idarece yaklaşık maliyet hesaplamalarında yer alan MC2İ/144, MC2İ/146 ve MC2İ/156 numaralı paçal iş kalemlerinin analizinde “artan kazı nakli (10 km)” adlı nakliye girdisinin yer aldığı, bahsi geçen nakliye girdisinin ilgili 3 adet paçal iş kaleminin analizinde açıklama istenilecek kalemler arasında yer alması gerektiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 45.1.2.2’nci maddesi kapsamında idare tarafından hazırlanan aşırı düşük teklif açıklama talep yazısı ve ekindeki analizler incelendiğinde bahsi geçen “artan kazı nakli (10 km)” adlı nakliye girdisinin MC2İ/144 numaralı iş kaleminin analizinde yer aldığı ve açıklama istenilecek girdiler arasında yer aldığı, ancak “artan kazı nakli (10 km)” adlı nakliye girdisinin MC2İ/146 ve MC2İ/156 numaralı paçal iş kalemlerinin analizinde yer almadığı tespit edilmiştir.

Bu nedenle, “artan kazı nakli (10 km)” adlı nakliye girdisinin MC2İ/146 ve MC2İ/156 numaralı paçal iş kalemlerinin analizine eklenerek açıklama istenilen analiz girdileri arasında yer alması gerektiği, dolayısıyla yukarıda yapılan tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde mevzuata uygun olarak aşırı düşük teklif sahibi isteklilerden yeniden aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “b) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri,

…

d) İş deneyim belgesi: Adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren; iş bitirme belgesi, iş durum belgesi, iş denetleme belgesi ve iş yönetme belgesini,

ifade eder.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

…

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

…

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

(3) Geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de ikinci fıkra kapsamında değerlendirilir.

(4) Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceği idarece tespit edilir ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtilir.

(5) İş deneyim belge tutarlarının;

a) Kanunun 19 uncu maddesi ile 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ve yaklaşık maliyeti eşik değerin;

1. İki katına kadar olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 100’ünden fazla,

2. İki katı ile bu değerin üzerinde olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 80’inden fazla,

olmamak üzere idarece belirlenecek orandan az olmaması yeterlik kriteri olarak aranır.

…

olmamak üzere idarece belirlenecek tutardan az olmaması yeterlik kriteri olarak aranır.

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.

…

(14) İş deneyimi olarak, bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce düzenlenmiş iş durum belgesi sunulması halinde, belgeyi düzenleyen idarenin, belgeye konu işte iş artışı varsa iş artışı tutarı, yazının tanzim edildiği tarih itibari ile toplam sözleşme bedelinin % 80’inin tamamlanıp tamamlanmadığı, tamamlanmış ise tamamlandığı tarihi belirtir yazısının başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

…

(17) Bu Yönetmeliğin 43 üncü maddesinin sekizinci fıkrasına göre düzenlenenler hariç olmak üzere belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlarca düzenlenecek iş deneyim belgelerinde; belgeye konu işin esaslı unsuru ile belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımına yer verilir. Ancak, işin amacı ile işlevini gerçekleştirecek seviyede veya bir iş grubuna ilişkin aşama ve kısımları içerecek şekilde tamamlanmaması gibi hallerde esaslı unsur belirtilmez ve belgede buna ilişkin açıklamaya yer verilerek işin tamamlanan aşama ve kısımları belirtilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

…

(9) İş durum belgeleri, düzenlendiği tarihten itibaren bir yıl süreyle kullanılabilir. Son kullanım tarihinden sonra kullanılmak üzere “iş durum belgesi” veya işin geçici kabulünün yapılması üzerine “iş bitirme belgesi” düzenlenebilmesi için, mevcut iş durum belgesinin aslının idareye teslim edilmesi zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez.

(2) İhale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. Ancak, iş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe uygun olması halinde iş deneyim belgesi tutarının tamamı değerlendirilir.

