KİK Kararı: 2020/UH.II-721

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/017
Gündem No : 67
Karar Tarihi : 10.04.2020
Karar No : 2020/UH.II-721
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Akce Gıda Tur. Taş. İnş. Hafr. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kocaeli Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2020/40187 İhale Kayıt Numaralı “Kocaeli Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 9 Aylık (01/04/2020-31/12/2020 Tarihleri Arası) Mamul Yemek Alımı, Dağıtım ve Servis Hizmetleri” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kocaeli Aile Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 28.02.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kocaeli Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 9 Aylık (01/04/2020-31/12/2020 Tarihleri Arası) Mamul Yemek Alımı, Dağıtım ve Servis Hizmetleri” ihalesine ilişkin olarak Akce Gıda Tur. Taş. İnş. Hafr. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 24.02.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.02.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.03.2020 tarih ve 11986 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.03.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/448 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde ihale dokümanı içerisinde yer alan “Gıda Malzemelerinin Özellikleri” isimli Şartname’de beyaz peynir ürününün teknik özelliklerine ver verilmesi gerekirken Kanun’un emredici hükmüne aykırı olarak "...BEYAZ PEYNİR (YAĞLI TUZLU/TUZSUZ/EZİNE)..." ifadesine yer verildiği, anılan düzenlemenin Kamu İhale Kanunu’na aykırı olduğu, ezine peynirine ilişkin olarak Ezine Peynirini ve Mandıracılarını Koruma, Geliştirme ve Tanıtma Derneği tarafından 24.02.2006 tarihinde Türk Patent ve Marka Kurumuna C 2006/004 no ile menşe ve marka başvurusunda bulunulduğu, söz konusu başvuru Kurum tarafından kabul edilerek 05.08.2006 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere tescil edildiği, bu nedenle "Ezine Peyniri”nin menşe ve marka ismi olduğu,

2. İtirazen şikayete konu ihalenin idari şartnamesinde yer verilen düzenlemede sadece yemeğin yapımında kullanılacak elektrik, su, doğalgaz giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu belirtilmişken Teknik Şartname’de yer verilen düzenlemede hem birim mutfaklarının ve hem de yemekhanelerinde yüklenici tarafından gerçekleştirilen elektrik, doğalgaz ve su harcamalarının süzme sayaç takılmak suretiyle tespit edilerek yükleniciden tahsil edileceğinin, ortak giderlerin ise saymanlıkla beraber belirlenecek bir usulle tespit edilerek ödeneceğinin belirtildiği, bu iki düzenlemenin çok net bir şekilde birbirinden farklı olup, maliyetleri de ciddi oranda değiştirdiği, bahsi geçen düzenlemelerin isteklilerin tekliflerini hazırlarken tereddüt yaşanmasına neden olacağı, ihaleye katılan firmaların İdari Şartname’ye göre mi yoksa Teknik Şartname’ye göre mi tekliflerini hazırlayacağının belli olmadığı, anılan durumun ihalede eşit yarışma koşullarını ve fırsat eşitliğini de ortadan kaldıracağı, çünkü İdari Şartname’ye göre teklifini hazırlayan isteklinin teklifinin, Teknik Şartname’ye göre teklifini hazırlayan istekliden daha düşük olacağı, anılan aykırılıkların giderilmesinin gerektiği,

3. a) İhale kapsamında üretim yapılacak kuruluş mutfaklarının görülmesine yönelik talepte bulunulduğu, bu talebin uygun bulunarak ilgili kuruluş mutfaklarının 21.02.2020 tarihinde ziyaret edildiği, bu kapsamda yemek üretimi yapılacak kuruluşlardan Suadiye Cemal Doğan Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü için “5 adet Sanayi Tipi Yer Ocağı (tek gözlü)” istenildiği, fakat bahsi gecen kuruluşun doğalgaz tesisatı incelendiğinde tesisatın 5 adet ocağı çalıştırmaya uygun olmadığının tespit edildiği, bu nedenle söz konusu kuruluşta 5 adet ocağın kullanılabilmesi ve ihale dokümanında belirtilen şartlarda ve kapasitede üretim yapılabilmesi için doğalgaz tesisatında ekleme yapılması gerektiği,

