KİK Kararı: 2020/UM.II-1065

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/027
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 17.06.2020
Karar No : 2020/UM.II-1065
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Mehmet Arıcı / Deniz Dental Med. İnş. Tem. Sağ. Hiz.

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/103886 İhale Kayıt Numaralı “Merkezimizin İhtiyacı İçin 6 Kalem Diş Sarf Malzeme” İhalesi (3.KISIM)

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gaziantep İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 26.03.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Merkezimizin İhtiyacı İçin 6 Kalem Diş Sarf Malzeme” ihalesine ilişkin olarak Mehmet Arıcı / Deniz Dental Medikal İnş. Tem. Sağ. Hizm.nin 05.05.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.05.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.05.2020 tarih ve 22413 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.05.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/848 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhalenin 3’üncü “Döner Kanal Eğesi(Ni-Ti Döner Kanal Eğesi)” kısmında ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen istekli tarafından teklif edilen ürünün, Teknik Şartname’de yer alan “Kanal tedavisi endikasyonlarına göre daha hızlı preparasyon ve daha etkin talaş almak için kanal eğelerinin dönüş hızı en az 300-500 devir/dakika arasında olmalıdır. Tork maksimum 300 gr-cm olmalıdır.” düzenlemesine uygun olmadığı, zira bahse konu ürüne ilişkin olarak ÜTS’ye yüklenen kullanım kılavuzunda “150-550rpm” devirde kullanım sağlanması gerektiğinin belirtildiği ancak verilen numune üzerinde “300-500rpm” devirde çalıştığının ifade edildiği, ayrıca ÜTS’ye yüklenen kullanım kılavuzunda tork ile ilgili bir açıklamanın yer almadığı ancak verilen numune üzerinde “300gcm” torkta çalıştığının bildirildiği,

2. İhalenin 3’üncü “Döner Kanal Eğesi(Ni-Ti Döner Kanal Eğesi)” kısmında ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen istekli tarafından teklif edilen ürünün, Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinde yer alan “Kanal eğeleri ‘Işıl İşlem’ teknolojisi (heat treated) Nikel-Titanyumlardan üretilmiş olmalıdır. Bu özelliği etiketin üzerinde yazılı olmalıdır.” düzenlemesini karşılamadığı, ÜTS’ye yüklenen kılavuz ile Türkçe etiket bilgisinde de bu hususun yer almadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…9) İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları.

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü yer almaktadır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 27’nci maddesinde “1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

… f) Alım konusu malın piyasaya arzı için zorunlu olan izin veya benzeri belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu belgelerin yeterlik belgesi olarak istenilmemesi durumunda, teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında bu belgelerin muayene ve kabul aşamasında sunulmasına yönelik düzenleme yapılması zorunludur.” hükmü,

Mezkûr Yönetmelik’in “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43’üncü maddesinde “(1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf istenebilir. Özel imalat süreci gerektiren mal alımları hariç, teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar içeren doküman istenilmesi durumunda katalog istenilmesi zorunludur. İsteklilerin cevap vermesi ve açıklamada bulunması istenen hususlara ilişkin sorulara teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalar standart formunda yer verilir.

(2) İdare tarafından numune sunulmasının istenilmesi durumunda, hangi kalem/kalemler için numune istenildiği, numunenin sayısı ve gerekli görülen diğer hususlar ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede belirtilir.

(3) Numune sunulması istenilen kalem/kalemler için yeter sayı ve nitelikte numune alınması idarenin sorumluluğundadır. Malın niteliğinin birden fazla numune değerlendirmesi yapmaya uygun olup olmadığı ile kullanım ömrü dikkate alınarak en az bir adet numunenin idarede muhafaza edilmesi gerekir. Kurul ya da yargı kararları üzerine yeniden değerlendirme muhafaza edilen numune üzerinden yapılır.