(3) İş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerden edinilen iş deneyim belgelerindeki tutarlar, aday veya isteklinin belge sahibi iş ortaklığındaki hisse oranları esas alınarak değerlendirilir. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyiminin değerlendirilmesinde ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın sunduğu belge üzerindeki tutar esas alınır.

…

(5) İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme belgelerinde, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması,

b) İş durum belgelerinde, belgeye konu işin gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması ve ilk sözleşme bedelinin tamamlanması,

…

şartı aranır ve geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ihale ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de bu kapsamda değerlendirilir.

(6) İş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme ve iş durum belge tutarları tam olarak,

…

dikkate alınır.

…

(9) Yapımla ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz.” hükmü yer almaktadır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.8’inci maddesinde “İş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun belirlenmesinde, işin yapım amacı ile işlevinin ve/veya yapılan toplam iş tutarı içerisindeki farklı iş gruplarına ait tutarların dağılımının göz önünde bulundurulması gerekmektedir.

Örneğin, yapılan iş tutarının %30’unun AI grubuna giren köprü işleri, %30’unun AII grubuna giren tünel işleri ve %40’ının AVI grubuna giren demiryolu işleri olan bir demiryolu yapım işinde, projenin amacı ve işlevinin canlı ve cansız varlıkların bir yerden bir yere nakli için gerekli olan demiryolunun yapılması olduğundan, esaslı unsur “AVI Grup: Demiryolu İşleri (Altyapı + Üstyapı)” olarak belirlenebilecektir.

Yine, gerçekleştirilen iş tutarının %70’inin AII grubuna giren tünel işleri, %15’inin AVI grubuna giren demiryolu işleri ve %15’inin BIII grubuna giren istasyon binası yapım işleri olan bir metro hattı yapım işinde esaslı unsur, projenin amaç ve işlevinin canlı ve cansız varlıkların bir yerden bir yere nakli için gerekli olan demiryolu yapılması olduğundan “AVI Grup: Demiryolu İşleri (Altyapı + Üstyapı)” olarak veya yapılan iş tutarı içerisinde sahip olduğu oranının büyüklüğünden dolayı “AII Grup: Tünel İşleri” olarak belirlenebilecektir.

Tamamlanamayan ya da devredilen işlerde ise, işin yapılan kısmına ilişkin belge düzenlenmesi durumunda yapılan işin projenin bütününün karakteristiğini yansıtıp yansıtmadığına göre esaslı unsur belirlemesi yapılması gerekmektedir. İşin yapılan kısmının projenin bütününün karakteristiğini yansıtması halinde esaslı unsur belirlenecektir. Örneğin, tamamlanamayan bir otoyolu projesinin yapılan kısmının hem altyapı hem de üstyapı karayolu işi içermesi halinde belgeye konu işin esaslı unsuru “AV Grup: Karayolu İşleri (Altyapı+Üstyapı)” olarak belirlenebilecektir. Benzer şekilde, birden fazla BIII grubu bina inşaatı içeren bir projede bina inşaatlarının bir kaçının temelden çatıya kaba ve ince işleri ile birlikte bir bütün olarak tamamlanması, diğerlerinin ise kısmen tamamlanması halinde belgeye konu işin esaslı unsuru “BIII Grup: Bina İşleri” olarak belirlenebilecektir. Ancak, binaların hiçbirinin bir bütün olarak bitirilmediği hallerde esaslı unsur belirlemesi yapılmayacaktır. Aynı şekilde, yapımına başlanıp tamamlanamamış bir boru hattı işinde sadece kazı işi yapılmış, boru montajı ve yerine tespiti yapılmamış ise söz konusu işte esaslı unsur belirlemesi yapılmayacaktır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 inci maddesinin ikinci fıkrasında “İhale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. Ancak, iş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe uygun olması halinde iş deneyim belgesi tutarının tamamı değerlendirilir.” düzenlemesi yer almaktadır. Buna göre, birden fazla gruptan işleri içeren iş deneyim belgelerinde, belgeye konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olması halinde belge tutarının tamamı dikkate alınır. Örneğin; esaslı unsuru AV Grup: Karayolu İşleri (Altyapı+Üstyapı) olan ve kapsamında köprü ve tünel yapımı da bulunan bir projeye ait iş deneyim belgesinin; köprü ve tünel yapımı içermeyen bir karayolu işi ihalesine sunulması halinde, köprü ve tünel yapımına ilişkin tutar ayrıştırılmayacak ve belge tutarının tamamı değerlendirmeye alınacaktır. Aynı şekilde, esaslı unsuru AXVIII Grup: Saha İşleri olan ve kapsamında BIII grubu bir bina inşası da bulunan bir projeye ait iş deneyim belgesinin; bina inşası içermeyen bir rekreasyon alanı yapım işi ihalesine sunulması halinde, BIII grubu bina yapımına ilişkin tutar ayrıştırılmayacak ve belge tutarının tamamı değerlendirmeye alınacaktır.