Doğalgaz hattının kimin tarafından çekileceği, masraflarının kime ait olacağı hususu ile ilgili olarak ihale dokümanında da herhangi bir düzenleme de yapılmadığı, doğalgaz tesisatına ek yapılması ile ilgili masrafların yüklenici firma tarafından karşılanacağı kabul edilse dahi Sözleşme Tasarısı’nda belirtilen tarihte işe başlanmasının mümkün olmadığı, çünkü kurulusun doğalgaz tesisatına ek hat çekilebilmesi için öncelikle bu hususta yetki verilmiş firmalara proje hazırlattırılması, hazırlanan projenin gaz dağıtım kurulusunca onaylatılması, projeye uygun olarak tesisata ek yapılması, yapılan tadilatın projeye uygun olup olmadığının gaz dağıtım kurulusu tarafından denetlenmesi ve ek tesisatın kullanılmasına izin verilmesi gibi süreçler göz önünde bulundurulduğunda yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak ise başlaması ve işi gerçekleştirmesinin kesinlikle mümkün olmadığı, bu nedenle öncelikle kuruluşun doğalgaz tesisatının ihale dokümanında öngörülen kapasitede kullanıma uygun hale getirilerek ihaleye çıkılması gerektiği, mevcut şartlarda ihale sürecine devam edilmesi durumunda ihale dokümanında öngörülen kapasitede yemek üretimi yapılamayacağı, yüklenici firmanın da cezai müeyyidelerle karşılaşacağı,

b) Söz konusu ihale kapsamında Köseköy Gençlik Eğitim ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü ve TAP Akmeşe Zihinsel Engelliler Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü'nün yemeklerinin Suadiye Cemal Doğan Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü mutfağında hazırlanacak/pişirilecek ve yüklenici tarafından ilgili kuruluşlara taşınmak suretiyle dağıtım ve sonrası hizmetleri gerçekleştirileceğinin belirtildiği, bu nedenle Suadiye Cemal Doğan Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğünde üretilecek yemek sayılarının 2019 yılı için çıkılan ihaleye göre iki kattan fazla oranda arttığı, fakat kuruluşta yemek üretiminde çalışacak personel (aşçı, aşçı yardımcısı) sayısının aynı oranda arttırılmadığı, söz konusu kuruluşta mevcut personel sayısıyla günlük 737 adet yemeğin hazırlanması ve pişirilmesinin imkânsız olduğu, özellikle bu durumun çalışan personelin haftalık ve yıllık izinlerini kullandıkları zamanlarda hizmetin verilmesini daha da imkansız hale getireceği, bu durumun ihale dokümanının yemek hizmeti konusunda yeterli bilgiye ve donanıma sahip kişilerce hazırlanmadığının, kuruluşların üretim kapasitelerinin ve personel durumlarının göz önünde bulundurulmadığını açıkça gösterdiği, meslek kuruluşlarından ve/veya ticaret odalarından sorulması durumunda 2 kişiyle günlük 737 adet yemeğin hazırlanıp pişirilemeyeceği hususunun anlaşılacağı, aynı durumun Kocaeli Huzurevi Müdürlüğü için de geçerli olduğu,

«T

üretilecek yemek sayısının iki kat artmasına rağmen kuruluşta yemek üretiminde çalışacak personel (aşçıbaşı, aşçı, aşçı yardımcısı) sayısının aynı oranda arttırılmadığı, dolayısıyla Suadiye Cemal Doğan Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü ve Kocaeli Huzurevi Müdürlüğünde çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında öngörülen yemek sayısına uygun olarak arttırılmasının gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir. İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır. Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Kocaeli Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların 9 Aylık (01/04/2020-31/12/2020 Tarihleri Arası) Mamul Yemek Alımı, Dağıtım ve Servis Hizmetleri

b) Miktarı ve türü: Kocaeli Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların toplam 1.064.468 adet/öğün Mamul Yemek Alımı, Dağıtım ve Servis Hizmetleri Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: İşin Yapılacağı Kuruluşların Adları ve Adresleri Teknik Şartnamede tablo halinde belirtilmiştir.

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1. Kısmi tekliflerin verilme şekli: İhale konusu iş toplam 5 (beş) kısımdan oluşmaktadır. İstekliler her kısım için kısmi teklif verebileceklerdir. İhale aşamasında her kısım kendi içinde değerlendirilecek olup, ihale sonucunda herhangi bir kısım veya birden fazla kısım için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen istekli, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun EK 7 nci maddesi gereği uhdesinde kalan kısım/kısımlar için ihtiyaç talebinde bulunan (ihtiyaç talebinin tespitinde Teknik Şartnamede yer alan Kuruluşların Satın Alacağı Öğün Sayıları Tablosundaki veriler/miktarlar dikkate alınacaktır.) her bir kuruluşla ayrı ayrı sözleşme imzalayacaktır. (Örneğin ihalenin 1 ve 3. kısımları için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen istekli, söz konusu kısımlar için ihtiyaç talebinde bulunan her bir kuruluşla ayrı ayrı sözleşme imzalayacaktır.) Ayrı ayrı sözleşmeye bağlanacak her kısım/kısımlar için ihtiyaç talebinde bulunan kuruluşlarca ayrı kesin teminat alınacaktır.” düzenlemesi,

