KİK Kararı: 2020/UH.II-517 (11 Mart 2020)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2020/012
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 11.03.2020
Karar No : 2020/UH.II-517
Toplantıya Katılan Üyeler

BAŞVURU SAHİBİ:

Beygrup Gıda İnşaat Taahhüt Temizlik İç ve Dış Ticaret Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bartın İl Sağlık Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2019/722744 İhale Kayıt Numaralı “36 Aylık Yemek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bartın İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 20.02.2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “36 Aylık Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Beygrup Gıda İnşaat Taahhüt Temizlik İç ve Dış Ticaret Limited Şirketinin 13.02.2020 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.02.2020 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.02.2020 tarih ve 10299 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.02.2020 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2020/388 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı düzenlemelerinin mevzuata uygun olmadığı, şöyle ki;

1. İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerin, Hizmet Alımlarına ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi" başlıklı 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan açıklamalara aykırı olduğu, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde sözleşmeye aykırılık hallerinin belirtildiği ancak aykırılığın ardı ardına veya aralıklı olarak kaç defa gerçekleştirilmesi durumunda sözleşmenin feshedileceği hususunda herhangi bir bilgiye yer verilmediği,

2. Kamu İhale Genel Tebliği’nin 45.1.1.3’üncü maddesinde “İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı, ihale ilanı veya davet mektubu ile idari şartnamenin “Diğer hususlar" başlıklı bölümünde belirtilir” açıklamasının bulunduğu, ancak ihale dokümanında sınır değer katsayısının düzenlenmediği,

3. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde hizmetin kalitesinde önemi bulunan iş sağlığı ve güvenliği hususuna ilişkin düzenleme yapılmadığı, bu durumun kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu, başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmadığı, bu sebeple iş sağlığı ve güvenliği giderlerinin sözleşme gideri olan %4 içerisinde gösterilemeyeceği, dolayısıyla anılan gider için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği,

4. Başvuruya konu ihalede personelin iş kıyafetlerinin yüklenici tarafından karşılanacağının belirtildiği, ancak personel çalıştırılmasına dayalı olmayan ihalelerde sözleşme giderleri ve genel giderlerin %4 oranında hesaplanmasının söz konusu olamayacağı, dolayısıyla giyim giderlerinin ayrı hesaplanması ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği,

5. İhalenin birinci kısmına ilişkin Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde “Yükleniciye, hizmet sunumunda kullanması için Tablo.7’de Sağlık Tesisi, Ünitesi, mekânın adı, mekânın bulunduğu birim/ünite/kat ve alanı belirtilen mutfak, depo, ambar, yemekhane, kat ofisi ve soyunma odası vb. olarak kullanması için tahsis edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak yükleniciye tahsis edilecek mutfak, yemekhane gibi alanlarda yüklenicinin kullanacağı elektrik, doğalgaz ve de su giderlerinin kim tarafından karşılanacağının belirtilmediği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin Bartın İl Sağlık Müdürlüğü tarafından açık ihale usulüyle ve birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen “36 Aylık Yemek Hizmet Alımı” ihalesi olduğu, söz konusu ihalede 66 adet ihale dokümanı edinildiği, ihalenin 1’inci kısmı (Bartın Devlet Hastanesi) için 4 istekli tarafından teklif sunulduğu, 2’nci kısmı (Amasra İlçe Entegre Devlet Hastanesi) için 1 istekli tarafından teklif sunulduğu, 3’üncü kısmı (Ulus Şehit Piyade Er Hasan Hüseyin Oğuz İlçe Entegre Devlet Hastanesi) için ise teklif sunulmadığı, inceleme tarihi itibarıyla teklif değerlendirme aşamasının devam ettiği ve henüz ihale komisyonu kararı alınmadığı; başvuru sahibi tarafından ihaleye teklif sunulmadığı, söz konusu iddialarının ihale dokümanı düzenlemelerine yönelik olduğu görülmüştür.