İş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin olmaması halinde ise, sadece ihale konusu işe veya benzer işe uygun nitelikteki işler değerlendirmeye alınır. Örneğin, esaslı unsuru AVIII Grup: Barajlar olan ve kapsamında santral binası, ulaşım yolları, derivasyon ve enerji tünelleri inşası da bulunan bir projeye ait iş deneyim belgesinin AII grubuna giren bir tünel yapımı ihalesine sunulması halinde, derivasyon ve enerji tünelleri yapımına ilişkin tutar belge tutarından ayrıştırılmak suretiyle değerlendirmeye alınacaktır.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in ekinde;

(A) ALT YAPI İŞLERİ

IX. GRUP: SU YAPILARI

1. AVIII. Grup işler

2. Sulama ve drenaj tesisleri

3. Regülatörler, bentler, rezervuarlar

4. Akarsu düzenleme işleri

5. Nehir ıslahı işleri

6. Taşkın koruma tesisleri

7. Sel kapanları

tablosu yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Mardin Ceylanpınar Ovaları Cazibe Sulaması 2.Kısım Şebeke İkmali İşi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 1997A010120

d) Kodu:

e) Miktarı:

Y8,Y9,Y10,Y11,Y11A Ve Y12 Hatlarına Ait 1.730,80 Ha Sulama Şebekesi Ve Üzerindeki Sanat Yapıları İnşaatları Yapılması ,4.440,22 Ha Alanda 2. Toplulaştırma İşi Yapılması Ve İkmal Öncesi Tamamlanan Kısım Dahil Toplam 3.508,40 Ha Sahanın İşletilmesidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Şanlıurfa” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin ““İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

…

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

…

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

11.06.2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan "Yapım İşlerinde benzer iş grupları tebliği" nde yer alan A / IX grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar:

İnşaat Mühendisliği bölümü” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ŞTİ. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Haz. Bet. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklif tutarının 73.047.000,00 TL olduğu, İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde AIX grubu işlerin benzer iş olarak belirlendiği, anılan Şartname’de istekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği görülmektedir.

İhale üzerinde bırakılan Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ŞTİ. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Haz. Bet. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ŞTİ. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda 2012/68763-453229-1-4 numaralı iş bitirme belgesinin beyan edildiği, bahsi geçen belge incelendiğinde, idarenin adının “Kırşehir Belediyesi Park ve Bahçeler Müdürlüğü” olduğu, işin adının “Kırşehir Kent Parkı Yapım İşi” olduğu, uygulanan yapı tekniğinin “117.825 m2 Alan İçerisinde Akarsu Dere Yatağı ve Havzasının Düzenlenmesi İle; Çevre Altyapı Peyzaj Düzenleme İşi” olduğu, yüklenicinin adının “Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.” olduğu, toplam sözleşme bedelinin “24.858.421,97 TRY” olduğu, ihale tarihinin “10.07.2012” olduğu, belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımının AIX Grubu işler için 9.824.680,25 TL olduğu, AXVIII grubu işler için 8.804.476,48 TL olduğu, BIII grubu işler için 6.229.265,24 TL olduğu, işin esaslı unsurunun ise AIX grubu işler olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

