KİK Kararı: 2020/UM.II-1657

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/046
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 14.10.2020
Karar No : 2020/UM.II-1657
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Maquet Tıbbı Sistemler San. ve Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Trakya Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/411460 İhale Kayıt Numaralı “Dijital Entegre İleri Düzey Cerrahi Sistem” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Trakya Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 22.09.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Dijital Entegre İleri Düzey Cerrahi Sistem” ihalesine ilişkin olarak Maquet Tıbbı Sistemler San. ve Tic. A.Ş.nin 08.09.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.09.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.09.2020 tarih ve 42788 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.09.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1489 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Söz konusu ihalenin Teknik Şartnamesi incelendiğinde, ihalenin ana işinin hastanenin mevcut mahallinin (personel soyunma, lavabolar, 2 adet ameliyathane, vb.) yıkılıp yerine 6 adet yeni ameliyathane odası ile bu ameliyathanelerin, elektrik, gaz, havalandırma, yangın, bina otomasyon gibi tüm tesisatlarının sıfırdan yapımı işi olduğunun açıkça görüldüğü, bununla birlikte mal alımı ihalesine konu olması gereken ameliyathanelerin tıbbi cihazları, ameliyat lambaları, ameliyathane pendantları, ameliyathane entegrasyon sistemi, medikal monitörler ve endoskopi cihazları alımının da bu ihale içerisinde yer aldığı, yapım işlerine konu olması gereken 6 adet yeni ameliyathane odası yapım işi ile mal alımına konu olması gereken (ameliyat lambaları, ameliyathane pendantları, ameliyathane entegrasyon sistemi, medikal monitörler ve endoskopi cihazları) tıbbi cihaz alımının arasında kabul edilebilir doğal bir bağlantı bulunmadığı dolayısıyla bir arada ihale edilemeyeceği,

2. İhale Teknik Şartnamesi’nin tıbbi cihaz kısmında yer verilen düzenlemelerin tek bir firmayı işaret ettiği, ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği, dolayısıyla “Kısım 1: Full Hd Kamera Özellikli Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu İki Başlıklı Led Cerrahi Aydınlatma Sistemi” Teknik Şartnamesi’nin 20, 23, 29, 30, 31, 33 ve 35’inci, “Kısım 2: Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Dikey Tip Cerrahi Tavan Destek Ünitesi” Teknik Şartnamesi’nin 5, 13, 16, 18, 20, 21, 22, 29’uncu, “Kısım 3: Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Yatay Tip Anestezi Tavan Destek Ünitesi” Teknik Şartnamesi’nin 13, 17, 19, 27’nci, “Kısım 4: Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Full Hd Endoskopik Görüntüleme Sistemi” Teknik Şartnamesi’nin “4 Adet 27 Full Hd Monitör” bölümünün 1, 5, 7, 8, 12’nci, “2 Adet Modüler Görüntüleme Platformu” bölümünün 2, 4, 5, 7, 8, 9, 10, 11, 13, 14’üncü, “2 Adet Full Hd Kamera Kafası Teknik Özellikleri” bölümünün 1, 3, 7, 13, 15’inci, “2 Adet Plastik Saklama ve Sterilizasyon Konteynırı” bölümünün 3’üncü, “2 Adet Led Soğuk Işık Kaynağı” bölümünün 4, 5, 6’ncı, “2 Adet Fiber Optik Işık Kablosu” bölümünün 1’inci, “2 Adet Elektronik İnsuflatör Seti” bölümünün 5,6’ncı, “2 Adet Silikon Tüp” bölümünün 2’nci, “Kısım 5:Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu 4k Endoskopik Görüntüleme Sistemi” Teknik Şartnamesi’nin “4 Adet 4k Medikal Monitör” bölümünün 3, 7, 8, 10, 12’nci, “2 Adet 4k Modüler Görüntüleme Platformu” bölümünün 2, 3, 5, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14’üncü, “2 Adet 4k Endoskopik Kamera Kafası Teknik Özellikleri” bölümünün 1, 3, 5, 13, 15, 17’nci, “2 Adet Plastik Saklama ve Sterilizasyon Konteynırı” bölümünün 3’üncü, “2 Adet Led Soğuk Işık Kaynağı” bölümünün 4, 5, 6’ncı, “2 Adet Fiber Optik Işık Kablosu” bölümünün 1’inci, “2 Adet 10 Mm 30 Laparoskopı Teleskopu” bölümünün 6’ncı, “2 Adet Elektronik İnsuflatör Seti” bölümünün 5, 6’ncı, “2 Adet Silikon Tüp” bölümünün 2’nci, “Kısım 7: Ameliyathane Görüntü Aktarımı Entagrasyon Sistemi” Teknik Şartnamesi’nin “ Ses - Video Yönetimi ve İletişim Sistemi” bölümünün 4, 8, 9, 10’uncu, “Profesyonel Medikal Kayıt ve Arşivleme İstasyonu” bölümünün 4, 6, 8, 9’uncu maddelerinin itirazen şikâyet başvurusunda yer verildiği şekilde değiştirilmesi gerektiği,

