KİK Kararı: 2020/UM.I-443 (26 Şubat 2020)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/008
Gündem No : 60
Karar Tarihi : 26.02.2020
Karar No : 2020/UM.I-443
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Ran Pet Petrol Gıda Taşım. Maden. İnş. San. Tic. A.Ş.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Mersin Büyükşehir Belediye Başkanlığı Makina İkmal Bakım ve Onarım Dairesi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/691450 İhale Kayıt Numaralı “Mersin Büyükşehir Belediyesi 2020 Yılı Motorin Alım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mersin Büyükşehir Belediye Başkanlığı Makina İkmal Bakım ve Onarım Dairesi Başkanlığı tarafından 10.02.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Mersin Büyükşehir Belediyesi 2020 Yılı Motorin Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ran Pet Petrol Gıda Taşım. Maden. İnş. San. Tic. A.Ş.nin 22.01.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.01.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.01.2020 tarih ve 4899 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.01.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/206 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.1.I.maddesinde “İstekliler Merkez ilçelerde (Akdeniz, Toroslar, Yenişehir, Mezitli) toplam en az dört adet ve Silifke ilçesinde en az 1 adet, Erdemli İlçesinde en az 1 adet, Tarsus ilçesinde en az 1 adet olmak üzere bayisi olduğu akaryakıt istasyonlarının listesini teklif dosyalarında sunmak zorunda olup, sunulan bu istasyonlardan Taşıt Tanıma sistemi ile de yakıt alınabilecektir. İstasyonlar kendi malı olmak zorunda değildir.” düzenlemesinin yer aldığı, aynı düzenlemeye Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde de yer verildiği, ilgili düzenlemede istasyon sayılarında ve yerlerinde netlik olmadığından hareketle anlam karmaşası olduğu, örneğin her ilçede ayrı ayrı 4 adet istasyon mu, yoksa toplam 4 adet istasyon mu, veyahut Akdeniz ilçesinde 4 adet istasyon olup diğer ilçelerde istasyon öngörülmemesinin yeterli kabul edilip edilmeyeceğinin belirsiz olduğu ve belirtilmiş olan istasyon sayılarına istekliler tarafından farklı şekilde istasyon sayısı öngörülebileceğinden bu şekilde yapılacak olan bir ihalenin teklif değerlendirilmesinde sıkıntılar olabileceği,

2. İstasyonlara ait kilometre veya kuşbakışı mesafe koyulmadığı için Mersin ilinin coğrafi genişliği göz önüne alındığında, isteklilerin merkeze veya merkez ilçe sınırlarına uzak olan bir mahallede istasyon gösterebileceği, bunun da hizmetlerin aksamasına ve kamu zararına yol açacağı iddia edilmekte ayrıca söz konusu belirlemenin ihalede kısıtlama oluşturarak rekabeti engelleyebileceğine yer verilmiş olsa da MESKİ’nin aynı nitelikteki ihalesine ait dokümanda kilometre ve kuşbakışı mesafelere yer verildiği ve ihalede rekabetin sağlandığının görüldüğü,

3. Akaryakıtın 4.000.000 litresinin alımının taşıt tanıma sistemi (ATC) marifetiyle gerçekleştirileceği, 10.000.000 litresinin ise taşıt tanıma sistemine göre alınmayacağından yakıt takibinin zor olacağı, güven esasına göre alınacak olan miktarın 5018 sayılı Kanun’un 5’inci maddesine göre kamu zararına yol açabileceği ve kötüye kullanılabileceği iddia edilmekte, ayrıca idarenin şikâyete verdiği cevap yazısı dikkate alındığında söz konusu olumsuz durumların önüne geçebilmek adına tank otomasyon sistemi ihalesinin yapılacağının belirtildiği, ancak idarece bu şekilde bir ihale hazırlığına başlanılmadığı ve ihaleye çıkılmadığının görüldüğü,