Bu çerçevede iş deneyim belgesine konu olan işin yapı tekniği değerlendirildiğinde yapılan işlerin bir kısmının AIX grubu işlere benzer işler olduğu, pilot ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.8’inci maddesi uyarınca esaslı unsurunun AIX grubu işler olarak belirlendiği, dolayısıyla belge tutarının tamamının değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

İş ortaklığının teklif tutarının 73.047.000,00 TL olduğu, ihale dokümanında istenilen asgari oran çerçevesinde istekli tarafından sağlanması gereken asgari tutarın 58.437.600,00 TL (73.047.000,00 TL x 0,80) olması gerektiği, ilgili asgari tutarın da pilot ortak tarafından %80’ninin karşılanması gerektiği, pilot ortak tarafından sağlanması gereken tutarın ise 46.750.080,00 TL (58.437.600,00 TL x 0,80) olduğu, pilot ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin tutarının 24.858.421,97 TL olduğu, belgenin güncellenmiş tutarının ise 57.725.918,78 TL olduğu, dolayısıyla pilot ortak tarafından karşılanması gereken asgari tutarın sağlandığı görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan Özbek İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ŞTİ. - Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Haz. Bet. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Haz. Bet. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda 2016/417386-1837017-1-5 numaralı iş durum belgesinin beyan edildiği, bahsi geçen belge incelendiğinde, idarenin adının “DSİ 4. Bölge Müdürlüğü” olduğu, işin adının “Niğde Çamardı Ören Göleti Sulaması İnşaatı” olduğu, uygulanan yapı tekniğinin “Basınçlı borulu sulama şebekesinin sanat yapıları ile beraber inşaatı ve brüt 1571 ha alanın sulanması işi” olduğu, yüklenicinin adının “Muzaffer Kaygın İnş. Mad. Haz. Bet. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. %51, Tuna İnşaat San. A.Ş. %49 İş Ortaklığı” olduğu, toplam sözleşme bedelinin “30.292.946,48 TRY” olduğu, gerçekleştirilen işin tutarının “29.116.972,07 TRY” ihale tarihinin “23.11.2016” olduğu, belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımının AIX Grubu işler için 28.992.457,07 TL olduğu, kamulaştırma ve haritalandırma işlemleri için 124.515,00 TL olduğu tespit edilmiştir.

Bu çerçevede iş deneyim belgesine konu olan işin konusu ve yapı tekniği değerlendirildiğinde yapılan işlerin tamamına yakın kısmının AIX grubu işlere benzer işler olduğu, özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin 2.8’inci maddesi uyarınca esaslı unsurunun AIX grubu işler olarak belirlenmesi gerektiği, dolayısıyla belge tutarının tamamının değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

İş ortaklığının teklif tutarının 73.047.000,00 TL olduğu, ihale dokümanında istenilen asgari oran çerçevesinde istekli tarafından sağlanması gereken asgari tutarın 58.437.600,00 TL (73.047.000,00 TL x 0,80) olması gerektiği, ilgili asgari tutarında özel ortak tarafından %20’sinin karşılanması gerektiği, özel ortak tarafından sağlanması gereken tutarın ise 11.687.520,00 TL (58.437.600,00 TL x 0,20) olduğu, özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin tutarının 29.116.972,07 TL olduğu, belgenin güncellenmiş tutarının ise 52.298.741,62 TL olduğu, dolayısıyla özel ortak tarafından karşılanması gereken asgari tutarın sağlandığı görülmüştür. Bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarece sınır değerin altında kalan isteklilerden yukarıda yer verilen tespitler göz önünde bulundurularak yeniden aşırı düşük teklif açıklaması talep edilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

KISMEN FARKLI GEREKÇE

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan (1) bölümdeki İddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca, başvuru sahibi Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürün. Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tekno&Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin, idare tarafından değerlendirme dışı bırakılması yönünde ki kararı uygun görülmüştür.