İlaveten “Kısım 2: Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Dikey Tip Cerrahi Tavan Destek Ünitesi” Teknik Şartnamesi’nin 17’nci, “Kısım 3: Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Yatay Tip Anestezi Tavan Destek Ünitesi” Teknik Şartnamesi’nin 18’inci, Kısım 7: Ameliyathane Görüntü Aktarımı Entagrasyon Sistemi” Teknik Şartnamesi’nin “Ses - Video Yönetimi ve İletişim Sistemi” bölümünün 5’inci ve “Profesyonel Medikal Kayıt ve Arşivleme İstasyonu” bölümünün 16’ncı maddesinin tamamıyla çıkarılması gerektiği,

Ayrıca; “Kısım 4: Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Full Hd Endoskopik Görüntüleme Sistemi” ve Kısım 5:Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu 4k Endoskopik Görüntüleme Sistemi” Teknik Şartnamelerinde yer verilen “2 Adet Modüler Görüntüleme Platformu”nun “2 Adet Modüler Görüntüleme Platformu veya Kamera Kontrol Ünitesi” şeklinde değiştirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri birarada ihale edilemez…” hükmü yer almaktadır.

İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: Dijital Entegre İleri Düzey Cerrahi Sistem Demirbaş Malzeme Alımı

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü: Dijital Entegre İleri Düzey Cerrahi Sistem Demirbaş Malzeme Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Trakya Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi Hastanesi” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “1. İlgili mevzuat gereği ödenmesi gereken her türlü vergi (KDV Hariç) resim,harç,ulaşım,istenmesi halinde demo, montaj, kurulum, eğitim, Hastane otomasyon sistemlerine entegrasyon ve şartnamede yüklenici yükümlülüğünde bulunan her türlü gider.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ilişkin Teknik Şartname’de “Hastanemizde bulunan 6 adet Ameliyathanenin ihtiyacı olarak “1 Set Dijital Entegre İleri Düzey Cerrahi Sistem Demirbaş Malzeme Alımına” ait içerik listeleri, istenilen demirbaş cihaz ve adetleri ekte belirtilmiş olan özelliklerde olacaktır. ” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin “KISIM 8 - YER HAZIRLIĞI” kısmında “Yukarıda istenen tüm medikal ekipmanın, uyumlu çalışması için gerekli olan yer hazırlığı, tadilat, onarım, yenileme işlerine ait iş listesi aşağıda gösterildiği şekilde olacaktır. İstekli firmalar ihale dosyasına yer hazırlığı ile ilgili her türlü uygulama plan, uygulama ve hat projeleri ile üç boyutlu mahal görsellerini dahil edecektir. İstekli firmalardan ihale uhdesinde kalan firma, ilgili mahalde son keşifi yapacak ve ilgili keşif onayını idareden aldıktan sonra yer teslimi ve malzemelerin teslim süresi başlatılacaktır. Bu konu ile ilgili ihaleye iştirak edecek firmalar ihale dosyasına ilgili konuya ait taahhüd yazısını dâhil edeceklerdir.” düzenlemesine,

Söz konusu düzenlemenin devamında inşaat, mekanik, elektrik işlerine ait iş kalemi miktarlarına ve bu kısımların teknik özelliklerine yer verildiği görülmüştür.