4. Teknik Şartname’nin “Yapılacak Testler” başlıklı 5’inci maddesinde yer verilen düzenlemeyle bahse konu idare tankerleriyle taşınacak olan yakıtın dolum tesisinde çıktıktan ve depoya döküldükten sonra tankerlerden veya depolardan numune alınması ve akaryakıtta uygunsuzluk çıkması durumunda sorumluluğun yükleniciye ait olduğunun anlaşıldığı, yüklenicinin dolum tesisinde gerekli testler yapılıp, uygunluğu kontrol edilen yakıtın yolda veya depoda sonradan farklı fiziksel ve dış etkenlere dayalı uygunluğunun bozulmasının Taşınır Mal Yönetmeliği’ne aykırı olduğu ve söz konusu malın idare tankerleriyle taşındığından tanker mühürlenip yola çıktıktan sonra yüklenicinin sorumluluğunun kalmadığı, dolayısıyla kusurun yükleniciye mal edilemeyeceği iddia edilmekte, ayrıca idarenin şikâyete verdiği cevap yazısı dikkate alındığında söz konusu madde de zeyilname ile yakıtla ilgili sorumluluğun yükleniciye ait olduğunun vurgulandığının belirtildiği, böylece yüklenicinin sorumluluğunun tankerlere yükleme yapıldığında biteceğinin anlaşıldığı, ancak Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde tüm sorumluluğun halen yüklenicide olduğu yönünde düzenlemenin yer aldığı, ayrıca idareye ait tankerlerin kullanılacağından tankerlerin temizliğinin yüklenici tarafından bilinemeyeceği, örneğin aynı tankerle önceden kalorifer yakıtı taşınması durumunda kalan atıklar nedeniyle akaryakıtın kalitesinin etkilenebileceği, bu nedenle yüklenicinin oluşacak arıza, hata, kusur nedeniyle sorumlu tutulmaması gerektiği, bu nedenlerle söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'nun “İdareye Şikayet Başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26’ncı maddeye göre işlem tesis edilir...” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

…

izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

10.02.2020 tarihinde gerçekleştirilen ihalenin ilanının 03.01.2020 tarihinde yayımlandığı görülmüştür.

03.01.2020 tarihli İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekliler Merkez ilçelerde (Akdeniz, Toroslar, Yenişehir, Mezitli) toplam en az dört adet ve Silifke ilçesinde en az 1 adet, Erdemli İlçesinde en az 1 adet Tarsus ilçesinde en az 1 adet olmak üzere bayisi olduğu akaryakıt istasyonlarının listesini teklif dosyalarında sunmak zorunda olup, sunulan bu istasyonlardan Taşıt Tanıma sistemi ile de yakıt alınabilecektir. İstasyonlar kendi malı olmak zorunda değildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibinin incelemeye konu iddiasının 03.01.2020 tarihli İhale İlanı’na yansıyan hususlar olduğu, dolayısıyla incelemeye konu iddianın ilana yönelik başvuru niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri doğrultusunda ilana yönelik başvurularda, şikâyete konu edilen hususun farkına varılmış olması gereken tarihin ilk ilan tarihi olduğu ve ilana yönelik şikâyet başvurularının ilan tarihinden sonraki 10 gün içerisinde idareye yapılması gerektiği, bu doğrultuda İhale İlanı 03.01.2020 tarihinde yayımlanan incelemeye konu ihalede ilana yönelik başvuruların en geç 10 gün içinde yapılması gerekirken başvuru sahibi tarafından bu süre geçtikten sonra 22.01.2020 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu görülmüştür. Bu itibarla, başvuru sahibinin incelemeye konu iddiasının süre yönünden uygun bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: Mersin Büyükşehir Belediyesi 2020 Yılı Motorin Alım İşi

b) Varsa kodu: -

c) Miktarı ve türü: Motorin (Diğer)=14.000.000 Litre

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yerler: 14.000.000 litre olan motorin ihtiyacından 10.000.000 litre motorini Mersin il sınırları içerisinde bulunan ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarından veya ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarının diğer bayilerinden idaremiz tankerleriyle akaryakıt taşıması yaparak alacak olup; kalan 4.000.000 litre motorini de ATC vasıtasıyla tedarik edecektir.

d) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu ve Kapsamı” başlıklı 1’inci maddesinde “Büyükşehir Belediyemiz 2020 yılı motorin ihtiyacının, Mersin ili, merkez ve tüm ilçelerde yer alan Belediyemiz akaryakıt istasyonlarına hizmet binalarımızda bulunan Jeneratörlere, kaloriferlere, Belediyenin bölge sınırlarında kurmuş olduğu şantiyelere, resmi ve kiralık araçlara, iş makinalarına, toplu taşıma araçlarına, tahsisli veya plaka bildirilmesi neticesinde eklenecek araçlara ve benzeri tüm hizmet araçlarının akaryakıt ihtiyacını karşılamak için idareye ait tankerler ile ikmal yapılması ve ATC vasıtası ile tedarik edilecek akaryakıt ürünü ile ilgili hususları kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yakıt Alımı İle İlgili Hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “k Yüklenici kendisinin veya bayisi olduğu ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarından veya ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarının diğer bayilerinden de yakıt ikmali yapabilecektir.

l) İstekliler Merkez ilçelerde (Akdeniz, Toroslar, Yenişehir, Mezitli) toplam en az dört adet ve Silifke ilçesinde en az 1 adet, Erdemli İlçesinde en az 1 adet , Tarsus ilçesinde en az 1 adet olmak üzere bayiisi olduğu akaryakıt istasyonlarının listesini teklif dosyalarında sunmak zorunda olup, sunulan bu istasyonlardan Taşıt Tanıma sistemi ile de yakıt alınabilecektir. İstasyonlar kendi malı olmak zorunda değildir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Doküman düzenlemesinden yüklenicinin kendisinin veya bayisi olduğu ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarından veya ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarının diğer bayilerinden de yakıt ikmali yapabileceği, isteklilerin Akdeniz, Toroslar, Yenişehir ve Mezitli olarak sayılan merkez ilçelerde toplamda en az 4 adet, Silifke ilçesinde en az 1, Erdemli ilçesinde en az 1 ve Tarsus ilçesinde en az 1 adet olmak üzere bayisi olduğu akaryakıt istasyonuna ilişkin listenin sunulmasının beklenildiği, isteklilerin asgari 7 olmak üzere (daha fazla teklif edebilirler) istasyon bayisi bulunduğunu belgelendirmeleri gerektiği, üst sınırın dokümanda düzenlenmediği ayrıca idarenin şikâyete cevabında da belirttiği üzere isteklilere istasyon bayisi seçiminde mesafe ve km kısıtlaması getirilmemesinin rekabeti olumsuz etkileyeceği sonucuna ulaşılamayacağı, kaldı ki Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde yer alan “k Yüklenici kendisinin veya bayisi olduğu ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarından veya ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarının diğer bayilerinden de yakıt ikmali yapabilecektir.” düzenlemesi ile istenilen listede belirtilen istasyonlar dışındaki (yüklenicinin kendisine ait veya bayisi olduğu diğer istasyonlar ) istasyonlardan yakıt alınabileceği, başvuru sahibinin iddia ettiği üzere başka bir ihale ile somut ihalenin kıyaslanmasının yerinde olmadığı, idarelerin ihtiyaçlarını her bir ihale konusu iş için ayrı ayrı değerlendirilmesi gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiası uygun bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu ve Kapsamı” başlıklı 1’inci maddesinde “Büyükşehir Belediyemiz 2020 yılı motorin ihtiyacının, Mersin ili, merkez ve tüm ilçelerde yer alan Belediyemiz akaryakıt istasyonlarına hizmet binalarımızda bulunan Jeneratörlere, kaloriferlere, Belediyenin bölge sınırlarında kurmuş olduğu şantiyelere, resmi ve kiralık araçlara, iş makinalarına, toplu taşıma araçlarına, tahsisli veya plaka bildirilmesi neticesinde eklenecek araçlara ve benzeri tüm hizmet araçlarının akaryakıt ihtiyacını karşılamak için idareye ait tankerler ile ikmal yapılması ve ATC vasıtası ile tedarik edilecek akaryakıt ürünü ile ilgili hususları kapsamaktadır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İstenen Malların Miktarı ve Türü” başlıklı 2’nci maddesinde “ Belediyemizin yıllık toplam 14.000.000 litre olan motorin ihtiyacından 10.000.000 litremotorini Mersin il sınırları içerisinde bulunan ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarından veya ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarının diğer bayilerinden idaremiz tankerleriyle akaryakıt taşıması yaparak alacak olup; kalan 4.000.000 litre motorini de ATC vasıtasıyla tedarik edecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Malın/İşin Teslim Alma Şekil ve Şartları İle Teslim Programı” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. Malın teslim edilme/işin yapılma yeri veya yerleri

10.1.1. Belediyemizin yıllık toplam 14.000.000 litre olan motorin ihtiyacından 10.000.000 litre motorini Mersin il sınırları içerisinde bulunan ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarından veya ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarının diğer bayilerinden idaremiz tankerleriyle akaryakıt taşıması yaparak alacak olup; kalan 4.000.000 litre motorinide ATC vasıtasıyla tedarik edecektir.