Kurul çoğunluğunca başvuru sahibinin iddiasının (2), (3) ve (4) kısmına ilişkin alınan karara katılmakla birlikte, iddiasının (1) kısmı kapsamında yapılan incelemeye göre;

Başvuru sahibi itirazen şikayet dilekçesinin (1). bölümünde “Söz konusu ihaleye Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürün. Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tekno&Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı olarak teklif verildiği, iş ortaklığının ortaklarından Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin %51 ortağının Kanalet şirketi olduğu, %49 ortağının ise Serkan Ayaz olduğu, ihaleye katılımda Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. adına kullanılan iş deneyim belgesinin Kanalet şirketine ait olduğu, Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin ihaleye katılımında temsile ve yönetime yetkili olan kişinin Serkan Ayaz olduğu, iş deneyim belgesi kullanılan Kanalet firmasının Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.'de temsil ve yönetim yetkisinin olduğunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi bulunmaması nedeniyle idarece iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 10'uncu maddesinin tüzel kişi ortağı olan şirketler için nasıl uygulanacağına ilişkin bir hükmün bulunmadığı ve söz konusu durumda idarece ilgili Kanun maddesinin geniş yorumlanmasının mevzuata aykırı olduğu, bu itibarla Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürün. Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Tekno&Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmaması gerektiği,” hususlarına yer vermiştir.

Kurul çoğunluğunca söz konusu (1.) bölümle ilgili olarak “Anılan Kanun'un 10'uncu maddesinde "... iş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. (Ek ibare: 20/11/2008-5812/3 md.; Değişik cümle: 17/01/2019-7161/30; yürürlük: 18/03/2020) Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde.,." hükmü yer almakta olup, iş bitirme belgeleri ile iş denetleme/yönetme belgeleri bakımından herhangi bir ayrım yapılmaksızın belge sahibi gerçek/tüzel kişi veya kuruluşların kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerde kullanım koşullarına açıkça yer verilmiştir. Dolayısıyla tüzel kişilikler tarafından kullanılacak iş deneyim belgesinin belgeyi kullanan tüzel kişinin hisselerinin yarısından fazlasına sahip olma şartı yanında belge sahibinin gerçek veya tüzel kişi olmasından bağımsız olarak diğer şartları da sağlaması gerektiği…...” denilmek suretiyle başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde görülmemiştir.

İtirazen Şikayet Başvurusunun (1) bölümüne ait hususlar incelenmiş ve söz konusu ihaleye Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Eksel Petrol Ürün. Paz. Nak. İnş. Oto. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Tekno & Rm Dayanıklı Tük. Mal. Paz. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı olarak teklif verildiği, iş ortaklığının ortaklarından Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin %51 ortağının Kanalet inşaat Elek. Üre. San. ve Tİc A.Ş olduğu sahibi olduğu ve Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş. adına kullanılan iş deneyim belgesinin “Kanalet inşaat Elek. Üre. San. ve Tİc A.Ş Kızılkaplan inşaat Tur. Ltd. Şti İş Ortaktığı” na ait olduğu,

Serfen İnş. San. ve Tic. A.Ş.nin ihalede istenen iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini tevsik etmek üzere %51 ortağı olan Kanalet inş. Elek. Üre.San. Tic. A.Ş.ye ait iş deneyim belgesinin beyan edildiği, Serfen inş. San. ve Tic. A.Ş.nin %49 ortağı olan Serkan Ayaz'ın şirketi temsile ve yönetime yetkili olduğu, iş deneyim belgesi kullanılan tüzel kişiliğinde şirketin temsil ve yönetiminde yetkili olduğuna yönelik herhangi bir beyanda bulunulmadığından bahisle değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin değerlendirme dışı bırakılma sebebi 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, 7161 sayılı Vergi Kanunları İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde belirtilen hususlar birlikte değerlendirmeler neticesinde tespit edilen hususlar aşağıda belirtilmiştir.