Gıda Malzemeleri Özellikleri Şartnamesi’nin “14.KISIM (PEYNİR)” başlıklı bölümünde “TÜM ÜRÜNLER:

1. Peynirler yürürlükte olan “Türk Gıda Kodeksi Peynir Tebliği” ve “Türk Gıda Kodeksi Mikrobiyolojik Kriterler Tebliği” özelliklerine ve Ek-1 Süt Ürünlerine Ait Mikrobiyolojik Değerlere uygun olacaktır. Yeni çıkacak tebliğ, kanun, tüzük ve eklerini de kapsamalıdır.

2. Ürünler piyasada satılan en iyi cins, 1. kalite ve yeni üretim olacaktır.

3. Mamullerin hiçbirinde boya kullanılmamalıdır.

4. Ambalajı ürünü taşıma ve saklama süresinde iyi bir durumda tutacak özellikte, hava ve rutubet geçirmeyecek, insan sağlığına zarar vermeyecek iyi malzemeden yapılmış olmalıdır. Orijinal ambalajlarda teslim edilmelidir. Ambalaj üzerindeki işaretleme Gıda Kodeksi Yönetmeliğindeki gibi olacaktır. Ambalaj üzerinde firmanın adı, adresi, varsa tescilli markası, malın adı, tipi, sınıfı, parti ve seri numarası, net ağırlığı, tam yağlı ibaresi, tuzlu/tuzsuz ibaresi, imalat tarihi, son kullanma tarihi (gün/ay/yıl olarak) veya raf ömrü yazılı olmalıdır.

5. Tüm ürünler maksimum 4 Cº?de olmalıdır.

BEYAZ PEYNİR (YAĞLI TUZLU / TUZSUZ / EZİNE)

1. Beyaz peynir, Türk Gıda Kodeksine uygun çiğ sütlerin imalat tekniğine göre işlenmesi ve olgunlaştırılması sonucu elde edilen kendine has şekil, renk, koku, tat ve aroması olan peynirdir. Safi inek sütünden yapılmış ve diğer herhangi bir süt katılmış olmamalıdır.

2. Birinci sınıf tam yağlı peynirlerden olmalıdır. Düzgün, pürüzsüz, lekesiz kesitli, parlak beyaz, homojen, bozulmamış kalıplar halinde olmalıdır. Peynirlerin içi ve dışı beyaz olacak.

3. Acı, ekşi, küflü, fena kokulu ve sünger gibi delikli olmayacaktır. Delik bulunduğunda ise delikler kalıp içerisinde homojen dağılmış olmalı, irili ufaklı ve dağınık delikler bulunmamalıdır. Fazla sert veya yumuşak olmamalıdır.

4. Peynirlerin içerisinde ağırlaştırıcı antiseptik bir madde bulunmamalıdır. Peynirler kuru madde üzerinden tuzu aşırı miktarda olmayacaktır.

5. Dilimlendiğinde dağılıp, parçalanmamalıdır. Peynir kalıpları ayrılmayacak şekilde birbirine yapışmış, yumuşamış, ezilmiş olmayacak ve dağılmayacaktır. Peynirler elle ezildiğinde pütürsüz dağılmalıdır.

6. Beyaz peynir alımında kutu üzerinde belirtilen süzme ağırlık esas alınacaktır. Peynir açıldığında malaşlı (Mantarlaşmış) olmayacaktır.

7. Peynir orjinal ambalajlanmış olmalıdır.

8. Peynir 1 - 5 kg ,17 – 18 kg’lık miktarlarda ambalajlanmış olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Türk Gıda Kodeksi Peynir Tebliği’nin “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Bu Tebliğde geçen; a) Beyaz peynir: Hammaddenin peynir mayası kullanılarak pıhtılaştırılması ile elde edilen telemenin, tekniğine uygun olarak işlenmesiyle üretilen, üretim aşamalarındaki farklılıklara göre taze veya olgunlaştırılmış olarak tanımlanabilen, çeşidine özgü karakteristik özellikler gösteren salamuralı peyniri,

b) Coğrafi işaret olarak tescil edilmiş peynirler: İlgili ulusal veya uluslararası kuruluşlar tarafından üretim yeri, metodu ve karakteristik özellikleri açısından belgelendirilerek tescillenen peynirleri,

… ifade eder.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Ürün özellikleri” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Bu Tebliğ kapsamındaki ürünlerin özellikleri aşağıdaki gibidir.