10.2. İşe başlama tarihi

10.2.1. Sözleşme tarihi itibariyle işe başlanacaktır.

10.3. Teslim programı ve teslim tarihi

10.3.1. Sözleşme tarihi itibariyle işe başlanacak olup; sözleşme bitiş tarihi olan 31.12.2020 tarihine kadar söz konusu akaryakıt ürünü peyder pey olarak olarak alınacaktır. İşin 31.12.2020 tarihinde bitirilmesi esastır.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Yüklenici akaryakıt istasyonlarının ve koordinasyonlardaki tankların idare tarafından yakıt takibinin ve kontrollerinin yapılması hususunda idareye 2 adet 2017 model veya üzeri binek araç tahsis edecektir. Araçlara ait akaryakıt gideri ve şoför idareye ait olacak olup diğer tüm giderler ( tamir, bakım, onarım, her türlü işçilik ücretlerinden doğacak masraflar ) yükleniciye ait olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yakıt Alımı İle İlgili Hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “ İstasyonlardan akaryakıt alımı sadece sisteme dahil olan araçlar tarafından yapılacaktır, sisteme dahil olmayan araçlara akaryakıt verilmeyecektir, verilmesi durumunda idare hiç bir sorumluluk taşımamaktadır.

…

Elektronik sistem (OYAS ve ATC ile) istasyonlardan akaryakıt alımlarında 3 adet fiş düzenlenecek olup, fişin biri istasyonda kalacak, diğer iki nüshası aracın şoförüne verilecektir. Düzenlenen fişte aşağıdaki bilgiler bulunacaktır;

?Alım yapan aracın plakası

?Alım yapan aracın kilometresi / çalışma saati

?Alımın yapıldığı tarih ve saat

?Alım yapılan istasyonun ünvanı ve adresi

?Alımı yapılan akaryakıtın cinsi ve miktarı” düzenlemeleri yer almaktadır.

Doküman düzenlemelerinden, yüklenicinin yıllık toplam 14.000.000 litre olan motorin ihtiyacından 10.000.000 litre motorini Mersin il sınırları içerisinde bulunan ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarından veya ana dağıtım ve pazarlama kuruluşlarının diğer bayilerinden idarenin tankerleriyle akaryakıt taşıması yaparak alınacağı, kalan 4.000.000 litre motorini de ATC vasıtasıyla tedarik edeceği, yüklenicinin akaryakıt istasyonlarının ve koordinasyonlardaki tankların idare tarafından yakıt takibinin ve kontrollerinin yapılması hususunda idareye 2 adet binek araç tahsis edecek olduğu, istasyonlardan akaryakıt alımı sadece sisteme dahil olan araçlar tarafından yapılacağı, elektronik sistem (OYAS ve ATC) ile istasyonlardan akaryakıt alımlarında 3 adet fişin düzenleneceği, fişin birinin istasyonda kalacağı, diğer iki nüshasının aracın şoförüne verileceği, düzenlenen fişte alım yapan aracın plakası, kilometresi / çalışma saati, alım yapılan tarih ve saat, alım yapılan istasyonun unvanı ve adresi, alımı yapılan akaryakıtın cinsi ve miktarı gibi bilgilerin bulunacağının anlaşıldığı, bu itibarla yükleniciye ve idareye yakıtın takibi konusunda çeşitli sorumlulukların verildiği, bu kapsamda idarece tespit edilmiş olan mal alımının niteliğine ilişkin belirlemelere yönelik Teknik Şartname düzenlemelerinin, mal alımının konusunun ve teknik ayrıntılarının idarenin ihtiyaçlarına cevap verecek şekilde hazırlandığı kabulünden hareketle, idarenin ihtiyaçları ve takdir hakkı doğrultusunda yapılan bir idari tasarruf olarak değerlendirilmesi gerektiği, ayrıca ihtiyaca konu alımın hangi yöntemle gerçekleştirileceği hususunda yapılacak denetimin yerindelik denetimi sonucunu doğuracağı ve Kurumun görev ve yetkileri kapsamından yerindelik denetimi yapılmasının bulunmadığı, söz konusu nedenlerle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. İstekliler tekliflerine vergi (KDV Hariç), resim, harç, vb. giderler, Otomatik Yakıt Alma Sistemi "OYAS" gideri, araçlara monte edilecek olan Araç Tanıtım Cihazı "ATC gideri, bunlara ilişkin meydana gelebilecek arızalara ilişkin servis giderleri ve değişim gideri, bozuk olan malın tespiti ve değerlendirilmesi aşamasında yapılacak her türlü masraf (kontrolü, muayenesi, analizi vb.) ve özel teknik şartnamede belirilen diğer hususları dâhil edeceklerdir.

