KİK Kararı: 2020/UM.II-1593

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/044
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 30.09.2020
Karar No : 2020/UM.II-1593
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Erenler Medikal Sanayi Ticaret Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Antalya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/358481 İhale Kayıt Numaralı “Basit Sarf Malzeme Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 21.07.2020 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen “Basit Sarf Malzeme Alımı” ihalesine ilişkin olarak Erenler Medikal Sanayi Ticaret Ltd. Şti.nin 17.08.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.08.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.09.2020 tarih ve 39513 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.09.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/1369 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kısmi teklife açık bahse konu ihalenin teklif vermiş oldukları 31’inci kısmı olan “Enteral Beslenme Pompa Seti Yıkamalı” kısmı için kesinleşen ihale kararında Teknik Şartname’nin 4’üncü, 5’inci, 7’nci ve 8’inci maddelerdeki özellikleri sağlamadıkları gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıkları,

Aynı idarenin 2019 Eylül ayında 2019/367061 İKN ile çıktığı ihalede teklif etmiş oldukları 23,94 TL tutarın pahalı bulunarak ilgili kalemin iptal edildiği, iptal gerekçesinde ürünün Teknik Şartnamesi’ne hiçbir şekilde değinilmediği, sadece teklif edilen bedelin yüksek olduğu gerekçesinin sunulduğu, kendilerine rakip olan isteklinin bu ihaledeki teklifinin de 26,40 TL olduğu,

21.07.2020 tarihinde yapılan ihalede Teknik Şartname’ye bazı muallak maddelerin eklenerek ürünleriyle ilgili soru işaretleri oluşturulmaya çalışıldığı, kendilerinin artan kur farkına rağmen yeni ihalede 22,94 TL fiyat verdikleri, 573.500,00 TL’lik tekliflerine karşılık 815.000,00 TL’lik yaklaşık maliyetin üzerindeki bir rakamla %40’ın üzerinde kamu zararı yaratılarak kendilerinin ihale dışı bırakıldığı, daha önce yapılan ihalede Teknik Şartname’den dolayı elenmeyen ürünlerinin yeni ihalede Teknik Şartname’deki bazı kafa karıştırıcı maddelerin eklenmesi sağlanarak ısrarla kendilerine rakip olan istekliye bırakıldığı, ürünlerinin Teknik Şartname’ye uygun olduğunun idareye belirtilmesine rağmen idarenin kendilerine rakip olan istekliden almakta ısrar ettiği, idarenin kararının tekrar değerlendirilmesi, ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak kendilerinin belirlenmesi veya ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereğince, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlemler veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekliler, yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında mevzuatta hüküm altına alınan süreler içerisinde başvuruda bulunabileceklerdir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan 21.07.2020 tarihinde yapılan ihalede Teknik Şartname’ye bazı muallak maddelerin eklenerek ürünleriyle ilgili soru işaretleri oluşturulmaya çalışıldığı yönündeki iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu, söz konusu iddiaya ilişkin olarak başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının indirildiği tarih olan 10.07.2020 tarihini izleyen günden itibaren 10 (on) gün içinde ve ihale tarihinden (21.07.2020) 3 (üç) iş günü öncesine kadar (14.07.2020 Salı günü mesai bitimine kadar) idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süreyi geçirdikten sonra 17.08.2020 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından bu hususlara ilişkin olarak yapılan başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Bu sebeple, başvuru sahibinin iddiasının söz konusu kısmının süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: BASİT SARF MALZEME ALIMI

b) Varsa kodu: ...

c) Miktarı ve türü:

107 KISIM BASİT SARF MALZEME ALIMI

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Antalya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Ambarı” düzenlemesi,

Söz konusu Şartname’nin 7.5.6’ncı maddesinde “a) İhale konusu Malzemelere ait orijinal ambalajı içerisinde 1'er adet numuneleri teklif zarfı ile beraber verilecektir. Numuneler ihale listesinde belirtilen malzemeler ile birebir aynı numune olarak getirilecektir. Birebir aynı olmayan ürünler kabul edilmeyecektir. İhale komisyonuna teslim edilen numunelerin kullanılması durumunda istekli ürün ile ilgili olarak hiç bir hak talebinde bulunmayacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatlarının çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle her bir iş kaleminin miktarı ile iş kalemleri için teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 107 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İstekliler ihale konusu her bir iş kalemi için teklif verebilir.” düzenlemesi,

Bahse konu Şartname’nin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 34’üncü maddesinde “34.1. İhale, Kanunun 38 inci maddesinde öngörülen açıklama istenmeksizin ekonomik açıdan en avantajlı teklif üzerinde bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu Şartname’nin “EK” başlıklı bölümünde aşağıdaki tablo yer almaktadır.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

31. KISIM (ENTERAL BESLENME POMPA SETİ YIKAMALI)

1

ENTERAL BESLENME POMPA SETİ YIKAMALI

adet

25.000

“31. KALEM ENTERAL BESLENME POMPA SETİ YIKAMALI” Teknik Şartnamesi’nin 4’üncü, 5’inci, 7’nci ve 8’inci maddelerinde “…4. Torba ve set enteral beslenme pompası ile düzenli besin akımı sağlayacak şekilde dizayn edilmiş olmalıdır.

5. Besleme seti serbest akışı önleyecek şekilde tasarlanmış olmalıdır

...