…

ş) Coğrafi işaret olarak tescil edilmiş peynirler, yatay gıda kodeksi hükümlerine aykırı olmamak koşulu ile coğrafi işaret tescilinde belirtilen özelliklere göre piyasaya arz edilir.

t) Yöresel/ülkesel adları ile bilinen peynirler için bu Tebliğde ve yatay gıda kodeksinde hüküm bulunmayan hususlarda, öncelikle ilgili ulusal standart, ulusal standardın bulunmaması durumunda ise uluslararası standartlar dikkate alınır.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden, ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanmasının esas olduğu, teknik şartnamelerde idareler tarafından alım konusu hizmetin teknik kriterleri ve özelliklerinin belirleneceği, bunların verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından ezine peynirinin marka olarak tescil edildiği, dolayısıyla ihale dokümanında “ezine peyniri” şeklinde düzenleme yapılmasının mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

Ezine peynirine ilişkin olarak Ezine Peynirini ve Mandıracılarını Koruma, Geliştirme ve Tanıtma Demeği tarafından Türk Patent ve Marka Kurumuna başvuruda bulunulduğu, söz konusu başvurunun kurum tarafından kabul edildiği ve Türk Patent Kurumu’nca açıklanan “coğrafi işaretli ürünler” listesi incelendiğinde ezine peynirinin menşe adlı bir peynir olarak tescil edildiği görülmüştür.

Türk Patent ve Marka Kurumu’nun resmi internet sitesinden yapılan araştırmada coğrafi işaretin, temel olarak benzerlerinden farklılaşmış ve bu farkı kaynaklandığı yöreye borçlu olan bir yöresel ürün adını ifade ettiği, bu anlamda coğrafi işaretin, belirgin bir niteliği, ünü veya diğer özellikleri bakımından kökenin bulunduğu yöre, alan, bölge veya ülke ile özdeşleşmiş bir ürünü gösteren işaret olduğu, coğrafi işaretlerin menşe adı ve mahreç işareti olarak ikiye ayrıldığı, menşe adının coğrafi sınırları belirlenmiş bir yöre, bölge veya istisnai durumlarda ülkeden kaynaklanan, tüm veya esas özelliklerini bu coğrafi alana özgü doğal ve beşerî unsurlardan alan, üretimi, işlenmesi ve diğer işlemlerin tümü bu coğrafi alanın sınırları içinde gerçekleşen ürünleri tanımlayan bir ibare olduğu,

Coğrafi işaret tescilinin tek bir üreticinin haklarını değil, tescil belgesindeki şartlara uygun üretim yapan ve pazarlayanların tümünün haklarını koruduğu, çünkü tescilin yöresel, bölgesel ve ülkesel genelliğe sahip olup, sağladığı hakların belli bir kişiye veya bazı kişilere bağlanamayacağı, söz konusu ibarenin belirli bir kalitenin işareti olduğu, tescilli coğrafi işaretlerin sicilde belirtilen şartlara uygun olan ürünlerin üretimi veya pazarlamasında faaliyet gösterenler tarafından kullanılabileceği. yani tek bir üretici değil, tescil belgesinde belirtilen şartlarda üretim yapanların veya satışa sunanların tümü tarafından kullanılabileceği, coğrafi işaret tescilinin başvuru yapana inhisarı hak sağlamayacağı anlaşılmaktadır.

İhale dokümanında yer verilen doküman düzenlemeleri incelendiğinde beyaz peynir kısmında yer verilen “ezine peyniri” ibaresinin Türk Patent Kurumu’nca açıklanan coğrafi işaretli bir beyaz peynir türünü ifade ettiği, belli bir markayı işaret etmediği, piyasada “ezine peyniri” coğrafi işareti ve kalitesini taşıyan birçok marka çeşidi bulunduğu, dolayısıyla yöresel bir peynir çeşidi olan ezine peynirine ihale dokümanında yer verilmesinin ürüne ilişkin “menşei belirtme” olarak değerlendirilemeyeceği anılan düzenlemelerin ihaleye katılımı ve rekabeti daraltıcı mahiyette olmadığı görülmüş olup, idarece yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı bir nitelik taşımadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin anılan iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