25.2. (25.1) maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Ancak, sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV) ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yapılacak Testler” başlıklı 5’inci maddesinin ( c) bendi 23.01.2020 tarihli zeyilname ile “İdare, lüzum gördüğü takdirde aldığı akaryakıtın şartnamede belirtilen özellikleri taşıyıp taşımadığının kontrolü için tüm masraflar yükleniciye ait olmak üzere tam teşekküllü istediği laboratuvara gönderebilir. Laboratuvar sonuçlarında istenilen akaryakıtın özelliklerini taşımaması durumunda yakıt depomuzdaki (dolum esnasındaki) tüm akaryakıt yüklenici tarafından boşaltılacak ve aynı miktarda akaryakıt 2 (iki) takvim günü içinde yeni ürün getirilecektir. Dolum esnasında alınacak olan numuneden yapılacak analiz ve test sonucunda yüklenici sadece yakıtın kalitesinden sorumlu tutulacaktır.” şeklinde değiştirilmiş olup, aynı maddede “Tankerler ile teslim edilecek motorinin Marker Analiz sonuçları standardındaki değerlere uygun çıkar ise akaryakıt boşaltılır ve tesellüm işlemleri yapılır. Analiz sonuç değerleri uygun çıkmaz ise, ürün boşaltılmaz ve tutanakla gerekli yasal işlemler başlatılır.

Tankerler ile teslim edilecek motorinin Marker analizi bozuk çıkan akaryakıt yerine yüklenici tarafından en geç 2 (iki) takvim günü içinde yeni ürün getirilecektir.

Akaryakıt alımına ilişkin ayrıntılı raporlar faturalarla birlikte ve her faturanın eki olarak yüklenici tarafından idareye verilecektir.” düzenlemeleri de yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Yakıt Alımı İle İlgili Hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Yüklenici idareye ait tankerlerin dolumun yapıldığı yerde (rafineri veya dağıtıcının deposu) vanaları, kapakları, sayacı vs. mühürlenmiş vaziyette teslim edecektir.

Tankerler ile teslim edilecek motorin Büyükşehir Belediyemiz yetkili personeline sevk irsaliyesi ile birlikte teslim edecektir. Elle üzerinde değişiklik yapılmış irsaliyeler kabul edilmeyecektir.

Tankerler ile teslim edilecek motorinin teslimi esnasında yüklenici veya yüklenicinin vek alet vereceği yetkili hazır bulunacaktır.

Tankerler ile teslim edilecek motorinin tesliminde yüklenicinin yetkilisi ile Büyükşehir Belediyemiz personeli tarafından mühürlerin mevcudiyeti ve doğruluğu teyyit edilerek tutanak altına alınacaktır.

Yüklenici firma araçlarda yakıttan kaynaklanan bir arıza söz konusu olduğu hallerde ilgili istasyon ve araçtan alınan numunenin analiz masraflarının tümünü karşılayacaktır. Akaryakıttan doğacak bir arıza veya zarar için, Analiz raporu önce Müdürlüğümüzün teknik elemanları veya yetkili servisler tarafından verilen rapor göz önünde bulundurulacaktır. Analiz sonucunda arızanın yakıttan kaynaklandığı tespit edildiği takdirde, aracın onarım ve servis giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin yükümlülükleri” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. Yüklenicinin genel yükümlülükleri

…

16.4.1. Yüklenici;

a) İşle ilgili olarak uyulması gereken tüm güvenlik kurallarına uymak,

b) İşyerinde bulunma yetkisine sahip tüm personelin güvenliğini sağlamak,

c) İşyerinin ve bu iş nedeniyle kendisine tevdi edilen her türlü ekipman, malzeme, araç gereç ile bilgi ve belgelerin güvenliğinin sağlanması için her türlü tedbiri almak,

ç) Malın temini ile saira yükümlülüklerin yerine getirilmesi nedeniyle üçüncü kişilerin can ve mal güvenliğinin sağlanması amacıyla ilgili mevzuat uyarınca her türlü tedbiri almak,

zorundadır.