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 36 Aylık Yemek Hizmet Alımı

b) Miktarı ve türü:

1. Kısım 36 Aylık Toplam: 2.843.400 Öğün

2. Kısım 36 Aylık Toplam: 41.245 Öğün

3. Kısım 36 Aylık Toplam: 48.555 Öğün

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: 1. Kısım Bartın Devlet Hastanesi 2. Kısım Amasra İlçe Entegre Hastanesi 3. Kısım Ulus Şehit Piyade Er Hasan Hüseyin Oğuz İlçe Entegre Hastanesi

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1. İstekliler her üç kısma teklif verebilecekleri gibi istedikleri kısımlara da teklif verebilirler. Ancak ilgili kısmın içerisindeki tüm kalemlere teklif verilmesi zorunludur.

İsteklinin birden fazla kısım uhdesinde kalması durumunda aynı yüklenici ile birden fazla sözleşme yapılabileceği gibi sadece 2. ve 3. kısım aynı isteklinin uhdesinde kalması durumunda tek bir sözleşme yapılabilmesi idarenin takdirindedir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Ayrıca inceleme konusu ihalenin Teknik Şartname düzenlemeleri incelendiğinde;

-İhalenin 1’inci kısmına ilişkin olarak Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde yer alan “İşin konusu; Bartın Devlet Hastanesi ve ek binalarında hizmet alan hasta ve refakatçilerle, sağlık tesislerinde çalışanlara, staj yapan öğrencilere ve idarenin yemek veya kahvaltı verilmesini uygun gördüğü kişilere, 7 (Yedi) gün 24 (Yirmi dört) saat esasına göre, yüklenici firma tarafından temin edilen malzeme, makine, cihaz, alet ve personelle yemek ve kahvaltıların hazırlanması, dağıtılması ve sonrası hizmetlerdir.” Düzenlemesi ile 11’inci maddesinde yer alan “Hizmet Sunumunda Üretilecek Yemek ve Kahvaltıların Üretiminde Kullanılacak Gıda Maddeleri, bu şartnamede belirtilen temin ve stoklama esasları ile nitelikleri dikkate alınarak, tüm giderleri yükleniciye ait olacak şekilde zamanında temin edilecek ve bu şartnamede mutfak kurulacağı belirtilen sağlık tesislerine getirilecektir.” düzenlemesi doğrultusunda, anılan kısmın “malzemeli yemek alımı işi” olduğu ve söz konusu işin idarenin mutfağında gerçekleştirileceği,

-İhalenin 2’nci kısmına ilişkin olarak Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinde yer alan “Yüklenici hazırladığı yemeği taşımalı olarak, Bartın İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı Amasra İlçe Entegre Devlet Hastanesi çalışan personeline öğle yemeği, akşam yemeği ve çalışan nöbetçi personele saatine uygun gece kahvaltısı verilmesi, bulaşığının yıkanması ve kullanılan alanların temizliğinin sağlanması hizmetidir.” düzenlemesi doğrultusunda anılan kısmın “taşımalı malzemeli yemek alımı işi” olduğu,

-İhalenin 3’üncü kısmına ilişkin olarak Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinde yer alan “Yüklenici Ulus Şehit Piyade Er Hasan Hüseyin Oğuz İlçe Entegre Hastanesinde çalışan personele öğle yemeği, akşam yemeği ve çalışan nöbetçi personele saatine uygun gece kahvaltısı verilmesi, Ulus Şehit Piyade Er Hasan Hüseyin Oğuz İlçe Entegre Hastanesi mutfağında pişirilecek olan yemek için gerekli malzemelerin, Ulus Şehit Piyade Er Hasan Hüseyin Oğuz İlçe Entegre Hastanesi personeline (aşçısına) aylık, haftalık ve günlük olarak teslim edilmesi işidir.” düzenlemesi doğrultusunda anılan kısmın idarenin mutfağında ve idarenin aşçısı tarafından pişirilecek olan yemeğin malzeme temini işi olduğu anlaşılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “… İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

…

r) İhale konusu işin başlama ve bitirme tarihi, yapılma yeri, teslim şartları ve gecikme halinde alınacak cezalar…” hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 7’nci maddesinde “Bu Kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: … n) Gecikme halinde alınacak cezalar” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmelik ekinde yer alan “Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. …26

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan [bu kısımda özel aykırılık halleri ayrıca belirtilebilecektir] durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” hükmüne yer verilmiş,

Aynı Tip Sözleşmenin 16.1.1’inci maddesine ilişkin 26 numaralı dipnotta ise “26Bu maddede, aşağıdaki bentlerden işin niteliğine uygun olanı idare tarafından belirtilecektir.