Bilindiği üzere; İhale konusu iş ile ilgili tecrübe, deneyim, yeterlilik, profesyonelliğin belirlenmesinde de 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu genel çerçeveyi belirlemiştir. Kanun hem ekonomik ve mali yeterlilik hem de mesleki ve teknik yeterlilik alanında standartlar belirlemektedir. Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlığını taşıyan 10’uncu maddesinde ekonomik, mali, teknik, mesleki yeterlilik konusunda hangi bilgi ve belgelerin istenileceğini de düzenlemiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununda isteklilerden ihale konusu iş veya benzer işe yönelik iş deneyim belgeleri talep edilmektedir. Mal ve hizmet alım ihale türlerinin fazlalığı ile birlikte genel düzenleyici bir işlemle yapım işleri ihalelerinde, ihale konusu işle benzer iş niteliğindeki işler bir cetvel ile sınıflandırılmış böylece en başta profesyonel ve teknik bir sınıflandırma yapılarak tüm ihalelerde uygulamada istikrar, eşgüdüm ve eşitlik sağlanarak isteklilerin seçiminde keyfilik önlenmeye çalışılmıştır.

Yapım işlerinde, ihale konusu iş veya benzer işe yönelik iş deneyim belgeleri isteklilerin bu konularda yeterliliğini, tecrübelerini, iş bitirme yeteneklerini tevsik eden belgeler niteliğindedir. İş deneyim belgeleri genel olarak, Yüklenici-İş Bitirme, Yüklenici-İş Durum, Alt Yüklenici-İş Bitirme, İş Denetleme, İş Yönetme ve Mezuniyet Belgesi olarak sınıflandırılmıştır.

Yukarıda sayılan belgelerden Yüklenici-İş Bitirme, Yüklenici-İş Durum ve Alt Yüklenici-İş Bitirme belgeleri gerçek ve tüzel kişilere, İş Denetleme, İş Yönetme ve Mezuniyet Belgesi ise sadece gerçek kişilere düzenlenmekte ve kullanılmasına müsaade edilmektedir.

Söz konusu gerçek kişilerce sahip olunan iş deneyim belgelerinin (İş Bitirme, İş denetleme, İş Yönetme ve mezuniyet belgesi) hangi şartlar altında ve nasıl kullanılacağı hususu ise yukarıda da ifade edildiği üzere 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’ uncu maddesinde belirtilmiştir.

Kamu İhale Kanununun 10’uncu maddesinde; İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgelerin kullanılması için sadece bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması yeterli iken 17/01/2019 tarihinde resmi gazetede yayınlanan 7161 sayılı kanunun 30. Maddesinde yapılan değişiklik ile belge sahiplerinin bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması şartı getirilmiştir.

7161 sayılı kanunun 30. Maddesinin gerekçesi incelendiğinde;

“Maddeyle ……….. Tüzel kişinin ortağına ait belgelerin kullanabilme şartlarına ilişkin uygulamada ortaya çıkan ve rekabet ortamını bozan sonuçların kaldırılması ve belge sahiplerinin sorumlu olarak tecrübe ve birikimlerini doğrudan tüzel kişiye ve ihale konusu işe yansıtmasını sağlamak amacıyla belgesi kullanılan ortağın tüzel kişiliği temsile ve yönetime yetkili olması şartı getirilmektedir. …………...” hususlarına yer verilmiş olup, kanun değişikliğinin asıl amacının belge sahibinin ihale konusu iş ile ilgili tecrübe, deneyim, yeterlilik ve profesyonelliğini sahaya doğrudan yansıtabilmesi, işin fen ve sanat kurallarına uygun bir şekilde yapılmasını sağlayabilmesi ve bunu yaparken de temsile ve yönetime (yani ekonomik olarak yükümlülüğe girmek.. ) yetkili olmak suretiyle sorumluk yüklenmesi amaçlanmış ve 10’unca maddeye aşağıdaki gibi son şekli verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’ uncu maddesi;