(4) İhale dokümanında istenilen sayıda ve nitelikte numune, başvuru veya teklif dosyası ile birlikte idareye teslim edilir. Tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde numunenin teslim tarihi ve teslim adresi, idare tarafından tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında belirlenir ve ilgililere tebliğ edilir. İhale dokümanında düzenleme yapılması halinde numune, ihale veya son başvuru tarih ve saatine, tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde ise idare tarafından belirlenen teslim tarih ve saatine kadar posta veya kargo yoluyla da teslim edilebilir. Teslim edilen numunenin üzerinde, ihale, aday veya istekli bilgileri ile numune sunulan kalem bilgilerine yer verilir. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınarak, talep edilmesi halinde tutanağın bir sureti aday veya istekliye verilir.

(5) İhale komisyonu tarafından yapılacak değerlendirme sonucunda diğer katılım ve yeterlik belgeleri uygun bulunan aday ve isteklilerin numunelerinin değerlendirilmesine geçilir. İdare tarafından gerekli görülen hallerde, numune değerlendirilmesinin yapılacağı yer, tarih ve saat bilgisi aday veya isteklilere bildirilir. Numune değerlendirilmesinde numunenin fiziksel nitelikleri ile ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı kontrol edilir. Yapılan inceleme sonucunda, hazırlanacak tutanakta numunenin uygunluk durumu belirtilir ve uygun bulunmaması durumunda buna ilişkin gerekçelere yer verilir.

(6) İş ortaklığında teklif edilen mal esas alınarak ortaklardan biri, birkaçı veya tümü tarafından teklif edilen mala ilişkin olarak ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılan düzenleme çerçevesinde; numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf sunulur. Konsorsiyumların katılabileceği ihalede, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğrafa yönelik düzenleme her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen yeterlik kriterini sağlamak zorundadır.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: 6 KALEM DİŞ SARF MALZEME ALIMI

b) Varsa kodu: 970.03.02.06.02

c) Miktarı ve türü:

6 Kalem Diş Sarf Malzeme Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: Şehitkamil Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Deposuna teslim edilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

…7.5.3.3

1)- İstekliler, Tıbbi Cihaz Yönetmelikleri kapsamındaki ürünleri teklif etmeleri halinde teklif edilen ürünler Sağlık Bakanlığı Onaylı ve T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına (TİTUBB) / UTS'ye (Ürün Takip Sistemi) kayıtlı olacaktır. Teklif veren isteklilerin teklif ettiği ürünün tedarikçi firma tanımlayıcı numarası veya teklif ettiği ürünün bayisi olduğuna dair bayi tanımlayıcı numarası olacaktır.

2)-Teklif edilen ürünlerin ticari markası, modeli, TİTUBB barkot numarası, teklif edilen ürün SUT kapsamında ise ürüne vermiş olduğu UBB numarasını karşılayan SUT kodunu ve Firma ve/veya Bayi Tanımlayıcı numarasını teklif cetveline yazılacak veya bir liste halinde ihale dosyasında sunulacaktır. İnternet çıktıları istekli tarafından ihale kalem numarası belirtilmiş şekilde şeffaf dosyalara yerleştirilip imzalı ve kaşelenmiş olarak ihale yeterlilik dosyasında sunulacaktır.

3)-Ürün kapsam dışı ise üreticinin veya ithalatçının yönetmelikler kapsamında olmadığına dair beyanı/belgesinin ihale teklif dosyasıyla birlikte sunulması gerekmektedir. Teklif edilen ürünler Tıbbi Cihaz Yönetmeliği kapsamında değil ise;

a.Kapsam dışı ürünü teklif veren imalatçı ise "imalatçı olduğunu gösteren belgeler",

b.Kapsam dışı ürünü teklif veren yetkili satıcı ise "yetkili satıcı olduğunu gösteren belgeler

…7.5.6.