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

Yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin yüzde [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Ancak gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, madde metni aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır] tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların [bu kısma 2’den az olmamak üzere asgari aykırılık sayısı yazılacaktır]’den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Ancak [bu kısma ağır aykırılık halleri yazılacaktır] hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.” hükmüne ver verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezai şartın ne şekilde düzenleneceği hükme bağlanmıştır. Buna göre, söz konusu madde kapsamında yer alan 16.1.1’inci maddeye ilişkin 26 numaralı dipnotun; birinci fıkrası kısmi kabul öngörülmeyen, ikinci fıkrası kısmi kabul öngörülen işlerde, işin süresinde ifa edilmemesi halinde kesilecek cezanın, diğer bir ifadeyle gecikme cezasının ne şekilde düzenleneceği, ayrıca işin niteliği gereği gecikme cezasının kesilmesinin mümkün olmadığı hallerde ise uygulanacak diğer yaptırımın ne olduğu belirtilmiştir. Aynı dipnota ilişkin 3 numaralı fıkrada ise, sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmamak üzere belirlenen oran tutarında ceza kesileceği düzenlemesine yer verileceği belirtildikten sonra, bu aykırılıkların -ikiden az olmamak üzere- kaç defa gerçekleşmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceğinin düzenlenmesi gerektiği ifade edilmiştir. Ayrıca, sözleşmeye aykırılık teşkil eden hangi davranışların, ağır aykırılık hali oluşturduğunun idarece belirtilmesine imkân tanınmış, bu ağır aykırılık hallerinin ortaya çıkması durumunda aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği kurala bağlanmıştır.

Tip Sözleşmenin 16’ncı maddesi kapsamında kalan 16.1.2’nci maddesinde ise, 16.1.1’nci maddesinde belirtilen haller dışında kalan ve idarece ayrı bir aykırılık halinin öngörülmesi halinde bu aykırılığın belirtildiği, madde kapsamında düzenlenen aykırılık hallerine ilişkin, en az 10 günlük ihtar çekildikten sonra aykırılığın devam ettiği süre boyunca sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmamak üzere belirlenen oranda ceza kesilmesi gerektiği hükme bağlanmıştır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin Yüzde 0,5 tutarında ceza kesilecektir. Bu aykırılıkların 20 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak Yüklenicinin taahhüdünden vazgeçmesi ve/veya işe süresinde başlamadığı takdirde, İdare tarafından 10 (on) gün süreli yazılı ihtarına rağmen hallerinde, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir.

16.1.2. 16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan Teknik şartnamede belirtilen hususların yerine getirilmemesi durumlarda en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Yüzde 0,5 tutarında ceza uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza uygulanacaktır.

16.1.3. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmesi durumunda, bu orana kadar uygulanacak cezanın yanı sıra 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesi olduğu, bu haliyle işin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16.1.1'inci maddesinin Tip Sözleşme’ye uygun olarak düzenlendiği, Tip Sözleşmenin 16.1.1’inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan işin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde yer alması gereken hususlara yer verildiği ve asgari aykırılık sayısının belirtildiği, aynı şekilde 16.1.2’nci maddenin de Tip Sözleşme’ye uygun düzenlendiği, dokümanda belirtilen hususların yerine getirilmemesi durumunda uygulanacak cezanın belirtildiği görüldüğünden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Yapım İşi İhalelerine İlişkin Özel Hususlar” kısmında yer alan “Sınır değer tespiti ve aşırı düşük teklifler” başlıklı 45’inci maddesinde “45.1.1.3. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı, ihale ilanı veya davet mektubu ile idari şartnamenin “Diğer hususlar” başlıklı bölümünde belirtilir.” açıklaması bulunmaktadır.