“…

(Ek fıkra: 12/6/2002-4761/13 md.) Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. (Ek ibare: 20/11/2008-5812/3 md.; Değişik cümle: 17/01/2019-7161/30; yürürlük: 18/03/2020) Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi zorunludur. (Değişik cümle: 6/2/2014-6518/46 md.) Denetim ve yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında dikkate alınır. Ancak, yapımla ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz. (Ek cümleler: 17/01/2019-7161/30; yürürlük: 18/05/2019) Bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen iş dolayısıyla düzenlenecek iş deneyim belgelerinin toplam tutarına ve belge verilecek kişilere yönelik sınırlamalar getirmeye Kurum yetkilidir. Kanun kapsamındaki idarelere gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgeler hariç yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen belgelerden sadece iş bitirme belgeleri, belge sahipleri tarafından ve bunların bünyesinde bulundukları şirketler topluluğu veya benzeri ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılabilir. Bu belgelerin, şirketler topluluğu veya benzeri ortaklık ilişkisi içerisinde kullanılmasına ilişkin usul ve esasları belirlemeye Kurum yetkilidir. Ortak girişim olarak ihaleye teklif verilmesi hâlinde yurt dışında gerçekleştirilen işlerden alınan iş bitirme belgesini kullanan belge sahibinin ortak girişimdeki hissesi oranında geçici ve kesin teminat vermesi zorunludur.” şeklindedir.

Kanunun 10’uncu maddesinin nasıl uygulanması gerektiği hususu ise Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39. Maddesinde ifade edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39. Maddesinin 9. Bendinde ise bu husus, “(Değişik: 16/03/2019-30716 R.G/7. md., geçerlilik:18/03/2020) tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim belgesinin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu (Mülga ibare: 13.06.2019-30800 RG/ 4. md., yürürlük: 18.03.2020) yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir.” şeklinde ifade edilmiştir. (Tüzel kişinin temsilcisinden bahsedilirken belge sahibinin kendisinden bahsedilmektedir.)

Söz konusu en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması hususu ile ilgili olarak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki standart formu olarak Ortaklık Tespit Belgesi KİK031.1/Y numaralı Standart Form ikame edilmiş, isteklilerce bu formun düzenlenerek teklifleri ile birlikte sunmaları istenmiştir.

Bilahare; Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, hususu teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmemesi halinde ise söz konusu işin Genel Hükümlere göre tasfiye edileceği de bilinmektedir.

Kanun Koyucu tarafından yapılan bu düzenlemelerin esasının belge sahiplerinin edinmiş olduğu İhale konusu iş ile ilgili tecrübe, deneyim, yeterlilik, profesyonelliğin işin yürütülmesi sırasında ortaya konulması olduğu, bununda belge sahibinin %50 den fazla ortak olması ve daha sonrada yine belge sahibinin temsil ve yönetimde bulunma zorunluluğu getirilerek sağlandığı görülmektedir.

Belge sahibi tüzel kişilerin yönetim ve temsile ihale konusu iş ile ilgili hiçbir tecrübe, deneyim, yeterlilik ve profesyonelliğin bulunmayan gerçek kişileri belirlemeleri ve bu gerçek kişilerin teminat süresince değişmesi halinde belge sahibi gerçek kişilere uygulanan yaptırımlar belge sahibi tüzel kişilere uygulanamayacaktır.

Diğer taraftan Temsil ve Yönetimin Anonim veya Limited Şirketlerde nasıl yapılacağı hususu ise 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununda belirtilmiştir.