16.4.2. Yüklenicinin bu zorunluluklara uymaması nedeniyle İdarenin ve/veya üçüncü şahısların bir zarara uğraması halinde, her türlü zarar ve ziyan Yükleniciye tazmin ettirilir.

…

16.6. Malların taşınması

16.6.1. Yüklenici, iş için gerekli tüm mal ve malzemenin montajından, ambalajlanmasından, yüklenmesinden, taşınmasından, teslim edilmesinden, boşaltılmasından, depolanmasından ve korunmasından sorumludur. Malzemelerin taşınması sırasında meydana gelebilecek her türlü hasardan Yüklenici sorumludur.

16.6.2. Yüklenici malın taşınması sırasında kendi personelinden dolayı yolların, köprülerin zarar görmemesi için gerekli çabayı gösterecektir. Bu amaçla uygun taşıtların ve yolların kullanılması esastır. Yolların kullanımı ile ilgili olarak yetkili makamlardan izin alınması gerekiyorsa, gerekli izinler taşıma işleminin başlamasından önce Yüklenici tarafından temin edilir. Erişim yollarının kullanılması nedeniyle, ilgili kurum ve kuruluşlardan gelecek her türlü talep, Yüklenici tarafından karşılanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Tasarı’nın “Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 30’uncu maddesinde “30.1. Mal alımları uygulama yönetmeliği ve özel teknik şartnamede belirtilen esaslar çerçevesinde muayene ve kabul işlemleri yapılacaktır..

30.2. Bu sözleşme ve eklerinde, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin düzenlenmeyen hususlarda; Kamu İhale Kurumu tarafından yayımlanan Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmelik'te hüküm bulunması halinde bu düzenlemeler esas alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Dokümandan, bozuk olan malın tespiti ve değerlendirilmesi aşamasında yapılacak her türlü kontrol, muayene, analizi giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu, idarece, gerek görüldüğü takdirde alınan akaryakıtın Şartname’de belirtilen özellikleri taşıyıp taşımadığının kontrolü için tüm masraflar yükleniciye ait olmak üzere tam teşekküllü istediği laboratuvara gönderebileceği, arızanın yakıttan kaynaklandığı tespit edildiği takdirde, aracın onarım ve servis giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağı, yüklenicinin işyerinin ve bu iş nedeniyle kendisine tevdi edilen her türlü ekipman, malzeme, araç gereç ile bilgi ve belgelerin güvenliğinin sağlanması için her türlü tedbiri almakla sorumlu olduğu, Mal Alımları Uygulama Yönetmeliği ve Teknik Şartnamede belirtilen esaslar çerçevesinde muayene ve kabul işlemlerinin yapılacağı anlaşılmaktadır.

Yüklenici tarafından işlerin gereken özen ve ihtimam gösterilmek suretiyle planlanması gerektiği, sözleşmede öngörüldüğü şekilde işlerin yürütüleceği, tamamlanacağı ve işlerde olabilecek kusurların sözleşme hükümlerine uygun olarak giderilmesi gerektiği, ayrıca ihale konusu iş kapsamında istenilen malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığının denetimi için kontrol teşkilatının istediği şekilde deney yapabileceği ve ister işyerinde ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderlerinin sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanacağı değerlendirilmekte olup, somut ihale dokümanında yüklenicinin sorumluluğu ihale konusu işin konusunu oluşturan yakıt alımı ile sınırlı tutulmuş ve yakıt kalitesinden kaynaklı olabilecek sıkıntılar nedeniyle sorumlu olacağı düzenlenmiştir. Söz konusu düzenlemelerde bir aykırılık bulunmadığından başvuru sahibinin iddiası uygun bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.