30.01.2019 tarihli ve 2019/DK.D-38 sayılı Kurul kararında “… 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesinin son fıkrasında, Kamu İhale Kurumunun, ihale konusu işin türü, niteliği ve yaklaşık maliyeti ile ihale edilme usulüne göre aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değerler ve sorgulama ölçütleri belirlemeye, ihalenin bu maddede öngörülen açıklama istenilmeksizin sonuçlandırılabilmesine, ayrıca yaklaşık maliyeti 8 inci maddede öngörülen eşik değerlerin yarısına kadar olan hizmet alımları ile yapım işleri ihalelerinde sınır değerin altında olan tekliflerin bu maddede öngörülen açıklama istenilmeksizin reddedilmesine ilişkin düzenlemeler yapmaya yetkili olduğu hüküm altına alınmıştır. …” açıklamasının bulunduğu ve ekinde ise “Personel Çalıştırılmasına Dayalı Olmayan Hizmet Alımı İhalelerinde Sınır Değerin Tespitinde Kullanılacak R Katsayıları” tablosuna yer verildiği, anılan tabloda ihalenin konusunun malzemeli yemek olması durumunda sınır değer katsayısının “0,82” olarak düzenlendiği görülmüştür.

Yapılan incelemede, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanında sınır değer katsayısının düzenlenmediğinin ve bu durumun Tebliğ’in 45.1.1.3’üncü maddesine aykırı olduğunun iddia edildiği, ancak söz konusu Tebliğ maddesinin yapım işleri ihalelerine yönelik olduğu, şikâyete konu edilen ihalenin ise malzemeli yemek hizmeti alımı ihalesi olduğu, ihale konusunun malzemeli yemek hizmeti olması durumunda da sınır değer katsayısının 0,82 olduğu ve ayrıca ihale dokümanında buna ilişkin düzenleme yapılması zorunluluğunun bulunmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiası uygun bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 ve 4’üncü iddialarına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’nci maddesinde “… ç)Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir. …” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “… Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına ilişkin yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında, sözleşme giderleri ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplanması söz konusu olmayacak, sözleşme giderleri ilgili mevzuatına göre hesaplanmak suretiyle açıklama yapılacaktır.” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında İlgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü; vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım, sigorta, nakliye, ilaçlama giderleri, portör muayenesine ilişkin giderler, Teknik şartnamede belirtilen personel giderleri, Hizmetin ifa edileceği süre içerisinde sağlık tesislerinde kullanılan yükleniciye ve idareye ait her türlü malzemelerin bakımı onarımı, kullandığı alanların fiziki yapısının düzenlenmesi ve masrafları varsa eğitim gibi her türlü giderleri, ve teknik şartnamenin teklif fiyatını etkileyecek ilgili maddeleri göz önünde bulundurularak teklifler hazırlanacaktır.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. Çalışanlara ödecek ücretler, yol ve yemek yardımı, kıyafetler hakkında açıklayıcı bilgiler 1. Kısım Teknik Şartnamede detaylı olarak açıklanmıştır. 1 Bilet Ücreti Brüt 3,18 TL olarak hesaplanmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

2” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hizmet Kapsamında Çalışacak İşçilerle İlgili Hükümler” başlıklı 7’nci maddesinde “… (6) Tablo.6’da belirtilen giyim malzemeleri (iş kıyafetleri) yüklenici tarafından temin edilerek, iki takımı işe başlama tarihinden 5 (beş) işgünü içerisinde, bir takımı ise 2020 yılı Temmuz ayının ilk 5 (beş) işgünü içerisinde, bir takımı 2021 yılı ocak ayının ilk 5 (beş) işgünü içerisinde ve bir takımı 2021 yılı Temmuz ayının ilk 5 (beş) işgünü içerisinde, bir takım 2022 yılı ocak ayının ilk 5( beş) iş günü içersinde ve bir takım 2022 Temmuz ayının ilk 5( beş) iş günü içersinde olmak üzere 7 (yedi) takım olarak kontrol teşkilatı huzurunda imza karşılığı ayni olarak işçilere dağıtacaklardır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Tekliflerin Hazırlanmasında Teklif Fiyatına Dâhil Edilecek Giderler” başlıklı 26’ncı maddesinde “Teknik şartname, idari şartname, hizmet işleri genel şartnamesi ve sözleşme hükümlerine göre hizmetin yapılması için gerekli tüm maliyet unsurları, kesinti, ceza ve karşılıklar teklif fiyatına dâhil edilerek verilecektir.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 32’nci maddesinde “İşbu teknik şartname 46 (kırk altı) maddeden ibaret olup; bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için yürürlükteki mevzuat (5510 Sayılı Kanun, 1475 Sayılı Mülga İş Kanunu’nun yürürlükteki maddeleri, 4857 Sayılı İş Kanunu, 6331 Sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu, 4735 Sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu ile bu kanunlara dayanılarak yürürlükte bulunan ikincil nitelikteki mevzuat hükümleri), yönetmelik, yönerge ve genelgeler, idari şartname, genel şartname ve sözleşme hükümleri uygulanır. Bu mevzuatların uygulanmasında yüklenici sorumlu olup uyuşmazlıklarda yaşanılacak rücu işlemlerinde sorumluluk kabul edilmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu ihalenin birim fiyat teklif cetveli ise aşağıda yer almaktadır:

Bartın Devlet Hastanesi

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Normal Kahvaltı

öğün

480.000,000

2

Diyet Kahvaltı

öğün

135.000,000

3

Normal Yemek

öğün

1.395.000,000

4

Diyet Yemek

öğün

381.000,000

5

Ara Öğün

öğün

452.400,000

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

Amasra İlçe Entegre Devlet Hastanesi

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Öğle Yemeği

öğün

25.270,000

2

Akşam Yemeği

öğün

10.650,000

3

Gece Kahvaltısı

öğün

5.325,000

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

Ulus Şehit Piyade Er Hasan Hüseyin Oğuz İlçe Entegre Devlet Hastanesi

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Öğle Yemeği

öğün

32.580,000

2

Akşam Yemeği

öğün

10.650,000

3

Gece Kahvaltısı

öğün

5.325,000

KISIM TOPLAM TUTARI (K.D.V Hariç)

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.3.5’inci maddesinden personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde sözleşme giderleri ve genel giderlerin % 4 oranında hesaplanmasının söz konusu olmayacağının anlaşıldığı, dolayısıyla iş sağlığı ve güvenliği giderleri ile giyim giderleri için ayrı satır açılmasına gerek olmadığı, bahse konu giderlerin ihale dokümanı düzenlemeleri çerçevesinde teklif fiyata dâhil edileceği, söz konusu ihalenin birim fiyat teklif cetvelinin öğün üzerinden oluşturulduğu ve isteklilerce anılan giderlerin teklif fiyatına dâhil edilerek hesaplanması gerektiğinin anlaşıldığı görülmüş olup başvuru sahibinin iddiası uygun bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “…Malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesi yapılır ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarları belirtilir.

Bu ihalelerde; teklifi aşırı düşük bulunan istekli öncelikle “ana girdi”, “işçilik” ve “yardımcı gider” oranlarının belirtildiği Malzemeli Yemek Sunumu Hesap Cetvelini (Ek- H.4) hazırlayarak açıklaması kapsamında sunar. Açıklamanın geçerli kabul edilebilmesi için “(Ana Girdi Maliyeti+İşçilik Maliyeti)/Toplam Teklif Tutarı” oranının 0,80’den az ve 0,95’den çok olmaması gerekir. Oran belirtmeyen veya belirttiği oran 0,80’den az veya 0,95’den çok olan isteklilerin teklifleri reddedilir.