…

25.3.1.3. Diğer Giderler

… yemeğin yapımında kullanılacak elektrik, su, doğalgaz ile yemeğin ilgili kuruluşlara taşınması dahil her türlü nakliye giderleri, taşımada kullanılacak araçlar ile bu araçları kullanacak sürücülerin giderleri, ihale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri ve Kamu İhale Kurum payı teklif fiyata dahildir...” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin "Genel Hususlar" başlıklı bölümünün 17’nci maddesinde “...Yüklenici firma elemanı elektrik ve sular ile kapı ve pencerelerin açık kalmaması için gerekli hassasiyeti gösterecektir. Çalışmayan ampul veya muslukları, kırılan camları firma derhal idareye bildirecektir. Bu maddeden dolayı firma elemanınca gereğinin yapılmaması halinde idarenin uğrayacağı zarar firma tarafından tazmin edilecektir. Yüklenici firma tarafından kullanılacak birim mutfaklarının ve yemekhanelerinin, elektrik, doğalgaz ve su harcamaları süzme sayaç konularak yüklenicinin sarfiyatı tespit edilmek suretiyle işlem yapılır. Bu durumda kuruluş ile yükleniciye ait ortak giderlerin ödenmesi hususu, ilgili saymanlık ile birlikte tespit edilecek bir usulle yapılacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın 36’ncı maddesinde “36.20. Firma faaliyette bulunacağı binada kendisine teslim edilen her türlü tesis ile demirbaş malzemelerinin temizliği ve bakım onarımından sorumlu olacaktır. Yüklenici firma elektrik, su ve diğer malzemelerin kullanımında azami ölçüde tasarrufa dikkat edecektir. Yüklenici firma tarafından kullanılacak birim mutfaklarının ve yemekhanelerinin, elektrik, doğalgaz ve su harcamaları süzme sayaç konularak yüklenicinin sarfiyatı tespit edilmek suretiyle işlem yapılır. Bu durumda kuruluş ile yükleniciye ait ortak giderlerin ödenmesi hususu, ilgili saymanlık ile birlikte tespit edilecek bir usulle yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından İdari Şartname ve Teknik Şartname’de yer alan ilgili düzenlemelerin net bir şekilde birbirinden farklı olduğu ve maliyetleri de ciddi oranda değiştirdiği, bahsi geçen düzenlemelerin isteklilerin tekliflerini hazırlarken tereddüt yaşamasına neden olacağı iddia edilmektedir.

Yukarıda yer verilen bahse konu düzenlemeler incelendiğinde İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde yemeğin yapımında kullanılacak elektrik, su, doğalgaz giderlerinin yükleniciye ait olduğunun belirtildiği, Teknik Şartname’nin "Genel Hususlar" başlıklı bölümünün 17’nci maddesinde de yüklenici tarafından kullanılacak birim mutfaklarının ve yemekhanelerinin, elektrik, doğalgaz ve su harcamalarının süzme sayaç konularak yüklenicinin sarfiyatının tespit edilmesi suretiyle hesaplanacağının belirtildiği görülmüştür. Anılan düzenlemeler değerlendirildiğinde aralarında istekliler açısından tereddüt yaratacak bir husus bulunmadığı, söz konusu düzenlemelerin birbirini tamamlar nitelikte düzenlemeler olduğu, bahsi geçen düzenlemelerin birbiri ile çelişen durumlar yaratmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin anılan iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

a) Teknik Şartname’nin "Genel Hususlar" başlıklı bölümünün 28’inci maddesinde “Yemek üretimi yapılacak kuruluşlarımıza ait mutfakların herhangi bir nedenle (mutfak tadilatı vb.) geçici veya sürekli olarak kullanılamaz duruma gelmesi halinde yüklenici firma ilgili mutfaklarda yemeği pişirilen kuruluşların yemeklerini İdarenin onaylayacağı herhangi bir yemek fabrikasından yaptırıp hizmeti aksatmadan yerine getirecektir.” düzenlemesi,

“Makine ve Teçhizat İle İlgili Hususlar” başlıklı 4’üncü bölümünde “…YÜKLENİCİ FİRMANIN TEMİN EDECEĞİ PERSONEL, MAKİNE, TEÇHİZAT İLE MAL VE MALZEME:

…

SUADİYE CEMAL DOĞAN BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

S.NO

EKİPMAN/MALZEMENİN CİNSİ

BİRİMİ

MİKTARI

44

Sanayi Tipi Yer Ocağı (tek gözlü)

Adet

5

45

Çelik Tencereler (300 lt lik)

Adet

3

düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de yemek üretimi yapılacak kuruluşlardan Suadiye Cemal Doğan Bakım ve Rehabilitasyon Merkezi Müdürlüğü için “5 adet Sanayi Tipi Yer Ocağı (tek gözlü)” talep edildiği anlaşılmıştır.