7. Setler ile verilecek cihazlarda beslenme ve hasta güvenliği açısından set tanıma özelliği ve dahili akış sensörü bulunmalıdır. Bu sayede set cihaza takıldığında cihaz seti algılamalı ve menü otomatik olarak açılmalıdır. Beslenme ürünü veya su bittiğinde ve setin cihazdan ayrılma durumunda cihaz alarm vererek çalışmayı durdurmalı ve olası sebep ve çözüm önerilerini ekranda Türkçe olarak göstermelidir.

8. Besleme yaparken son 24-48-72 saatin besleme ve yıkama verilerini ekranda gösterebilmelidir. Bu değerler anlık ekrandan da izlenebilmelidir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Kısmi teklife açık bahse konu ihalenin itirazen şikâyete konu 31’inci kısmına 2 istekli tarafından teklif verildiği, Erenler Medikal San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin enteral beslenme pompa seti yıkamalı malzemesine ilişkin olarak vermiş olduğu numune, Teknik Şartname’nin 4’üncü, 5’inci, 7’nci ve 8’inci maddelerine uygun olmadığından değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin 31’inci kısmının Vascudem Sağlık Teknolojileri Tic. Ltd. Şti.nin üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

İdare tarafından hazırlanan numune değerlendirme tutanağında “Enteral Beslenme Pompa Seti Yıkamalı” kısmına ilişkin olarak idareye sunulan numunenin Teknik Şartname’nin 4, 5, 7 ve 8’inci maddelerine uymadığının ifade edildiği, bahse konu tutanakta ihale komisyonu üyesi olan ve işin uzmanı olduğu tespit edilen 2 üye ile Nutrisyen-TPN sorumlu hemşiresinin imzasının yer aldığı görülmüştür.

İdareye yapılan şikâyet başvurusu sonrasında ikisi ihale komisyonu üyesi olmak üzere numune değerlendirme tutanağını düzenleyen hemşireler tarafından hazırlanan 24.08.2020 tarihli raportör raporunda idare tarafından 21.07.2020 tarihinde yapılan bahse konu ihalenin “Enteral Beslenme Pompa Seti Yıkamalı” kısmı için teklif veren isteklinin sunmuş olduğu malzemenin Teknik Şartname’nin 4, 5, 7 ve 8’inci maddelerine uymadığından elendiği, söz konusu isteklinin itirazının kabul edilmediği, anılan Şartname’nin 4’üncü maddesine ilişkin olarak düzenli besin akışının mevcut olmadığı, söz konusu Şartname’nin 5’inci maddesine ilişkin olarak beslenme setinin serbest akışı önleyecek şekilde tasarlanmadığı, set üzerinde elle müdahale gerektirecek klemplerin mevcut olduğu, aynı Şartname’nin 7’nci maddesine ilişkin olarak set ve cihaz uyumu noktasında set klemplendiğinde hangi taraf klemplenirse öbür tarafın işleme geçip motorun dönmeye devam ettiği, bahse konu Şartname’nin 8’inci maddesine ilişkin olarak istenilen özelliğin 24-48-72 saatlik periyodlar halinde geçmişi görmek yerine tespit edilemeyen halde karışık bir şekilde istatistik olduğuna itiraz edildiği, açık bir şekilde 24-48-72 saatlik geçmişi göstermediği ifade edilerek şikâyet başvurusunun reddedildiği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin 7.5.6’ncı maddesinde ihale konusu “Enteral Beslenme Pompa Seti Yıkamalı” malzemeye ilişkin olarak numune değerlendirmesi yapılacağı düzenlenmiş olup idare tarafından söz konusu malzemeye ilişkin olarak numune değerlendirmesi yapıldığı ve numune değerlendirme tutanağının hazırlandığı görülmektedir.

Usulüne uygun olarak yapılmış numune değerlendirmesi sonucunda alınan kararlara ilişkin takdir ve sorumluluğu idareye ait olduğu, ihale işlem dosyası üzerinden inceleme yapılması nedeniyle iddiaya ilişkin değerlendirmenin dosya muhteviyatı ile sınırlı olduğu, söz konusu malzemenin numune değerlendirmesi sonucunda Teknik Şartname’nin 4, 5, 7 ve 8’inci maddelerine uygun olmadığı belirlenerek başvuru sahibi Erenler Medikal San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin kısmi teklife açık bahse konu ihalenin itirazen şikâyete konu 31’inci kısımda değerlendirme dışı bırakılmasında herhangi bir aykırılığın bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu sebeple, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Diğer taraftan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında “…Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklaması yer almaktadır.

İnceleme konusu ihalenin kısmi teklife açık olduğu ve 107 kısımdan oluştuğu, ihale konusu işin yaklaşık maliyetinin toplam 5.153.577,26 TL olduğu, ihalenin itirazen şikâyete konu 31’inci kısmına ilişkin yaklaşık maliyet (742.375,00 TL) dikkate alındığında, ilgili kısma ilişkin başvuru bedelinin 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi uyarınca 6.139,00 TL olduğu tespit edilmiştir. Başvuru sahibi tarafından yatırılan başvuru bedelinin 18.426,00 TL olduğu göz önünde bulundurulduğunda, fazla yatırılan 12.287,00 TL başvuru bedelinin, başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iade edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin, başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.