…

Bu çerçevede, isteklinin beyan ettiği orana uygun teklif sunması durumunda, yemek pişirilmesi için gerekli enerji giderleri (doğalgaz, LPG gibi), temizlik malzemeleri, su, sigorta giderleri, ilaçlama ve hijyen sağlama giderleri, bakım onarım, amortisman, nakliye, sözleşme giderleri ve genel giderler, portör muayenesi ve tali çiğ girdiler (tuz, baharat, tatlandırıcı vb.) gibi unsurlar “yardımcı girdiler” başlığında değerlendirilir ve bu unsurlar için açıklama sunulması gerekmez. ...” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir.” düzenlenmesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında İlgili mevzuat gereğince yapılacak her türlü; vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım, sigorta, nakliye, ilaçlama giderleri, portör muayenesine ilişkin giderler, Teknik şartnamede belirtilen personel giderleri, Hizmetin ifa edileceği süre içerisinde sağlık tesislerinde kullanılan yükleniciye ve idareye ait her türlü malzemelerin bakımı onarımı, kullandığı alanların fiziki yapısının düzenlenmesi ve masrafları varsa eğitim gibi her türlü giderleri, ve teknik şartnamenin teklif fiyatını etkileyecek ilgili maddeleri göz önünde bulundurularak teklifler hazırlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hizmetin Sunumuna İlişkin Giderler” başlıklı 28’inci maddesinde “… (1)Hizmet sunumuna ilişkin sağlık tesislerinin içinde yer alan mekânların ısınma ihtiyacı idare tarafından giderilecek olup yükleniciden ısınma bedeli adı altında idareye ücret ödemesi talep edilmeyecektir.

(2) Hizmetin sunumu aşamasında sağlık tesislerinin içinde yapılacak işler için kullanılacak elektrik ve su idare tarafından temin edilecek olup ücret bedeli yüklenici tarafından karşılanacaktır. Bartın Devlet Hastanesi Ana Binasında ortalama aylık 5500 kwh, Bartın Devlet Hastanesi Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Ek Binasında ortalama aylık 3250 kwh elektrik, Bartın Devlet Hastanesi Ana Binasında ortalama aylık 150 m3, Bartın Devlet Hastanesi Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Ek Binasında ortalama aylık 60 m3 su harcanacağı öngörülmekle birlikte, kullanılacak bu elektrik ve su bedelleri yükleniciye ait olacaktır.

…

(4)Yüklenici yemek ve kahvaltıların hazırlanması için kurulu bulunan doğalgaz sisteminden yararlanacak olup kurulacak mutfaklarda Bartın Devlet Hastanesi Ana Binasında ortalama aylık 1300 m3, Bartın Devlet Hastanesi Kadın Doğum ve Çocuk Hastalıkları Ek Binasında ortalama aylık 600 m3 Doğalgaz harcanacağı öngörülmekle birlikte, kullanılacak bu doğalgaz bedelleri yükleniciye ait olacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale konusu işin malzemeli yemek hizmet alımı işi olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği’nde malzemeli yemek hizmeti alım ihalelerinde teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerin tekliflerini öğün, işçilik ve yardımcı giderler üzerinden açıklayacağı, (Ana Girdi Maliyeti+İşçilik Maliyeti)/Toplam Teklif Tutarı oranının 0,80 – 0,95 arasında olması durumunda yemek pişirilmesi için gerekli enerji giderleri, temizlik malzemeleri, su, sigorta giderleri, ilaçlama ve hijyen sağlama giderleri, bakım onarım, amortisman, nakliye, sözleşme giderleri ve genel giderler, portör muayenesi ve tali çiğ girdiler gibi unsurlar “yardımcı girdiler” başlığında değerlendirileceği ve bu unsurlar için aşırı düşük teklif açıklaması talep edilmesi durumunda açıklama sunulmasına gerek olmadığının anlaşıldığı, dolayısıyla yemeklerin pişirilmesi için gerekli elektrik, su ve gaz (tüp veya doğal gaz) giderlerinin teklif fiyatına dahil edilebileceği, teklifi sınır değerin altında kalan istekliler tarafından yapılacak aşırı düşük teklif açıklamasında iddia konusu giderlerin yardımcı giderler arasında sayılmış olması nedeniyle ayrıca açıklama yapılmasına gerek olmadığı gibi teklifin hazırlanmasına da engel teşkil etmeyeceği, teklifin hazırlanması ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgilerin temin edilmesini sağlamak için işin yapılacağı yerin ve çevresinin gezilmesinin isteklilerin sorumluluğunda olduğu ve bu çerçevede ihale konusu iş ile iştigal eden istekliler tarafından gerekli olacak elektrik, su ve gaz (tüp veya doğal gaz) giderleri miktarlarının belirlenebileceği, kaldı ki bahsi geçen hususlara ilişkin olarak ihale dokümanında düzenleme yapıldığı ve bu kapsamda ortalama miktarların da belirtildiği dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.