İhale dokümanında yer verilen düzenlemeler incelendiğinde, doğalgaz tesisatına ek tesisat yapılmasına yönelik düzenlemelere yer verilmediği, böyle bir yükümlülüğün yükleniciye ait olduğunun belirtilmediği, ayrıca başvuru sahibinin şikayet başvurusuna karşı idare tarafından verilen cevapta iddia konusu eksiklik/tadilatların ihale konusu işin başlamasından önce idare tarafından yaptırılacağının belirtildiği görülmüştür.

Diğer yandan Teknik Şartname’nin "Genel Hususlar" başlıklı bölümünün 28’inci maddesinde yer verilen “Yemek üretimi yapılacak kuruluşlarımıza ait mutfakların herhangi bir nedenle (mutfak tadilatı vb.) geçici veya sürekli olarak kullanılamaz duruma gelmesi halinde yüklenici firma ilgili mutfaklarda yemeği pişirilen kuruluşların yemeklerini İdarenin onaylayacağı herhangi bir yemek fabrikasından yaptırıp hizmeti aksatmadan yerine getirecektir.” düzenlemesi uyarınca mutfakların herhangi bir nedenle (mutfak tadilatı vb.) geçici veya sürekli olarak kullanılamaz duruma gelmesi halinde yüklenicinin başka bir yemek fabrikasından yemek yaptırıp ihale konusu hizmeti yerine getirebileceği belirtilmiştir. İhaleye teklif veren isteklilerin tekliflerini mevcut dokümanda yer alan hususlara göre vermeleri gerektiği, hizmetin ifası aşamasında meydana gelen uyuşmazlıklar konusunda 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun uygulanabileceği anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin anılan iddiası yerinde görülmemiştir.

b) Teknik Şartname’nin “Makine ve Teçhizat İle İlgili Hususlar” başlıklı 4’üncü bölümünde “SUADİYE CEMAL DOĞAN BAKIM VE REHABİLİTASYON MERKEZİ MÜDÜRLÜĞÜ

S.NO

PERSONEL İHTİYACI

TALEP SAYISI

1

Sorumlu Personel

Kişi

1

2

Aşçı

Kişi

1

3

Aşçı Yardımcısı

Kişi

1

4

Servis ve Bulaşık Personeli

Kişi

3

…

KOCAELİ HUZUREVİ MÜDÜRLÜĞÜ

S.NO

PERSONEL İHTİYACI

TALEP SAYISI

1

Sorumlu Personel

Kişi

1

2

Aşçıbaşı

Kişi

1

3

Aşçı

Kişi

1

4

Aşçı Yardımcısı

Kişi

1

5

Servis ve Bulaşık Personeli

Kişi

5

düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu ihale mevzuatı uyarınca gerçekleştirilen ihalelerde idarelerin kendi ihtiyaçlarını belirleme noktasında takdir yetkisinin bulunduğu ve bu ihtiyacın temini açısından dokümanda gerekli düzenlemelerin yapılabileceği anlaşılmıştır. Bu çerçevede, personel sayısı ve niteliğinin idarenin kendine özel şartları ve hizmetin gereği gibi hususlara göre planlanabileceği anlaşılmış olup, ayrıca bir personele ilişkin maliyet kalemi oluşturulmasına ise takdir yetkisi çerçevesinde gerek duyulmadığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerden de anlaşılacağı üzere, ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı ihalesi olduğu, ihaleye ait teklif cetvelinin de öğün sayılarının esas alınması suretiyle oluşturulduğu, bu anlamda söz konusu maliyetin öğün maliyetine dahil olacağı, isteklinin hizmetin ifasına yönelik ihale dokümanında yer verilen personel sayılarının üzerinde personel belirleyebileceği ve bu personel maliyetlerini öğün maliyetine yansıtabileceği, ihale dokümanında işin hangi koşullarda gerçekleştirileceğinin açık ve ayrıntılı bir şekilde düzenlendiği, bu nedenle istekliler tarafından hazırlanacak tekliflerin ihale dokümanında belirtilen düzenlemelerin dikkate alınarak hazırlanması gerektiği hususları birlikte değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.