Yaklaşık maliyet hesaplanırken, “Dijital Entegre İleri Düzey Cerrahi Sistem” alımı şeklindeki tek kaleme yönelik 3 firmadan teklif alındığı ve söz konusu tekliflerin aritmetik ortalaması alınmak suretiyle yaklaşık maliyetin hesaplandığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işlerinin bir arada ihale edilemeyeceği hükme bağlanmıştır. Ancak, aralarında doğal bağlantı bulunmasının yanında, söz konusu alımların bir arada ihale edilmesinde, 4734 sayılı Kanun’un diğer ilkeleri yönünden de değerlendirme yapılması ve bu husus kuşkuya mahal vermeyecek bir biçimde ortaya konulduktan sonra alımların bir arada yapılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesi uyarınca, idarelerin bu maddede sayılan temel ilkeleri sağlamakla yükümlü olduğu, aralarında doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımları, hizmet alımları ve yapım işlerinin bir arada ihale edilemeyeceği, incelemeye konu ihaleye ait ihale dokümanı incelendiğinde; işin bünyesinde hem mal hem de yapım işi niteliğinde değerlendirilebilecek kısımlar bulunduğu ancak ihale konusu işin mal alımı niteliğindeki kısımlarının (Dijital Entegre İleri Düzey Cerrahi Sistem Demirbaş Malzeme alımı) işin esaslı unsuru olduğu, Teknik Şartname’de düzenlenen yapım işlerinin, alımı planlanan medikal ekipmanın uyumlu çalışması için gerekli olan yer hazırlığı, tadilat, onarım, yenileme işlerinden oluştuğu, öngörülen yapım işlerinin alımı planlanan medikal ekipmanın kurulacağı yerle uyumlu olması dolayısıyla maksimum verimle çalışması amacını taşıdığı, bu bağlamda ihale konusu mal alımı ve yapım işinin aralarında doğal bağlantı bulunduğu ilaveten söz konusu ihalenin kapsamında yer alan mal alımı ve yapım işlerinin bir arada ihale edilmesine ilişkin belirlemenin idarenin ihtiyaçlarını uygun şartlarla karşılama ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlama sorumluluğu çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği tespit edilmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’inci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir...” hükmü yer almaktadır.

Yukarıdaki mevzuat hükümleri çerçevesinde, idarelerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu oldukları, Teknik Şartname’de düzenlenen kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliği sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilmemesi gerektiği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmemesi gerektiği hüküm altına alınmıştır. Bununla birlikte, ihtiyacın karşılanması için ürünün teknik ve teknolojik özelliklerinin belirlenmesi hususunda idarenin takdir yetkisi de bulunduğu, dolayısıyla malın nitelikleri dikkate alınarak Teknik Şartname’de hangi kriterlerin istenip istenilmeyeceğinin idarenin takdirinde olduğu, ancak teknik kriterlerin ve özelliklerin belirlenmesinde aktarılan hükümlere uygun hareket edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Başvuru konusu ihalenin, Full Hd Kamera Özellikli Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu İki Başlıklı Led Cerrahi Aydınlatma Sistemi, Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Dikey Tip Cerrahi Tavan Destek Ünitesi, Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Yatay Tip Anestezi Tavan Destek Ünitesi, Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Full Hd Endoskopik Görüntüleme Sistemi, Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu 4k Endoskopik Görüntüleme Sistemi, Entegre Ameliyathane Sistemine Uyumlu Pacs Görüntüleme İstasyonu, Ameliyathane Görüntü Aktarımı Entegrasyon Sistemi olmak üzere 7 farklı tipte medikal ekipman alımı ihalesi olduğu, ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin her bir ekipmanın teknik özelliklerine ayrı ayrı yer verecek şekilde düzenlendiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin dilekçesinde, ihale dokümanının mevcut haliyle rekabeti bozucu ve ihaleye katılımı engelleyici nitelikte olduğu ve tek bir isteklinin katılımına yönelik hazırlandığı iddiasında bulunulmakla beraber Teknik Şartname düzenlemelerinin hangi marka sistemi işaret ettiğine ya da özellikle hangi firmanın katılımına yönelik olarak hazırlandığına dair somut bir bilgiye yer verilmemiştir.

Teknik Şartname’nin her bir kısımda ayrı ayrı olmak üzere bazı maddelerinde değişiklik yapılmasının, bazı maddelerinin tümüyle çıkarılmasının talep edildiği, ancak yapılması istenilen değişiklilerin somut gerekçelerine ilişkin açıklama yapılmadığı, bu bağlamda talep edilen değişiklikler ile Teknik Şartname’nin başvuru sahibinin sunacağı sistemlere uygun hale getirilmesinin istendiği, söz konusu talebin idareye yapılan şikâyet başvurusunda da açıkça ifade edildiği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, aktarılan mevzuat hükümleri ve şikâyete konu Teknik Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde, idarenin ilgili mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla takdir yetkisi çerçevesinde hareket edebileceği ve ihtiyaçlarını belirleme noktasında takdir yetkisinin bulunduğu, idarenin ihtiyacını belirleme noktasında herhangi bir firmanın taleplerini veya bir cihazın veya ürünün özelliklerini dikkate alma yönünde bir zorunluluğu bulunmadığı anlaşılmış olup, bu hususta idareye tanınan takdir yetkisi sınırları içerisinde kalındığı bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.