1)-İstekliler ihale tarih ve saatine kadar teklif edecekleri ürünlerin teknik şartnameye uygunluğunu tespit edecek şekilde teknik şartnamede miktar belirtilmişse belirtilen miktar kadar, miktar belirtilmeyen kalemlerde ise en az 1 adet (rulo, paket, kutu v.s.) numune getirecek ve teklif ettikleri kalem veya kalemlere ait ürünleri teklif sırası, firma ve ürünün adı belirtilerek "Numune Teslim Tutanağı" (yüklenici firma tarafından düzenlenmiş)" ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar teslim edeceklerdir.

2)-İsteklilerce teslim edilen numuneler ihale tarihinden sonra, ihale komisyonu uzman üyelerince teknik şartnamelerin tüm maddelerine göre değerlendirilecek olup, ek numuneye ihtiyaç duyulması halinde firmadan ek numune istenebilecektir. Ayrıca değerlendirme sonrası teknik şartnameye uygun olmadığı tespit edilen ürün/ürünler değerlendirme dışı bırakılacaktır. Numunelerin değerlendirilmesi aşamasında yıpranan, deforme olan vb. numuneler hakkında firmalar herhangi bir hak iddia edemeyecektir.

3. Sözleşme imzalanan kalemlere ait numuneler sözleşme süresi sona erene kadar şahit numune olarak idarede kalacak olup, bu kalemler sözleşme bitim tarihinden itibaren 1 ay içerisinde, diğer isteklilere ait teslim edilen numuneler ise sözleşme imzalanmasına müteakip 15 iş günü içerisinde geri teslim alınacak olup, alınmayan numuneler için idaremizin sorumluluğu olmayacaktır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 6 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İsteklilerin teklifleri kalem bazında ayrı ayrı değerlendirilecektir. Teklif edilen her bir iş kaleminden biri veya daha fazlası istekli üzerinde kalabilir. İsteklilerle, üzerilerinde kalan kalemlerin her biri için ayrı ayrı veya birden fazla kalem içinde toplu olarak sözleşme imzalanması mümkün olabilecektir.” düzenlemesi yer almakta olup, söz konusu Şartname’nin ekinde aşağıdaki tabloya yer verilmiştir.

Sıra No

Açıklama

Birimi

Brans Kodu

Miktarı

1

MİNERAL TRİOKSİT AGREGAT (MTA)İÇERİKLİ KÖK KANAL DOLGU SİMANI

kutu

MİNERAL TRİOKSİT AGREGAT (MTA)İÇERİKLİ KÖK KANAL DOLGU SİMANI

10

2

TÜBERKÜLOZ MASKESİ, N95 DİSPOSABLE (TEK KULLANIMLIK)

adet

TÜBERKÜLOZ MASKESİ, N95 DİSPOSABLE (TEK KULLANIMLIK)

100

3

DÖNER KANAL EĞESİ(Nİ-Tİ DÖNER KANAL EĞESİ)

adet

DÖNER KANAL EĞESİ ENDODONTİK

25.000

4

PAMUK 500GR

paket

PAMUK 500GR

10

5

BUHAR STERİLİZASYON ETİKETİ KİMYASAL İNDİKATÖRLÜ SINIF 1

paket

BUHAR İNDİKATÖRÜ

3.000

6

BUHAR STERİLİZASYONU BOWİE-DİCK TEST İNDİKATÖRÜ SINIF 2

paket

BOWİE-DİCK TEST İNDİKATÖRÜ

500

Okas Kodu

Okas Açıklaması

33141800

Dişçilikte kullanılan tüketim maddeleri

İhaleye ait Teknik Şartname’de “3. DÖNER KANAL EĞESİ

…5. En az 6 adet eğe içeren Plastik kutu ambalajlarda olmalıdır.