Türk Ticaret Kanunun’ da anonim şirketlerde yönetim kurulu, limited şirketlerde ise şirket müdürü/müdürler kurulunun yapısına, görev ve yetkilerine ait düzenlemeler, anonim şirketler ile ilgili Yönetimin devri başlıklı 367.maddesi ile Temsil yetkisi başlıklı 370 ve 371 maddelerinde, limited şirketler ile ilgili Yönetim ve temsil, başlığı altında 623- 624 ve 625 maddeleri ile Temsil yetkisinin kapsamı, sınırlandırılması başlıklı bölümde yer alan 629-630-631 ve 632 maddelerinde düzenlendiği görülmektedir

Limited şirketlerde Yönetim ve temsil başlığı altındaki 623. Maddesinde,

“(1) Şirketin yönetimi ve temsili şirket sözleşmesi ile düzenlenir. Şirketin sözleşmesi ile yönetimi ve temsili, müdür sıfatını taşıyan bir veya birden fazla ortağa veya tüm ortaklara ya da üçüncü kişilere verilebilir. En azından bir ortağın, şirketi yönetim hakkının ve temsil yetkisinin bulunması gerekir.

(2) Şirketin müdürlerinden biri bir tüzel kişi olduğu takdirde, bu kişi bu görevi tüzel kişi adına yerine getirecek bir gerçek kişiyi belirler.

(3) Müdürler, kanunla veya şirket sözleşmesi ile genel kurula bırakılmamış bulunan yönetime ilişkin tüm konularda karar almaya ve bu kararları yürütmeye yetkilidirler.”

ifadelerine yer verilmiştir.

TTK’nın 623. Maddesinin 2. Bendine göre Tüzel kişi ortağın müdürlerinden birinin bir tüzel kişi olması halinde, bu tüzel kişi bu görevi tüzel kişi adına yerine getirecek bir gerçek kişiyi belirleyebilmektedir.

Buradan da anlaşılacağı üzere Şirketin yönetimi ve temsili şirket sözleşmesi ile düzenlenebilmektedir. Limited Şirketlerdeki Tüzel Kişi ortakların temsil ve ilzamının olabilmesi (tüzel kişi ortağın kendi seçeceği, kendi iradesi ile) ancak tüzel kişiliğin müdür olarak atanması halinde gerçekleşebilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’uncu maddesinin ilgili fıkrasının ilk cümlesinde belirtilen “Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler,..” ifadesi ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39. Maddesinin (9) bendinde belirtilen “……meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin, düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir” ifadesinden anlaşılacağı üzere, belge sahibinin gerçek kişi, iş deneyim belgesini kullananın ise tüzel kişi olduğu açık bir şekilde anlaşılmakta olup, belge sahibi tüzel kişi ortağın nasıl ve kim tarafından temsil edileceğine dair bir düzenlemede bulunmamaktadır.

Bu itibarla; Türk Ticaret Kanununda Tüzel kişi ortakların limited şirketlerde nasıl temsil ve yönetimde yetkili olacağına dair hususlar, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’uncu maddesinde belirtilen hususlar, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39. Maddesinin (9) bendinde belirtilen “….iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir” ifadesi ile belge sahibini gerçek kişi iş deneyim belgesini kullananın ise tüzel kişi olması gerektiği açık bir şekilde belirtildiği kanaati ile uyuşmazlığa konu ihalede yukarıda yapılan tespit ve değerlendirmeler doğrultusunda, idarece başvuru sahibinin teklifinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10’uncu maddesi genişletilmek suretiyle değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığından 1. İddia kapsamında başvuru sahibinin “teklifinin değerlendirmeye alınmasına” ve yukarıda tespiti yapılan aykırılıkların “başka istekliler için de olup olmadığının araştırılarak karar verilmesi” gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul çoğunluğunun “düzeltici işlem belirlenmesine” niteliğindeki kararına katılıyorum.