…15. Kanal tedavisi endikasyonlarına göre daha hızlı preparasyon ve daha etkin talaş almak için kanal eğelerinin dönüş hızı en az 300-500 devir/dakika arasında olmalıdır. Tork maksimum 300 gr-cm olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalenin diş sarf malzemesi alımı olduğu ve 6 kısımdan oluştuğu, başvuru sahibi tarafından 3 kısmın (Döner Kanal Eğesi) itirazen şikâyet başvurusuna konu edildiği, 21.04.2020 tarihli ihale komisyonu kararından, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilen kısma 2 isteklinin teklif verdiği, Özel Turkuaz Sağlık Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak, başvuru sahibinin teklifinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 3’üncü kısmında ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenen istekli tarafından teklif edilen ürünün, Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 15’inci maddesinde yer alan düzenlemesine uygun olmadığı, ürüne ilişkin olarak ÜTS’ye yüklenen kullanım kılavuzunda “150-550rpm” devirde kullanım sağlanması gerektiğinin belirtildiği ancak verilen numune üzerinde “300-500rpm” devirde çalıştığının ifade edildiği, ayrıca ÜTS’ye yüklenen kullanım kılavuzunda tork ile ilgili bir açıklamanın yer almadığı ancak verilen numune üzerinde “300gcm” torkta çalıştığının bildirildiği iddia edilmektedir.

İdare tarafından şikâyet başvurusuna verilen cevap yazısından, yapılan numune incelmesi sonucunda, numunenin Teknik Şartname’ye uygun olduğunun tespit edildiği, Teknik Şartname’de çalışma devri ve torkuna ilişkin değerlerin “en az” değerler olduğu, kullanım kılavuzunda, istenenden daha fazla bir aralıkta çalışabildiğinin belirtildiği, bu kapsamda Özel Turkuaz Sağlık Hizmetleri San. Tic. Ltd. Şti.nin vermiş olduğu numunenin uygun olduğu belirtilerek şikâyet başvurusunun reddedildiği anlaşılmıştır.

İhale işlem dosyası kapsamında, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen ürüne ait numunenin verildiğine ve numunenin değerlendirilerek uygun bulunduğuna ilişkin tutanakların yer aldığı, numunenin işin uzmanı unvanıyla iki kişi tarafından değerlendirildiği, bunların ikisinin de ihale komisyonu üyesi olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinde, ihaleye katılacak isteklilerden, mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak hangi belgelerin istenilebileceği tek tek sayılmış olup tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğraflarının da bu kapsamda isteklilerden istenebileceği hüküm altına alınmıştır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan düzenlemelere göre isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için, Tıbbi Cihaz Yönetmelikleri kapsamındaki ürünleri teklif etmeleri halinde teklif edilen ürünlerin Sağlık Bakanlığı onaylı ve T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına (TİTUBB) / ÜTS'ye (Ürün Takip Sistemi) kayıtlı olacağı, isteklilerin teklif ettiği ürünün tedarikçi firma tanımlayıcı numarası veya teklif ettiği ürünün bayisi olduğuna dair bayi tanımlayıcı numarasının olacağı, ayrıca teklif edilen ürünlerin ticari markası, modeli, TİTUBB barkot numarası ile teklif edilen ürün SUT kapsamında ise ürüne vermiş olduğu UBB numarasını karşılayan SUT kodunun ve firma ve/veya bayi tanımlayıcı numarasının teklif cetveline yazılacağı veya bir liste halinde ihale dosyasında sunulacağı, bahse konu Şartname’de ayrıca isteklilerce teklif edilecek ürünlerin Teknik Şartname’ye uygunluğunu tespit edecek şekilde numune getirileceği ve idareye teslim edileceği teslim edilen numunelerin, ihale komisyonunun uzman üyelerince değerlendirileceği düzenlenmiştir.

Yapılan incelemede, Özel Turkuaz Sağlık Hizmetleri San. Tic. Ltd. Şti.ye ait birim fiyat teklif cetvelinde, ihalenin 3’üncü kısmına “UBB: 8682472152016” numaralı ürünün teklif edildiği, ayrıca “8682472152016” numaralı ürüne ilişkin bilgilerin yer aldığı Ürün Takip Sistemi’nden alınmış internet çıktılarının sunulduğu, teklif kapsamında ayrıca istekliye ve bayiliğe ilişkin olarak bilgilerin yer aldığı Ürün Takip Sistemi’nden alınmış internet çıktılarının sunulduğu görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen ürüne ilişkin olarak T.C. Sağlık Bakanlığı Ürün Takip Sisteminin internet sitesinde yapılan sorgulama sonucunda, “8682472152016” numaralı tıbbi cihazın ÜTS’ye kayıtlı olduğu tespit edilmiştir.

İdari Şartname’de, istekliler tarafından teklif edilen ürünün ÜTS'ye kayıtlı olacağının ve buna ilişkin belgelerin teklif dosyasında sunulacağı düzenlenmiş olup, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından söz konusu belgelerin teklif kapsamında sunulduğu görülmüştür.

Başvuru sahibince, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen ürüne ilişkin olarak ÜTS’ye yüklenen kullanım kılavuzunda “150-550rpm” devirde kullanım sağlanması gerektiğinin belirtildiği ancak verilen numune üzerinde “300-500rpm” devirde çalıştığının ifade edildiği, ayrıca ÜTS’ye yüklenen kullanım kılavuzunda tork ile ilgili bir açıklamanın yer almadığı ancak verilen numune üzerinde “300gcm” torkta çalıştığının bildirildiği iddia edilmekteyse de, teklif edilen ürünün TITUBB veya ÜTS'ye kayıtlı olmasının istenmesi ile teklif edilen ürünün Teknik Şartname’ye uygunluğunun belirlenmesine yönelik yeterlik kriterinin farklı olduğu, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan düzenlemelerden, istekliler tarafından teklif edilen ürünün TİTUBB veya ÜTS'ye kayıtlı olacağının ve buna ilişkin belgelerin teklif dosyasında kapsamında sunulacağının düzenlendiği, ÜTS’de yer alan belge ve kataloglar üzerinden değerlendirme yapılacağına ilişkin bir düzenlemeye yer verilmediği, ayrıca ihale dokümanında ürüne ilişkin teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye yönelik cevapları ve açıklamaları içeren dokümanların yeterlik kriteri olarak belirlenmediği görülmüş olup, teklif edilecek ürünlerin Teknik Şartname’ye uygunluğunun, sunulacak numuneler değerlendirilerek yapılacağı anlaşılmaktadır.

Teklif edilen ürünlerin Teknik Şartname’de belirtilen hususlara uygunluğunun, numune değerlendirmesi yapmak suretiyle tespiti konusundaki takdir yetkisinin ve ihale konusu işte kullanılacak ürünün şartnamede yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan tespitler neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun idareye ait olduğu değerlendirildiğinde; idarece, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan numuneye ilişkin usulüne uygun bir değerlendirme yapıldığı ve sunulan numunenin uygun bulunduğu görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin anılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiş ve şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olduğu açıkça ifade edilmiştir.

Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla idareye şikâyet başvurusu yapılabileceği, anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde ise idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabileceklerin Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiştir.

Mezkûr Kanun maddeleri bir arada değerlendirildiğinde, ihale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlere karşı olarak dava açılmadan önce genel olarak iki aşamalı bir idari başvuru yolunun öngörüldüğü, aday, istekli veya istekli olabileceklerin öncelikle ihaleyi yapan idareye başvuru yapması gerektiği, şayet şikâyet üzerine alınan karar uygun bulunmaz veya şikâyet üzerine idarece herhangi bir karar alınmaz ise Kamu İhale Kurumu’na başvuruda bulunulabileceği anlaşılmaktadır.

Nitekim İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü ile, ihalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz” açıklaması da şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.

Netice itibariyle, yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği (şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda belirtilen hususlar hariç) anlaşılmaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin 05.05.2020 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu iddiaya şikâyet başvurusunda yer verilmediği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm gereği şekil yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.